Справа № 2а-108/11
Суддя: Кузьменко В. А.
Дата ухвалення: 2011-11-16 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа 2а-108-11
ПОСТАНОВА

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

18 жовтня 2011 року Соснівський районний суд м. Черкаси в складі:

головуючого судді - Кузьменка В.А.

при секретарі - Забєловій К.О., Баздирєвій Л.М., Ніколаєнко Н .І.

розглянувши в відкритому судовому засіданні в залі суду м. Черкаси справу за адміністративним позовом Організації роботодавців Черкської області у сфері торгівлі до виконавчого комітету Черкаської міської ради, Черкаської міської ради про визнання протиравним та скасуввання рішення ,-

ВСТАНОВИВ:

Організація роботодавців Черкської області звернулася до суду з позовом до відповідачів про визнання протиравним та скасуввання рішення Черкаської міської ради від 08.10.2010р. №5-39 Про розміщення малих архітектурних форм в м. Черкаси, зобов'язання виконавчого комітету Черкаської міської ради, в особі міського голови, вчинити певні дії у формі виготовлення проекту рішення Про розміщення малих архітектурних форм в м. Черкаси, на підставі норм існуючих законів України, з урахуванням пропозицій підприємців і громадських організацій м. Черкаси. В обґрунтування своїх вимог вказували , що одним з головних принципів державної регуляторної політики визначено зокрема: прозорість та врахування громадської думки і передбачуваність, що дозволяє суб'єктам господарювання здійснювати планування їхньої діяльності. Статтею 6 Закону України Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності закріплені права громадян, суб'єктів господарювання і їх об'єднань у здійсненні державної регуляторної політики. Зазначені права громадськості та інші визначені зазначеним законом дають можливість суб'єктам господарювання та громадським організаціям впливати на весь процес регуляторної діяльності, починаючи з її планування та закінчуючи прийняттям, відстеженням результативності та переглядом відповідних регуляторних актів.

Але більша частина пропозицій підприємців та громадських організацій, чиїх інтересів безпосередньо стосується нормативно - правовий акт Положення про розміщення малих архітектурних форм в м. Черкасах , була проігнорована розробниками проекту. У проекті не враховані інтереси приватних підприємців м. Черкаси, ущемляються їхні права, ускладнюються умови роботи суб'єктів господарювання, але створюються великі перспективи для втілення в життя корупційних схем посадовими особами виконавчої влади. В даному проекті посадові особи міськвиконкому наділені всіма можливими правами, включаючи можливість взагалі видалити із бізнесу неугодного їм підприємця, а підприємці наділені всіма можливими обов'язками і кабальними умовами праці.

Незгода підприємців та громадських організацій міста з великою кількістю дискримінаційних положень, вище зазначеного регуляторного акту, була проігнорована розробниками проекту, посадовими особами міськвиконкому і депутатами, що призвело до прийняття на сесії Черкаської міської ради рішення від 08.10.2009 року № 5 -39 Про розміщення малих архітектурних форм в м. Черкаси. Вважають, що це рішення прийнято з грубими порушеннями Конституції України, Господарського кодексу України , Цивільного кодексу України, Закону України Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльностівід 11.09.2003 року № 1160 - IV та закону України Про дозвільну систему у сфері господарської діяльностівід 06.09.2009 року № 2806 - IV, виходячи з наступного:

-абзац 1 преамбули рішення Черкаської міської ради від 08.10.2009 року № 5 - 39 та глава 1 Положення про розміщення Малих архітектурних форм в м. Черкасилише згадують про врахування положень постанови Кабінету Міністрів України від 26.08.2009 року № 982 Про затвердження порядку розміщення малих архітектурних форм для провадження підприємницької діяльності. На справді даний нормативний документ, який повністю схвалений підприємцями і громадськими організаціями м. Черкаси, повністю проігноровано розробникам оскаржуваного проекту, і авторами рішення сесії Черкаської міської ради від 08.10.2009 року № 5 - 39, які, не зважаючи на чисельні пропозиції підприємців, відмовилися взяти за основу Черкаського проекту постанову КМУ від 26.10.2009 року № 982 Про затвердження порядку розміщення малих архітектурних форм для провадження підприємницької діяльності. Про це свідчить протокол № 8 засідання робочої групи з питань розміщення МАФ на території м. Черкаси від 26.09.2009 року;

-згідно п.2.20 Положення про розміщення малих архітектурних форм в м. Черкаси , обіг документів здійснюється через Єдиний центр з оформлення дозвільних документів у сфері господарської діяльностівиконавчого комітету Черкаської міської ради. А по тексту Положення про розміщення малих архітектурних форм в м. Черкаси, зокрема п. 4.1 Ц 4.2Л абз. 3,43.7 визначено реєстратором Управління планування та архітектури, що грубо порушує Закон України № 2806 - IV від 06.09.2005 року Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності;

-виписаний механізм підготовки, укладання, підписання та отримання договору про пайову участь в утриманні об'єктів благоустрою ( п.п. 43.3 - 43.8 ) не передбачає участь в цих правочинах єдиного центру з оформлення дозвільних документів у сфері господарської діяльності, що є грубим порушенням Закону України від 06.09.2005 року № 2806 - IV Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності;

Зазначені в п.п. 2.19,4.3,5.18,7.3 Положення про розміщення малих архітектурних форм в м. Черкаси, договори про пайову участь ні ЦК України, ні ГК України не передбачені, а тому посилання на них має бути виключене.

Відповідно до ст.126 Земельного кодексу України, єдиним правовстановлюючим документом, що посвідчує підприємцю право оренди земельної ділянки під існуючими МАФ є договір оренди землі, зареєстрований відповідно закону. Але важливе для підприємців питання про порядок надання і поновлення договорів оренди землі, у відповідності до законів України ( зокрема ст. 33 Закону України про оренду землі), не розглядається в Положенні про розміщення малих архітектурних форм в м. Черкаси.

В Положенніне оговорене важливе для підприємців питання про порядок надання земельних ділянок державної або комунальної власності у користування, не визначені підстави відмови в наданні земельної ділянки відповідно ч. 11 ст. 123 ЗК України та строки і умови прийняття рішення про надання земельної ділянки у користування відповідно ч. 7 ст. 123 ЗК України.

Черкаським підприємцям намагаються нав'язати несанкціонований законом договір пайової участі, який містить в собі кабальні умови праці, не має юридичного статусу і який на даний час, в судовому порядку визнано протиправним і незаконним.

Підприємцями та громадськими організаціями м. Черкаси було запропоновано виключити з тексту "Положення про розміщення малих архітектурних форм в м. Черкаси"пп. 6.7. - 6.13, як такі, що узаконюють протиправний демонтаж і конфіскацію чужого майна муніципальною інспекцією, що суперечать законам України.

Замість них пропонувалося включити пункт про демонтаж малих архітектурних форм виключно на підставі відповідної ухвали або постанови суду, відповідно до положень Конституції та ряду Законів і Кодексів України. Дана пропозиція не була врахована розробниками проекту рішення Черкаської міської ради від 08Л 0.2009 р. № 5 - 39 та "Положення про розміщення малих архітектурних форм в м. Черкаси".

Вважають, що це є порушенням Закону України "Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності" від 11,09.2083 р. № 1160 - IV. Про те, що Положення про розміщення МАФ в м. Черкасине схвалено і не затверджено на засіданнях робочої групи з питань розташування МАФ на території м. Черкаси, пропозиції підприємців і громадських організацій проігноровані розробниками проекту, виконавчим комітетом і Черкаською міською радою, а також не надана вмотивована відмова по відхиленню зауважень і пропозицій, свідчать протоколи засідань робочої групи з питань розташування МАФ на території м. Черкаси.

29.06.2011року позивач звернувся до суду з уточнюючою позовною заявою , в якій підтримали первинні позовні вимоги та зробили детальний аналіз "Положення про розміщення малих архітектурних форм в м. Черкаси".

В судовому засіданні представники Організації роботодавців Черкської області у сфері торгівлі ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3 підтримали позовні вимоги , просили їх задоволити, зазначили, що рішення Черкаської міської ради від 08.10.2009 року № 5 -39 Про розміщення малих архітектурних форм в м. Черкаси прийнято з грубими порушеннями Конституції України, Господарського кодексу України , Цивільного кодексу України, Закону України Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльностівід 11.09.2003 року № 1160 - IV та закону України Про дозвільну систему у сфері господарської діяльностівід 06.09.2009 року № 2806 IV , тому підлягає скасуванню .

Представниквиконавчого комітету Черкаської міської ради ОСОБА_4 в судовому засіданні позов не визнав , просив відмовити з підстав викладених в запереченні від 22.07.2011року

ПредставникЧеркаської міської ради ОСОБА_5 позов не визнав , просив відмовити в його задоволенні.

Вислухавши сторони, вивчивши матеріали справи судом встановлені наступні факти та обставини, що регулюються відповідними їм нормами законодавства :

- 08.10.2010року Черкаська міська рада прийняла рішення від. №5-39 про завердження Положення про розміщення малих архітектурних форм в м. Черкаси;

- вищезазначене рішення прийнято відповідно до Земельного кодексу України, Законів України „Про місцеве самоврядування в Україні, „Про основи містобудування, „Про планування і забудову територій, „Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності, „Про благоустрій населених пунктів, Указів Президента України від 28.04.2007 року „Про деякі заходи щодо вдосконалення регулювання підприємницької діяльності та від 03.09.2007 року „Про Концепцію вдосконалення державного регулювання господарської діяльності, постанов Кабінету Міністрів України від 30.03.1994 р. № 198 „Про затвердження Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони, від 20 травня 2009 р. № 489 „Про затвердження Порядку надання вихідних даних для проектування обєктів містобудування, з врахуванням Постанови КМУ від 26.08.09року №982 Про затвердження Порядку розміщення малих архітектурних форм для провадження підприємницької діяльності та з метою впорядкування роботи по розміщенню, облаштуванню і утриманню малих архітектурних форм в м. Черкаси.

Суд вважає, що позов підлягає до часткового задоволення з наступних підстав.

Згідно з п. 6.7- 6.13. Положення про розміщення малих архітектурних форм в м. Черкаси малі архітектурні форми, термін дії дозвільної документації на розміщення яких вичерпаний, які розміщені з порушенням правил цього Положення, які встановлені самовільно (без відповідних дозволів, оформленої належним чином проектної документації тощо) або з порушенням оформленої проектно-дозвільної документації, підлягають демонтажу. Демонтаж, перевезення та зберігання самочинно встановленихмалихархітектурних форм здійснюєтьсяїх власниками або користувачами за свій рахунок.Інспекціяповідомляєвласника(користувача) самовільнорозміщеної МАФ про прийняття рішення щодо його демонтажу. Післяотриманняповідомленнявласник (користувач) МАФ протягом 5 робочихднівзобов`язанийздійснити демонтаж МАФ за власнийрахунок. Організаціюдемонтажу, перевезення, зберігання МАФ, власники (користувачі)якихухиляються від демонтажу абоякщовласники МАФ невідомі, здійснюєІнспекція, шляхом залученнявідповіднихорганізацій. Демонтована МАФ перевозиться на майданчиктимчасовогозберігання, передаєтьсявідповідальнійособі та знаходиться там до прийняттярішення згідно з вимогами законодавства. Інспекція протягом 2 робочихднівінформує про проведеніроботи з демонтажу самовільнорозміщенихспоруд департамент архітектури, будівництва та землеустрою, якийприймає рішення про доцільністьвнесеннязміндокомплексноїсхемирозміщення МАФ та проведення конкурсу щодорозміщення МАФ та земельнихділянках, де відбувся демонтаж. Демонтована МАФ передаєтьсявласникуабо його представникупісля оплати ним робітіз демонтажу, перевезення, розвантаження та зберігання МАФ, відновлення благоустрою на місцірозміщення МАФ.

Відповідно до ст.41 Конституції України ніхто не може бути протиправно позбавлений права власності. Право приватної власності є непорушним.Конфіскація майна може бути застосованавиключно за рішенням суду у випадках, обсязі та порядку, встановлених законом.

Відповідно до ст. 321 ЦК України право власності є непорушним. Ніхто не може бути протиправно позбавлений цього права чи обмежений у його здійсненні. Особа може бути позбавлена права власності або обмежена у його здійсненні лише у випадках і в порядку, встановлених законом.

Відповідно до ст. 354 ЦК України до особи може бути застосовано позбавлення права власності на майно за рішенням суду як санкція за вчинення правопорушення (конфіскація) у випадках, встановлених законом.

Згідно з п.19 Порядку розміщення малих архітектурних форм для провадження підприємницької діяльності , затвердженим Постанови КМУ від 26.08.09року №982 ,знесення встановлених згідно із законодавством малих архітектурних форм без погодження із суб'єктом господарювання, який використовує її для провадження підприємницької діяльності, здійснюється виключно за рішенням суду.

Згідно з 4.3.1. Положення про розміщення малих архітектурних форм в м. Черкаси замовник звертається до управління планування та архітектури з заявою про отримання дозволу на розміщення МАФ.До заяви додаються наступні документи: копія свідоцтва про державну реєстрацію юридичної або фізичної особи; інформація про функціональне призначення МАФ, його розміри та місце розташування; панорамна фотофіксація земельної ділянки та оточуючого міського середовища; правоустановчі документи на земельну ділянку; довідка про правовий статус земельної ділянки (кадастрова довідка); паспорт привязки МАФ, виконаний відповідно до даного Положення; висновки відповідних служб щодо розміщення МАФ на відповідній земельній ділянці: управління Держкомзему у місті Черкаси Черкаської області, управління планування та архітектури департаменту архітектури, будівництва та землеустрою, Черкаська міська СЕС, відділ екології та раціонального природокористування департаменту екології та безпеки населення та інших, визначенихуправлінням планування та архітектури департаменту архітектури, будівництва та землеустрою.

Відповідно до ст. 5 Порядку розміщення малих архітектурних форм для провадження підприємницької діяльності суб'єкт господарювання подає відповідній сільській, селищній, міській раді заяву згідно з додатком 1 до цього Порядку, у якій зазначається бажане місце та строк розміщення малої архітектурної форми, її призначення і загальний опис. До заявидодаються:

виписка з Єдиного державного реєструюридичнихосіб та фізичнихосіб - підприємців; копія державного акта на право власності на земельнуділянку, право постійного користування земельною ділянкоюабо договору оренди (за наявності).

У разі коли мала архітектурна форма розміщуєтьсяпонад три роки на земельнійділянцікомунальноїчидержавноїформи власності, строк дії договору орендиякоїзакінчився, протеорендна плата за землю вносиласясвоєчасно і в повномуобсязі, до заяви додатковододаються: копія договору орендиземельноїділянки, строк дії якогозакінчився; довідка ДПА провідсутність заборгованості з орендної плати за землю за період дії договору оренди;

схема прив'язкималоїархітектурноїформи. Поданнязазначенихдокументівдаєможливістьпродовжити право на розміщеннямалоїархітектурноїформи у порядку, визначеному пунктом 10 цього Порядку. Вимагатиподанняіншихдокументівзабороняється.

Відповідно до п.8 Типових правил розміщення малих архітектурних форм для здійснення підприємницької діяльності для отримання дозволу на розміщення стаціонарної малої архітектурної форми суб'єкту підприємницької діяльності необхідно подати до Київської, Севастопольської міських державних адміністрацій, виконавчого органу сільської, селищної, міської ради документи, визначені в пункті 3 Правил, а саме: письмова заява за формою згідно з додатком 1, у якій зазначаються бажане місце та термін розміщення, функціональне призначення і характеристика об'єкта; нотаріально засвідчена копія свідоцтва про державну реєстрацію суб'єкта підприємницької діяльності в Україні; копія свідоцтва реєстрації платника ПДВ (при потребі); документ, що посвідчує право на земельну ділянку; для іноземного суб'єкта підприємницької діяльності - документи, що свідчать про реєстрацію суб'єкта підприємницької діяльності в країні її місцезнаходження.

Відповідно до п.5 ст. 7 Закону України Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності забороняється вимагати від заявника для одержання документа дозвільного характеру документи, не передбачені законодавством.

Згідно з 4.7 . Положення про розміщення малих архітектурних форм в м. Черкасипоновлення дозволу відбуваєтьсяна тих самих умовах і в тому ж порядку, що і його отримання.

Відповідно до п.25Типових правил розміщення малих архітектурних форм для здійснення підприємницької діяльності переоформлення паспорта прив'язки при закінченні терміну дії дозволу здійснюється під час його перереєстрації у разі змін у державних будівельних нормах, місцевих правилах забудови, розташуванні існуючих споруд та інженерних мереж або з ініціативи суб'єкта підприємницької діяльності. Після завершення дії дозволу він може бути перереєстрований з подовженням терміну дії без переоформлення паспорта прив'язки на підставі документа, що посвідчує право на земельну ділянку відповідно до порядку, визначеного в пунктах 8-17 цих Правил. Перереєстрація дозволів здійснюється на безоплатній основі при закінченні дії дозволу на землях державної і комунальної власності.

З огляду на викладені нормативно-правові акти та встановлені судом обставини справи, суд вважає , що пп. 4.1.1, 4.2.1, 4.3.7, п.4.7, 6.7.-6.13 Положення про розміщення малих архітектурних форм в м. Черкаси не відповідають правовим нормам Конституції України , ЦК України, ЗУ Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності та іншим законодавчим акта , порушує права і охоронювані законом інттереси позивача.

Крім того, аналізуючи пп. 4.1.1, 4.2.1, 4.3.7, п.4.7, 6.7.-6.13 Положення про розміщення малих архітектурних форм в м. Черкаси, суд вважає що в цій частині воно прийнято без дотримання необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав , свобод та інетересів осіб і цілей, на досягнення яких воно спрямовано, а тому зазначені пункти необхідно визнати нечинними. Приймаючи таке рішення суд виходить за межі позовних вимог , але це право суду передбачене ст. 11 КАС України , згідно якої суд може вийти за межі позовних вимог тільки в разі, якщо це необхідно для повного захисту прав, свобод та інтересів сторін чи третіх осіб, про захист яких вони просять.

Відповідно до пп.42 п.1 ст. 26 Закону України Про місцеве самоврядування в Україні виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради вирішуються такі питання як затвердження в установленому порядку місцевих містобудівних програм, генеральних планів забудови відповідних населених пунктів, іншої містобудівної документації.

Відповідно до ст. 1 Закону україниПро дозвільну систему у сфері господарської діяльності дозвільні органи - органи виконавчої влади, державні колегіальні органи, органи місцевого самоврядування, їх посадові особи, уповноважені відповідно до закону видавати документи дозвільного характеру. Місцеві дозвільні органи - міські ради міст обласного та/або республіканського Автономної Республіки Крим значення (їх виконавчі органи), районні та районні у містах Києві і Севастополі державні адміністрації, Київська та Севастопольська міські державні адміністрації, територіальні (місцеві) органи центральних органів виконавчої влади, їх посадові особи, уповноважені відповідно до закону від свого імені проводити чи залучатися до проведення експертизи та обстеження об'єктів, на які видається документ дозвільного характеру, видавати документи дозвільного характеру у межах відповідної адміністративно-територіальної одиниці (відповідних адміністративно-територіальних одиниць)

В іншій часині позовних вимог суд відмовляє в задоволенні , поскільки вважає ,

що прийняття рішенняЧеркаської міської ради від 08.10.2010р. №5-39 Про розміщення малих архітектурних форм в м. Черкаси відбулося на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені ст. 19 та розділом XI Конституції України, ЗУ Про місцеве самоврядування,ст.ст. 1-3, 5, 10, 12-15, 20-23, 40 ЗУ Про благоустрій населених пунктів, ЗУ Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності та інших нормативних актівзазначених в мотивувальній частині рішення, а тому підстав для його скасування немає.

Суд також відмовляє в задоволенні заяви позивача про забезпечення адміністративного позову , шляхом зупинення дії рішенняЧеркаської міської ради від 08.10.2010р. №5-39 Про розміщення малих архітектурних форм в м. Черкаси, поскільки не знаходить підстав для її задоволення . Крім того, суд вважає , що вжиття цих заходів негативно вплине на роботу виконавчого комітету Черкаської міської ради, що до вирішення питань повязаних з розміщенням малих архітектурних форм в м. Черкаси.

Керуючись ст.ст. 11,69,71,161-162, 171 КАС України, п.5 ст. 7 Закону України Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності , ст.ст. 1,19, 41 Конституції України , -

ПОСТАНОВИВ :

Позов задоволити частково.

Визнати нечинними пп. 4.1.1, 4.2.1, 4.3.7, п.4.7, 6.7.-6.13 Положення про розміщення малих архітектурних форм в м. Черкаси, затверджені рішенням Черкаської міської ради від 08.10.2010р. №5-39.

Зобовязати Черкаську міську раду привести пп.4.1.1, 4.2.1, 4.3.7, п.4.7, 6.7.-6.13 Положення про розміщення малих архітектурних форм в м. Черкаси, затверджені рішенням Черкаської міської ради від 08.10.2010р. №5-39 у відповідності до вимог чинного законодавства.

В іншій частині позовниих вимог відмовити.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Київського апеляційного адміністративного суду через суд першої інстанції, шляхом подачі в 10-денний строк з дня проголошення постанови апеляційної скарги.

Головуючий: