Справа № 2-а-123/11/1705
Суддя: Майор Г.І.
Дата ухвалення: 2011-05-05 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
_______________________________________________
_______________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

іменем України

"05" травня 2011 р. Справа № 2-а-123/11/1705

номер рядка статистичного звіту 10.2.4

Колегія суддів Житомирського апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді Майора Г.І.

суддів: Євпак В.В.

ОСОБА_1,

при секретарі Щепанській Т.П. ,

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_2,

від відповідача: не з'явився,

розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_3 Пенсійного фонду України в Дубенському районі Рівненської області на постанову Дубенського районного суду Рівненської області від "22" лютого 2011 р. у справі № 2-а-123/11/1705 за позовом ОСОБА_2 до ОСОБА_3 Пенсійного фонду України в Дубенському районі Рівненської області про визнання бездіяльності протиправною та зобов'язання вчинити дії ,

ВСТАНОВИЛА:

14 січня 2011 року ОСОБА_2 звернувся до Дубенського міськрайонного суду Рівненської області з адміністративним позовом до ОСОБА_3 Пенсійного фонду України в Дубенському районі Рівненської області про визнання дій протиправними та зобов'язання вчинити певні дії.

Постановою Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 22 лютого 2011 року зобовязано управління Пенсійного фонду України в Дубенському районі Рівненської області провести перерахунок пенсії ОСОБА_2 із застосуванням показника середньої заробітної плати в Україні за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії, відповідно до статті 42 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" та пункту 11 Постанови Кабінету Міністрів України №530 від 28 травня 2008 року.

Не погоджуючись прийнятим рішенням, відповідач звернувся до суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд скасувати постанову та прийняти нову, якою відмовити в задоволенні позову. В апеляційній скарзі відповідач посилається на незаконність, необєктивність та необґрунтованість оскаржуваного рішення, порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, що є підставою для скасування постанови суду першої інстанції.

В судовому засіданні позивач заперечив проти доводів апеляційної скарги.

Відповідач не скористався своїм правом на участь в судовому засіданні: повноважного представника в засідання суду не направив, про причини неявки суд не повідомив, хоча про час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином, про що свідчить повідомлення про вручення судової повістки..

Колегія суддів враховуючи те, що сторони належним чином повідомлені про час та місце розгляду апеляційної скарги та положення частини 4 статті 196 Кодексу адміністративного судочинства України, вважає за можливе розглядати справу за відсутності відповідача.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення позивача, дослідивши правильність застосування місцевим судом першої інстанції норм матеріального та процесуального законодавства, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню виходячи з такого.

Позивач перебуває на обліку в ОСОБА_3 Пенсійного фонду України в Дубенському районі Рівненської області та отримує пенсію за віком відповідно до Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування".

У липні 2010 року позивач звернувся до відповідача з заявою про перерахунок пенсії відповідно до положень ч.4 ст.42 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування".

З відповіді ОСОБА_3 Пенсійного фонду України в Дубенському районі Рівненської області від 10.01.2011 року вбачається, що позивачу було відмовлено у перерахунку пенсії з посиланням на підпункт 3 пункт 11 постанови Кабінету Міністрів України №530 від 28 травня 2008 року та ч.4 ст.42, абз.3 ст.40 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" та проведено перерахунок пенсії з 01.07.2010 року виходячи із показника заробітної плати в середньому на одну особу по Україні за 2007 рік.

Відповідно до ч.4 ст.42 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" від 09.07.2003 року №1058-ІV (в редакції, яка діяла з часу набрання ним чинності - 1 січня 2004 року - і до 1 січня 2008 року) у разі, якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії із урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Кожний наступний перерахунок пенсії провадиться не раніш як через два роки після попереднього перерахунку з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу, зазначені у ч.1 ст.40 цього Закону.

На підставі ч.1 ст.40 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" від 09.07.2003 року №1058-ІV для обчислення пенсії враховується заробітна плата (дохід) за будь-які 60 календарних місяців страхового стажу підряд до 1 липня 2000 року, незалежно від перерв, та за весь період страхового стажу, починаючи з 1 липня 2000 року.

Абзац 4 ч.2 ст.40 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" передбачає, що при обчисленні (перерахунку) пенсії застосовується показник середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузі економіки, за календарний рік, що передує року звернення за призначенням (перерахунком) пенсії (Зс).

Підпунктами 9 і 10 пункту 35 розділу II Закону України "Про державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України" внесено зміни до ст.ст. 40, 42 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" від 09.07.2003 року №1058-ІV.

Зокрема, абзац 4 ч.2 ст.40 викладено у такій редакції: "Зс - середня заробітна плата (дохід) в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до цього Закону враховується для обчислення пенсії за календарний рік, що передує року звернення за призначенням пенсії. Порядок визначення показників зазначеної заробітної плати затверджується Пенсійним Фондом України за погодженням з центральними органами виконавчої влади у галузях статистики, економіки, праці та соціальної політики і фінансів".

Частину 4 ст.42 викладено у такій редакції: "У разі, якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії із урахуванням не менше ніж 24 місяців страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) пенсії незалежно від перерв у роботі. Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія. За бажанням пенсіонера перерахунок пенсії провадиться із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначені в ч.1 ст.40 цього Закону, із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до цього Закону враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії. При цьому з періоду, за який враховується заробітна плата (дохід) для перерахунку пенсії, період після призначення пенсії не підлягає виключенню згідно із абз.3 ч.1 ст.40 цього Закону. Якщо пенсіонер, продовжуючи працювати, набув стажу, достатнього для призначення пенсії відповідно до ч.1 ст.28 цього Закону, то за заявою пенсіонера провадиться відповідний перерахунок пенсії, незалежно від того, скільки часу минуло після призначення пенсії при неповному стажі, з урахуванням заробітної плати, з якої призначено (попередньо перераховано) пенсію. Обчислення страхового стажу, який дає право на перерахунок пенсії відповідно до цієї частини, здійснюється не раніше дня, наступного за днем, по який обчислено страховий стаж при призначенні (попередньому перерахунку) пенсії".

Однак, рішенням Конституційного суду України від 22.05.2008 року №10-рп/2008 вказані зміни, внесені п.п.9, 10 п.35 розділу II Закону України "Про державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України" до ст.ст.40, 42 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" від 09.07.2003 року №1058-ІV, визнані такими, що не відповідають Конституції України (є неконституційними).

З цього часу відновлено дію положення статтей 40, 42 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" від 09.07.2003 року №1058-ІV у попередній (первісній) редакції.

Таким чином, особам, які у 2010 році набули право на перерахунок пенсії у відповідності до вимог ч.4 ст.42 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" від 09.07.2003 року № 1058-ІV, такий перерахунок має бути здійснений із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу, зазначені у ч.1 ст.40 цього Закону, із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України, за 2009 рік.

При цьому, суд вважає безпідставними заперечення відповідача, оскільки положення постанови Кабінету Міністрів України від 28.05.2008 року №530 "Деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян", які визначають порядок перерахунку пенсії працюючим пенсіонерам, суперечать вимогам Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування", який має вищу юридичну силу, а тому не можуть бути застосовані до спірних правовідносин.

З урахуванням наведеного апеляційна скарга ОСОБА_3 Пенсійного фонду України в Дубенському районі Рівненської області задоволенню не підлягає.

З матеріалів справи вбачається, що судом першої інстанції вирішено не всі позовні вимоги ОСОБА_2, не вказано дати, з якої відповідач має здійснити перерахунок та виплату йому пенсії, не вирішено питання щодо розподілу судових витрат.

Відповідно до частини 1 статті 195 Кодексу адміністративного судочинства України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції може вийти за межі доводів апеляційної скарги в разі встановлення під час апеляційного провадження порушень, допущених судом першої інстанції, які призвели до неправильного вирішення справи.

Статтею 201 КАС України визначено підставою для зміни постанови або ухвали суду першої інстанції є, зокрема, вирішення не всіх позовних вимог або питань.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що постанова суду першої інстанції підлягає зміні, а підстави для задоволення апеляційної скарги ОСОБА_3 Пенсійного фонду України в Дубенському районі Рівненської області відсутні.

Керуючись ст.ст. 160, 195, 196, 198, 202, 207, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу ОСОБА_3 Пенсійного фонду України в Дубенському районі Рівненської області залишити без задоволення.

Постанову Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 22 лютого 2011 року у справі №2-а-123/11/1705 змінити.

Резолютивну частину постанови викласти в такій редакції:

"Позов ОСОБА_2 задовольнити.

Визнати дії ОСОБА_3 Пенсійного фонду України в Дубенському районі Рівненської області, які полягають у здійсненні перерахунку ОСОБА_2 пенсії з 14 липня 2010р. із заробітної плати з урахуванням показника заробітної плати в середньому на одну особу в цілому по Україні за 2007р. протиправними.

Зобов'язати ОСОБА_3 Пенсійного фонду України в Дубенському районі Рівненської області здійснити з 14 липня 2010 року перерахунок та виплату ОСОБА_2, пенсії із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески, за 2009р.

Стягнути з Державного бюджету України на користь ОСОБА_2 (35650, с. Семидуби, вул. Українська, 17, Дубенський район, Рівненська область) 3,40 грн. сплаченого судового збору."

Постанова набирає законної сили через п'ять днів після направлення її копій особам, які беруть участь у справі, та може бути оскаржена протягом двадцяти днів шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя Г.І. Майор

судді: В.В. Євпак

ОСОБА_1

Роздруковано та надіслано:

1- в справу

2 - позивачу ОСОБА_2 вул. Українська,17, с. Семидуби, Дубенський район, Рівненська область, 35650

3- відповідачу ОСОБА_3 Пенсійного фонду України в Дубенському районі Рівненської області вул. Т.Шевченка,27, м.Дубно, Дубнівський район, Рівненська область, 35600