Справа № 805/4778/15-а
Суддя: Василенко Любов Андріївна
Дата ухвалення: 2015-11-03 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Головуючий у 1 інстанції - Волгіна Н.П.
Суддя-доповідач - Василенко Л.А.
ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 листопада 2015 року справа №805/4778/15-а

Донецький апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого Василенко Л.А., суддів Гайдара А.В., Ханової Р.Ф.,

при секретареві судового засідання Томах О.О.,

з участю позивача ОСОБА_2,

представників позивача: ОСОБА_3, ОСОБА_4,

представника відповідача Кучерова І.А.,

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу кандидата на посаду Святогірського міського голови ОСОБА_2 на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 30 жовтня 2015 року у справі №805/4778/15-а за позовом кандидата на посаду Святогірського міського голови ОСОБА_2 до Святогірської міської виборчої комісії Донецької області, треті особи: дільнична виборча комісія №141239 м.Святогірська Донецької області, Слов'янська міська виборча комісія Донецької області про визнання незаконними та скасування постанов, протоколу, встановлення факту та зобов`язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И В:

Позивач - кандидат на посаду Святогірського міського голови ОСОБА_2, звернувся до суду з позовом до Святогірської міської виборчої комісії Донецької області (далі - Святогірська МВК), треті особи: дільнична виборча комісія №141239 м.Святогірська Донецької області (далі - ДВК №141239 м.Святогірська), Слов'янська міська виборча комісія Донецької області (далі - Слов'янська МВК), в якому з урахуванням уточнених позовних вимог просив:

1. визнати незаконними та скасувати:

постанову Святогірської міської виборчої комісії (м. Святогірськ, вул. Героїв Сталінграду, 8) від 26 жовтня 2015 року № 11 «Про повернення виборчих бюлетенів та протоколів від ДВК № 141239»;

постанову Святогірської міської виборчої комісії (м. Святогірськ, вул. Героїв Сталінграду, 8) від 26 жовтня 2015 року № 11/3 «Про скасування постанови Святогірської міської виборчої комісії від 26 жовтня 2015 року № 11/1 та проведення виїзного засідання Святогірської міської виборчої комісії на ДВК №141239 з метою проведення повторних підрахунків голосів»;

постанову Святогірської міської виборчої комісії (м. Святогірськ, вул. Героїв Сталінграду, 8) від 27 жовтня 2015 року № 12 «Про визнання недійсним голосування на ДВК №141239 з виборів Слов'янського міського голови, депутатів Слов'янської міської ради Донецької області, Святогірского міського голови та депутатів Святогірської міської ради в округах»;

протокол Святогірської міської виборчої комісії (м. Святогірськ, вул. Героїв Сталінграду, 8) про підсумки голосування з виборів Святогірского міського голови в єдиному одномандатному виборчому окрузі від 28 жовтня 2015 року;

2. визнати протиправними дії Святогірської міської виборчої комісії (м. Святогірськ, вул. Героїв Сталінграду, 8) по складенню протоколу від 28 жовтня 2015 року про підсумки голосування з виборів Святогірського міського голови в єдиному одномандатному виборчому окрузі;

3. встановити факт одноразового грубого порушення Святогірською міською виборчою комісією (м. Святогірськ, вул. Героїв Сталінграду,8) вимог Закону України «Про місцеві вибори», що виявилось у:

прийнятті постанови від 27 жовтня 2015 року № 12 «Про визнання недійсним голосування на ДВК №141239 з виборів Слов'янського міського голови, депутатів Слов'янської міської ради Донецької області, Святогірського міського голови та депутатів Святогірської міської ради в округах»;

складенні протоколу про підсумки голосування з виборів Святогірського міського голови в єдиному одномандатному виборчому окрузі від 28 жовтня 2015 року;

4. зобов'язати Святогірську міську виборчу комісію прийняти рішення про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 141239 у приміщенні Святогірської міської виборчої комісії (м. Святогірськ, вул. Героїв Сталінграду, 8);

5. зобов'язати Святогірську міську виборчу комісію провести повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №141239 у приміщенні Святогірської міської виборчої комісії (м. Святогірськ, вул. Героїв Сталінграду, 8) в порядку ч.9 ст.83 Закону України «Про місцеві вибори»;

6. зобов'язати Святогірську міську виборчу комісію скласти протокол про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №141239 з виборів Слов'янського міського голови, депутатів Слов'янської міської ради Донецької області, Святогірського міського голови та депутатів Святогірської міської ради в округах в порядку ч. 10, 11 ст. 83 Закону України «Про місцеві вибори» (а. с. 4-5, 49-51).

Протокольною ухвалою Донецького окружного адміністративного суду від 30 жовтня 2015 року, з урахуванням вимог ч. 1 ст. 137 КАС України, відмовлено у прийнятті до розгляду позовної вимоги позивача про визнання дій відповідача по складенню протоколу від 28 жовтня 2015 року про підсумки голосування з виборів Святогірського міського голови в єдиному одномандатному виборчому окрузі протиправними. Ця ухвала позивачем разом з постановою суду першої інстанції не оскаржена і не є предметом апеляційного розгляду.

Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 30 жовтня 2015 року відмовлено у задоволенні вищезазначених позовних вимог кандидата на посаду Святогірського міського голови ОСОБА_2 (а. с. 95-100).

30 жовтня 2015 року Донецьким окружним адміністративним судом постановлено окрему ухвалу відносно Святогірської міської виборчої комісії, яку направлено до Центральної виборчої комісії для вжиття заходів щодо усунення причин та умов, що сприяли порушенню закону в зв'язку з встановленням судом неналежного виконання відповідачем своїх повноважень щодо забезпечення проведення місцевих виборів (а. с. 101-102).

Позивач не погодився з постановою суду, подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати постанову суду, у зв'язку з неповним з'ясуванням судом обставин, що мають значення для справи, невідповідністю висновків суду обставинам справи та порушенні норм матеріального права, прийняти нову постанову, якою задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

В обґрунтування апеляційних вимог посилається на те, що судом першої інстанції фактично визнано незаконною постанову Святогірської міської виборчої комісії від 26 жовтня 2015 року №11/3 «Про скасування постанови Святогірської міської виборчої комісії від 26 жовтня 2015 року №11/1 та проведення виїзного засідання Святогірської міської виборчої комісії на ДВК №141239 з метою проведення повторних підрахунків голосів» та зазначив, що при її прийнятті відповідач діяв за межами своїх повноважень, оскільки Законом України «Про місцеві вибори» не передбачено проведення виїзного засідання територіальної виборчої комісії. Суд посилався на те, що вказані порушення відповідача не впливають на правомірність спірної постанови в частині проведення повторного підрахунку голосів територіальною виборчою комісією на дільничній виборчій комісії. Позивач вважає такий висновок суду незаконним з огляду на вимоги Закону України «Про місцеві вибори», відповідно до яких протоколи та інші виборчі документи дільничної виборчої комісії до проведення територіальною виборчою комісією повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці зберігається у приміщенні для засідання відповідної територіальної виборчої комісії. Також не відповідає обставинам справи і висновок суду стосовно того, що під час прийняття спірної постанови № 12 у відповідача був відсутній уточнений список виборців, що унеможливило достовірно встановити результати волевиявлення виборців, оскільки відповідно до листа Слов'янського MB ГУМВС України в Донецькій області від 27 жовтня 2015 року № 5/13087 до міліції 27 жовтня 2015 року за телефоном оператора «102» від секретаря територіальної виборчої комісіії № 36 м. Святогірськ надійшло повідомлення про втрату списку про отримання бюлетенів, а не про втрату уточненого списку виборців на дільничній виборчій комісії № 141239.

Також не відповідає обставинам справи висновок суду про неможливість встановити кількість виборців, внесених до витягів із списку виборців для голосування за місцем перебування на виборчих дільницях, кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені за місцем перебування, оскільки витяг із списку виборців знаходився під час повторного підрахунку голосів на дільничній виборчій комісії № 141239 м. Святогірська, та представник відповідача у судовому засіданні не заявляв про його зникнення чи відсутність.

Судом не взято уваги та не надано жодної оцінки окремим думкам представника третьої особи, як голови Слов'янської міської виборчої комісії, висловлені нею під час роботи комісії, що містяться у матеріалах справи та стосуються діяльності відповідача як суб'єкта владних повноважень під час виборчого процесу.

Суд дійшов помилкового висновку про правомірність прийнятої відповідачем постанови від 27 жовтня 2015 року № 12 «Про визнання недійсним голосування на ДВК №141239 з виборів Слов'янського міського голови, депутатів Слов'янської міської ради Донецької області, Святогірського міського голови та депутатів Святогірської міської ради в округах», оскільки у відповідача були відсутні підстави для прийняття такого рішення, передбачені ч.1 ст. 81 Закону України «Про місцеві вибори».

В постанові та окремій ухвалі суду першої інстанції від 30.10.2015 р. у цій адміністративній справі зазначено про те, що спірні рішення відповідача прийнято з порушенням вимог Закону та за межами повноважень відповідача. Проте суд, встановивши факти порушення закону та перевищення повноважень комісією, незаконно відмовив у задоволенні позовних вимог, пославшись на формальність таких порушень (а. с. 104-108).

Колегія суддів розглянула матеріали справи, заслухала пояснення сторін, вивчила доводи апеляційної скарги і дійшла до висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що позивач, ОСОБА_2, є кандидатом на посаду Святогірського міського голови Донецької області, що підтверджується посвідченням №2 від 1 жовтня 2015 року (а. с. 7).

Відповідач, Святогірська міська територіальна виборча комісія Донецької області, утворена постановою Слов'янської міської виборчої комісії від 12 вересня 2015 року №3 «Про формування складу відповідних місцевих виборчих комісій м. Святогірська та м.Миколаївки Донецької області» (а. с. 24-26).

26 жовтня 2015 року дільничною виборчою комісією № 141239 складено протокол про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №141239 м. Святогірськ Донецької області з виборів Святогірського міського голови (далі- протокол), яким, встановлено кількість виборчих бюлетенів, отриманих дільничною виборчою комісією, а саме - 1188; кількість невикористаних бюлетенів складає 732; кількість бюлетенів, що не підлягають врахуванню -0; кількість бюлетенів, що визнані недійсними -18; кількість виборців, які внесені до списку виборців на виборчій дільниці -1193; кількість виборців, внесених на виборчій дільниці до витягу із списку виборців для голосування за місцем перебування -29; кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені за місцем перебування -22; загальна кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені складає 456; кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені у приміщені для голосування - 434. Відповідно до п.11 протоколу кількість голосів виборців, поданих за кандидатів на посаду голови м. Святогірська складає: ОСОБА_6 - 167, ОСОБА_7 - 46, ОСОБА_2 - 215, ОСОБА_8 -10; загальна кількість голосів виборців, поданих за кандидатів на посаду (сільського, селищного, міського голови) - 438 (п.12 протоколу) (а. с. 8-9).

Протокол разом із виборчими бюлетенями було передано до Святогірської МВК.

Зі змісту протоколу №11 засідання Святогірської МВК встановлено, що 26 жовтня 2015 року об 11 годині 00 хв. до робочого приміщення Святогірської МВК зайшли члени ДВК № 141239 та інші особи (12 осіб), які на стіл до секретаря комісії кинули протоколи ДВК № 141239 в незапечатаному вигляді. При перевірці правильності заповнення протоколів з підсумків голосування ДВК № 141239 був доданий один з протоколів з виправленнями, грубими помилками, на яких при цьому були мокрі печатки та підписи членів комісії (а.с. 80-82).

На підставі протоколу №11 від 26 жовтня 2015 року Святогірською МВК прийнято постанову № 11/1 «Про повернення виборчих бюлетенів та протоколів від ДВК № 141239», оскільки до МВК були надані протоколи в незапечатаному стані, а також мали виправлення підрахунків корекційним олівцем, помарки та закреслення у цифрах (а.с. 10, 52).

27 жовтня 2015 року відповідачем прийнято постанову № 14 «Про прийняття рішення щодо зміни нумерації постанов Святогірської МВК», відповідно до якої змінена нумерація постанов Святогірської МВК з № 11/1 на № 11, з 12/1 на 12 (а.с. 87).

26 жовтня 2015 року о 19 год. 40 хв. Святогірською МВК прийнято постанову №11/3 «Про скасування постанови Святогірської МВК №11/1 від 26.10.2015 року та проведення виїзного засідання Святогірської МВК на ДВК №141239 з метою проведення повторних підрахунків голосів». Зі змісту постанови вбачається, що під час прийняття рішення №11/1 Святогірська МВК мала керуватись п. 7 ст. 83 Закону України «Про місцеві вибори», оскільки повторний підрахунок голосів проводиться територіальною виборчою комісією (а.с. 11). Зазначена постанова прийнята на підставі п. 4 протоколу № 11 (зворотній бік а.с.80).

Відповідно до п. 5 протоколу №11 комісія (відповідач) проголосувала за прийняття рішення про визнання недійсним голосування на ДВК № 141239 (зворотній бік а. с. 80).

27 жовтня 2015 року на підставі зазначеного протоколу Святогірська МВК прийняла постанову № 12 «Про визнання недійсним голосування на ДВК № 141239 з виборів Слов'янського міського голови, депутатів Слов'янської міської ради Донецької області, Святогірского міського голови та депутатів Святогірської міської ради в округах № 1, 2, 3,4,5,6», яким визнано недійсним голосування на ДВК № 141239 з виборів Слов'янського міського голови, депутатів Слов'янської міської ради Донецької області, Святогірского міського голови та депутатів Святогірської міської ради в округах №1, 2, 3, 4, 5, 6 (а. с. 12).

В постанові №12 зазначено, що 27 жовтня 2015 року Святогірською МВК складено акт «Про неможливість встановити результати виборів», а саме, виконати вимоги ч.14 ст. 83, ч. 3 ст. 85, ч. 1 ст. 86 Закону України «Про місцеві вибори», щодо встановлення відомостей про: кількість виборців, включених до списків виборців на виборчій дільниці; кількість виборців, внесених до витягів із списку виборців для голосування за місцем перебування на виборчих дільницях; кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені у приміщенні для голосування; кількість виборців, які що отримали виборчі бюлетені у приміщенні перебування; кількість виборців, які взяли участь у голосуванні. Оскільки зазначені відомості відсутні, у Святогірської МВК відсутня можливість встановити результати волевиявлення громадян на ДВК №141239 (а.с. 12).

Відповідно до листа Слов'янського MB ГУМВС України в Донецькій області від 27 жовтня 2015 року № 5/13087, 27.10.2015 року до чергової частини Слов'янського MB ГУМВС України в Донецькій області за телефоном оператора «102» від секретаря ТВК № 36 м. Святогірська гр. ОСОБА_9 надійшло повідомлення про те, що було втрачено список про отримання бюлетенів в період з 26 жовтня 2015 року до теперішнього часу, яке зареєстровано в ЖЕО від 27.10.2015 року за № 17326 та проведено перевірку (а.с. 47).

В акті Святогірської МВК, складеного 27 жовтня 2015 року о 2 год. 21 хв. зазначено: «… на виборчій дільниці №141239 членами Святогірської МВК були перераховані виборчі бюлетені, контрольні талони за кількістю відповідали кількості бюлетенів, та виявлено відсутність дільничної печатки на всіх контрольних талонах. Підстава п. 27 ст. 79 Закону України «Про місцеві вибори». В окрузі № 1 та №4 були виявлені розбіжності у кількості виборчих бюлетенів 4 шт. Комісія признала один виборчий бюлетень з виборів Святогірського міського голови зіпсованим.» (а. с. 48).

Відповідно до протоколу відповідача від 28 жовтня 2015 «Про підсумки голосування з виборів Святогірського міського голови в єдиному одномандатному виборчому окрузі» встановлено, що кількість виборчих бюлетенів, одержаних дільничними виборчими комісіями складає 2637; кількість виборців, включених до списків виборців на виборчих дільницях - 2635; кількість виборців, внесених до витягів із списку виборців для голосування за місцем перебування на виборчих дільницях - 49; кількість невикористаних виборчих бюлетенів - 903; кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені у приміщенні для голосування - 512; кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені за місцем перебування - 34; загальна кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені - 546; кількість виборців, які взяли участь у голосуванні - 546; кількість виборчих бюлетенів, що не підлягають врахуванню - 1188; кількість виборчих бюлетенів, визнаних недійсними - 22; кількість голосів виборців, поданих за кожного кандидата на посаду (сільського, селищного, міського) голови: ОСОБА_6 -240, ОСОБА_7-46, ОСОБА_2 224, ОСОБА_8 - 14; загальна кількість голосів виборців, поданих за кандидатів на посаду голови склала 524 (а. с. 13).

29 жовтня 2015 та 30 жовтня 2015 року відповідачем складено уточнені протоколи «Про підсумки голосування з виборів Святогірського міського голови в єдиному одномандатному виборчому окрузі». Відповідно до п.2 зазначених уточнених протоколів, кількість виборців, включених до списків виборців на виборчих дільницях складає 1442 (а. с. 54-55, 83-85).

Встановлено, що в протоколі від 28 жовтня 2015 року не враховано відомості щодо результатів підрахунку голосів які, отримані з ДВК № 141239.

Постановою Святогірської МВК №23 від 29 жовтня 2015 року «Про визнання обраним на посаду міського голови м. Святогірськ Донецької області» визнано обраним міським головою м. Святогірськ ОСОБА_6 (а.с. 58).

На підставі уточненого протоколу від 30 жовтня 2015 року Святогірською МВК 30.10.2015 року прийнято рішення № 25 ««Про визнання обраним на посаду міського голови м. Святогірськ Донецької області», яким визнано обраним міським головою м. Святогірськ ОСОБА_6 (а. с. 61).

Стосовно вирішення позовних вимог позивача про визнання незаконною та скасування постанови Святогірської міської виборчої комісії від 26 жовтня 2015 року № 11 «Про повернення виборчих бюлетенів та протоколів від ДВК № 141239» колегія суддів дійшла наступного висновку.

Спірна постанова відповідачем №11 була прийнята з посиланням на ч.3, ч.4 ст.83 Закону України «Про місцеві вибори».

Частиною 3 статті 83 Закону України «Про місцеві вибори» від 14 липня 2015 року №595-VIII ( далі Закон №595) голова територіальної виборчої комісії приймає запечатані пакети з протоколами виборчих комісій, розпечатує їх та оголошує зміст протоколів дільничних виборчих комісій про підрахунок голосів виборців на відповідних виборчих дільницях, а також приймає запечатані пакети з іншими виборчими документами. Час прийняття територіальною виборчою комісією протоколів дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці, перелік прийнятих виборчих документів і занесені до протоколу про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці відомості фіксуються у протоколі засідання територіальної виборчої комісії.

При прийнятті документів від виборчої комісії територіальна виборча комісія перевіряє комплектність документів та цілісність упаковки усіх пакетів з виборчими документами. При цьому кожен член комісії має право оглянути кожен пакет з документами. У разі повної комплектності виборчих документів та цілісності упаковки усіх пакетів відкриваються почергово пакети з протоколами про підрахунок голосів на виборчій дільниці та оголошуються відомості, зазначені у них.

У разі виявлення у протоколі дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці у відповідному виборчому окрузі з відповідних місцевих виборів виправлень, помилок, неточностей територіальна виборча комісія своїм рішенням може зобов'язати дільничну виборчу комісію внести зміни до цього протоколу шляхом складання протоколу з позначкою "Уточнений". Під час розгляду цього питання дільничною виборчою комісією відповідні примірники протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці, виборчі бюлетені та інші виборчі документи, доставлені до територіальної виборчої комісії, зберігаються у територіальній виборчій комісії, яка відповідно до частини першої цієї статті приймала такі документи.

Рішення про відмову у прийнятті виборчих документів від дільничної виборчої комісії, про зобов'язання дільничної комісії виправити виявлені недоліки чи внести зміни до цього протоколу шляхом складання протоколу з позначкою "Уточнений" із зазначенням підстав прийняття відображається у протоколі засідання територіальної виборчої комісії ( ч.4 Закон № 595).

Згідно ч.7 ст.83 Закону №595, у разі неможливості усунення без перерахунку бюлетенів неточностей у протоколі дільничної виборчої комісії, а також у разі наявних ознак розпечатування пакетів із запакованими документами дільничної комісії територіальна комісія зобов'язана прийняти рішення про повторний підрахунок голосів виборців на цій виборчій дільниці.

Прийняття рішення територіальною виборчою комісією про проведення повторного підрахунку голосів після прийняття виборчих документів від дільничної виборчої комісії у разі виявлення порушення цілісності пакетів із запакованими документами не допускається.

Протоколи та інші виборчі документи дільничної виборчої комісії до проведення територіальною виборчою комісією повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці зберігаються у приміщенні для засідання відповідної територіальної виборчої комісії ( ч.8 ст.83 Закону №595).

Колегія суддів з огляду на встановлені обставини справи та зазначені норми Закону №595 в їх сукупності, дійшла висновку, як і суд першої інстанції, про те, що це рішення відповідача є незаконним з огляду на абз.2 ч.4 та ч.7, ч.8 ст.83 зазначеного Закону, оскільки відповідач не мав права повернути бюлетені на доопрацювання та перерахунок, а повинен був згідно зазначених норм Закону запропонувати дільничній виборчій комісії внести зміни до протоколу шляхом складання протоколу з позначкою «Уточнений» або у разі неможливості усунення неточностей, а також у разі наявних ознак розпечатування пакетів самостійно прийняти рішення про повторний підрахунок голосів. І в тому і в іншому випадку протоколи та інші виборчі документи повинні зберігатися у приміщенні для засідання територіальної виборчої комісії.

Щодо позовних вимог про протиправність прийняття відповідачем постанови № 11/3 від 26 жовтня 2015 року «Про скасування постанови Святогірської МВК №11/1 від 26.10.2015 року та проведення виїзного засідання Святогірської МВК на ДВК №141239 з метою проведення повторних підрахунків голосів» колегія суддів встановила наступне.

Спірна постанова прийнята відповідачем на підставі ч.5, ч.9 ст.25 та частин 7 -11 сттатті 83 Закону №595.

Колегія суддів вирішила, що ця постанова є незаконною, оскільки згідно ч.19 ст.27 Закону №595, яка регламентує організацію роботи виборчої комісії, рішення ТВК, що суперечить законодавству України або прийняте з перевищенням її повноважень, може бути скасоване у встановленому законом порядку територіальною виборчою комісією вищого рівня, Центральною виборчою комісією або судом.

Крім того спірна постанова передбачала проведення виїзного засідання ТВК з метою проведення повторного підрахунку голосів на дільниці №141239.

Виїзне засідання ТВК як форма реалізації здійснення владних управлінських функцій комісії не узгоджується з нормами виборчого Закону.

Виходячи з зазначених норм матеріального закону ТВК прийняла рішення №11/3 з порушенням компетенції та провела засідання у спосіб, не передбачений законом, а тому підлягає скасуванню.

Висновки суду першої інстанції щодо законності спірної постанови, яка серед іншого, мала мету повторного перерахунку голосів не узгоджується з підставами та порядком її прийняття.

З огляду на вищевикладене, є неприйнятним висновок суду першої інстанції стосовно відсутності об'єкту судового захисту внаслідок скасування спірної постанови відповідача №11 від 26.10.2015 року постановою відповідача №11/3 від 26.10.2015 року, оскільки рішення відповідача, постановлене у незаконний спосіб може бути скасованим ТВК вищого рівня, ЦВК або судом.

Колегія суддів дійшла висновку, що позовна вимога про визнання незаконною та скасування постанови Святогірської міської виборчої комісії від 27 жовтня 2015 року № 12 «Про визнання недійсним голосування на ДВК № 141239 з виборів Слов'янського міського голови, депутатів Слов'янської міської ради Донецької області, Святогірского міського голови та депутатів Святогірської міської ради в округах» підлягає задоволенню з наступних підстав.

При прийнятті цієї спірної постанови відповідач керувався частинами 11 - 12, 14 - 16 статті 83, частиною 1 ст.81, ч.3 ст.85, ч.1 ст.86 Закону України «Про місцеві вибори».

Частиною 12 ст. 83 Закону №595 встановлено, що у разі виявлення територіальною виборчою комісією при повторному підрахунку голосів на відповідній виборчій дільниці обставин, зазначених у ч. 1 ст. 81 цього Закону, територіальна виборча комісія може прийняти рішення про визнання голосування недійсним на виборчій дільниці або у відповідному виборчому окрузі з відповідних місцевих виборів.

Згідно ч. 1 ст. 81 Закону №595 дільнична виборча комісія приймає рішення про визнання голосування на виборчій дільниці недійсним у разі встановлення нею порушень вимог цього Закону, внаслідок яких неможливо достовірно встановити результати волевиявлення виборців, лише за таких обставин: 1) виявлення фактів незаконного голосування (вкидання виборчого бюлетеня до виборчої скриньки за виборця іншою особою, крім випадків, передбачених цим Законом; голосування особами, які не мають права голосу; голосування особами, які не включені до списку виборців на виборчій дільниці або включені до нього безпідставно; голосування виборцем більше одного разу) у кількості, що перевищує п'ять відсотків від кількості виборців, які отримали виборчі бюлетені на виборчій дільниці; 2) знищення або пошкодження виборчої скриньки (скриньок), що унеможливлює встановлення змісту виборчих бюлетенів, якщо кількість цих бюлетенів перевищує десять відсотків від кількості виборців, які отримали виборчі бюлетені на виборчій дільниці; 3) виявлення у виборчих скриньках виборчих бюлетенів у кількості, що перевищує більш як на п'ять відсотків кількість виборців, які отримали бюлетені на виборчій дільниці.

З огляду на зазначені норми Закону, норми ч.1 ст.83 є імперативними, утримують в собі виключний перелік обставин, які надають можливість визнати голосування на виборчій дільниці недійсним. Жодна із обставин, передбачених ч.1 ст.81 Закону відповідачем не доведена, як і факт проведення повторного підрахунку голосів, як обов'язкової умови застосування ч.12 ст.83 цього Закону.

З огляду на зазначене висновок суду першої інстанції щодо законності постанови відповідача №12 від 27.10.2015 року є хибним.

Правова позиція суду першої інстанції щодо відмови в задоволенні позовних вимог про визнання незаконним та скасування протоколу Святогірської міської виборчої комісії про підсумки голосування з виборів Святогірского міського голови в єдиному одномандатному виборчому окрузі від 28 жовтня 2015 року є правильною, оскільки у спірних правовідносинах протокол не є рішенням суб'єкта владних повноважень у розумінні Кодексу адміністративного судочинства України, і відповідно, не підлягає визнанню незаконним та скасуванню.

Позовні вимоги позивача про встановлення факту одноразового грубого порушення Святогірською міською виборчою комісією вимог Закону України «Про місцеві вибори», що виявилось у прийнятті постанови від 27 жовтня 2015 року № 12 «Про визнання недійсним голосування на ДВК № 141239 з виборів Слов'янського міського голови, депутатів Слов'янської міської ради Донецької області, Святогірського міського голови та депутатів Святогірської міської ради в округах» та складенні протоколу про підсумки голосування з виборів Святогірського міського голови в єдиному одномандатному виборчому окрузі від 28 жовтня 2015 року не підлягають задоволенню з огляду на те, що правові наслідки для позивача створюють спірні рішення відповідача №11, №11/3 від 26.10.2015 року та №12 від 27.10.2015 року, які є предметом спору у даній справі, і вирішені судом.

Щодо вирішення позовних вимог про зобов'язання Святогірської міської виборчої комісії прийняти рішення про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 141239 у приміщенні Святогірської міської виборчої комісії, зобов'язання Святогірської міської виборчої комісії провести повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 141239 у приміщенні Святогірської міської виборчої комісії, зобов'язання Святогірської міської виборчої комісії скласти протокол про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 141239 з виборів Святогірського міського голови та депутатів Святогірської міської ради в округах в порядку ч. 10, 11 ст. 83 Закону України «Про місцеві вибори» колегія суддів вирішила, що всі ці вимоги є способом відновлення порушеного виборчого права, скеровані на врахування волевиявлення виборців.

Колегія суддів вирішила, що достатнім способом для відновлення зазначеного порушеного права є прийняття рішення про зобов'язання відповідача провести повторний підрахунок голосів на виборчій дільниці №141239 у приміщенні Святогорської міської виборчої комісії в порядку ч.9 ст.83 Закону України «Про місцеві вибори».

Враховуючи, вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку про те, що суд першої інстанції внаслідок порушення застосування норм матеріального права частково невірно вирішив справу за суттю вимог, в зв'язку з чим постанова суду першої інстанції підлягає скасуванню з постановленням нової про часткове задоволення позову.

Керуючись ст. 172, ст.177, ст.195 ч.1, ст.196, ст.198 ч.1 п.3, ст.202 ч.1 п.4, ст.205 ч.2, ст. 207 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу кандидата на посаду Святогірського міського голови ОСОБА_2 до Святогірської міської виборчої комісії Донецької області задовольнити частково.

Постанову Донецького окружного адміністративного суду від 30 жовтня 2015 року у справі №805/4778/15-а за позовом кандидата на посаду Святогірського міського голови ОСОБА_2 до Святогірської міської виборчої комісії Донецької області, треті особи: дільнична виборча комісія №141239 м.Святогірська Донецької області, Слов'янська міська виборча комісія Донецької області про визнання незаконними та скасування постанов, протоколу, встановлення факту та зобов`язання вчинити певні дії скасувати.

Позов кандидата на посаду Святогірського міського голови ОСОБА_2 до Святогірської міської виборчої комісії Донецької області, треті особи: дільнична виборча комісія №141239 м.Святогірська Донецької області, Слов'янська міська виборча комісія Донецької області про визнання незаконними та скасування постанов, протоколу, встановлення факту та зобов`язання вчинити певні дії задовольнити частково.

Визнати протиправною та скасувати постанову Святогірської міської виборчої комісії (м. Святогірськ, вул. Героїв Сталінграду, 8) від 26 жовтня 2015 року № 11 «Про повернення виборчих бюлетенів та протоколів від ДВК № 141239».

Визнати протиправною та скасувати постанову Святогірської міської виборчої комісії (м. Святогірськ, вул. Героїв Сталінграду, 8) від 26 жовтня 2015 року № 11/3 «Про скасування постанови Святогірської міської виборчої комісії від 26 жовтня 2015 року № 11/1 та проведення виїзного засідання Святогірської міської виборчої комісії на ДВК №141239 з метою проведення повторних підрахунків голосів».

Визнати протиправною та скасувати постанову Святогірської міської виборчої комісії (м. Святогірськ, вул. Героїв Сталінграду, 8) від 27 жовтня 2015 року № 12 «Про визнання недійсним голосування на ДВК №141239 з виборів Слов'янського міського голови, депутатів Слов'янської міської ради Донецької області, Святогірского міського голови та депутатів Святогірської міської ради в округах».

Зобов'язати Святогірську міську виборчу комісію (м. Святогірськ, вул. Героїв Сталінграду, 8) провести повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №141239 у приміщенні Святогірської міської виборчої комісії згідно частини дев'ятої статті вісімдесят третьої Закону України «Про місцеві вибори»

В задоволенні іншої частини позовних вимог відмовити.

Постанова суду апеляційної інстанції проголошена в судовому засіданні в повному обсязі, набирає законної сили з моменту проголошення і за наслідками апеляційного перегляду є остаточною та оскарженню не підлягає.

Головуючий Л.А. Василенко

Судді А.В. Гайдар

Р.Ф. Ханова