Справа № 405/1315/15-а
Суддя: Циганаш І. А.
Дата ухвалення: 2015-09-30 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 405/1315/15-а
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 вересня 2015 року Ленінський районний суд м. Кіровограда в складі:

головуючого Циганаш І.А.

при секретарі Лисоконь А.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Кіровограді справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до ОСОБА_2 комітету Кіровоградської міської ради, третьої особи, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_3 містобудування та архітектури Кіровоградської міської ради про визнання протиправним та скасування рішення , -

Встановив:

24 лютого 2015 року ОСОБА_1 звернувся до суду з вищезазначеним позовом, зазначив, що 24.12.2014 року, на підставі поданих ним заяв, управлінням містобудування та архітектури Кіровоградської міської ради були видані паспорти привязки тимчасових споруд по вул. Генерала Жадова (біля будинку № 24/3) реєстраційний номер 3633, по вул. Космонавта Попова (біля супермаркету «АТБ») реєстраційний № 3632, по вул. Жовтневої революції (біля будинку № 37/16) реєстраційний № 3631. Вказані паспорти привязки тимчасових споруд підписані начальником управління містобудування та архітектури головним архітектором ОСОБА_4

Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності затвердженим Наказом Міністерства Регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №244 від 21.10.2011 року передбачено, що паспорт привязки тимчасової споруди є підставою для її розміщення.

В звязку з цим, маючи належним чином оформлені паспорти привязки тимчасових споруд ним було розміщено торгівельні павільйони по вищезазначеним вулицям.

19 лютого 2015 року на сайті Кіровоградської міської ради опубліковано рішення виконавчого комітету Кіровоградської міської ради від 12.02.2015 року за № 79 «Про анулювання дії паспортів привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності».

Цим рішенням ОСОБА_2 комітет Кіровоградської міської ради вирішив анулювати дію паспортів привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у звязку з наданням замовниками недостовірних відомостей в документах відповідно до переліку.

В додатку до рішення за № 79 зазначені належні йому торгівельні павільйони (тимчасові споруди), паспорти привязки відносно яких анулюються.

З рішення виконавчого комітету Кіровоградської міської ради від 12.02.2015 року за № 79 «Про анулювання дії паспортів привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» не вбачається, які недостовірні відомості подані ним у документах, визначених п.2.6 Порядку для оформлення паспортів привязки на торгівельні павільйони.

Крім цього, відповідно до п.2.10 Порядку паспорт привязки тимчасової споруди оформлюється органом з питань містобудування та архітектури.

Вважає, що у виконавчого комітету Кіровоградської міської ради відсутня компетенція щодо прийняття рішень, які стосуються містобудівної діяльності віднесеної до відання органу з питань містобудування та архітектури, утвореному у складі виконавчого комітету ради, в даному випадку управління містобудування та архітектури.

Не погоджуючись з вказаним вище рішенням відповідача, позивач звернувся до суду та просить у судовому порядку визнати протиправним та скасувати рішення ОСОБА_2 комітету Кіровоградської міської ради від 12.02.2015 року №79 «Про анулювання дії паспортів привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» в частині анулювання дії паспорту привязки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності по вул. Генерала Жадова ( біля будинку №24/3 ) реєстраційний №3633, по вул. Космонавта Попова ( біля супермаркету «АТБ», реєстраційний №3632, по вул. Жовтневої Революції ( біля будинку №37/16 ), реєстраційний №3631, виданих йому 24.12.2014 року.

Представник позивача у судовому засіданні позовні вимоги підтримав, просив їх задовольнити, посилаючись на обставини, викладені в позові.

Представник ОСОБА_2 комітету Кіровоградської міської ради та третьої особи, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_3 містобудування та архітектури Кіровоградської міської ради позовні вимоги не визнав, в задоволенні позову просив відмовити, зазначив, що у відповідності до ст.52 ЗУ «Про місцеве самоврядування в Україні» до повноважень виконавчого комітету ради належить право змінювати або скасовувати акти підпорядкованих йому відділів, управлінь, інших виконавчих органів ради, а також їх посадових осіб. Питання розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності врегульовано ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності» № 3038-VI та Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 року № 244 «Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності». Відповідно до п.2 вказаного Порядку підставою для розміщення тимчасової споруди є паспорт привязки ТС.

Після видачі паспортів привязки тимчасових споруд заступником міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради ОСОБА_5 було вивчено питання правомірності видачі ОСОБА_3 містобудування та архітектури Кіровоградської міської ради паспортів привязки тимчасових споруд у період з 01.06.2014 року по 02.02.2015 рік.

За наслідками проведеної перевірки було складено службову записку на імя секретаря Кіровоградської міської ради. Перевіряючим було встановлено, що в матеріалах паспортів привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, які були подані позивачем до ОСОБА_3 містобудування та архітектури Кіровоградської міської ради; відсутній кваліфікаційний сертифікат архітектора, який виготовляв схему розміщення ТС; - відсутня схема благоустрою прилеглої території. Також детальний аналіз поданих позивачем документів вказує на те, що вони всупереч п.2.6 Порядку були виготовлені не архітектором проекту, що має відповідний кваліфікаційний сертифікат, а ТОВ «АН ЕКСПЕРТ» - субєктом господарювання, який не мав та не має ліцензії на виконання проектних робіт, погоджені інженером проекту, а не архітектором проекту.

З урахуванням зазначеного розроблення та затвердження документації паспортів привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності не архітектором, а інженером проекту є грубим порушенням п.2.6. Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності та безспірно свідчить про те, що позивачем надано недостовірну інформацію.

Заслухавши думку сторін, дослідивши матеріали справи, суд вважає, що позовні вимоги ОСОБА_1 підлягають задоволенню з наступних підстав.

У відповідності до ч. 1 ст. 2 КАС України завданням адміністративного судочинства є захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб, інших суб'єктів при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень шляхом справедливого, неупередженого та своєчасного розгляду адміністративних справ.

Згідно з ч. ч. 1 та 2 ст. 71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених ст. 72 КАС України. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Судом встановлено, що згідно з листом Департаменту культури, туризму та культурної спадщини Кіровоградської обласної державної адміністрації № 01-19-783/1 від 15.12.2014 року «Про розміщення торгівельних павільйонів (тимчасових споруд)», Департамент культури, туризму та культурної спадщини Кіровоградської обласної державної адміністрації, попередньо погодив розміщення торгівельних комплексів (тимчасових споруд), згідно наданих схем розташування даних торгівельних комплексів (тимчасових споруд) в м. Кіровограді за адресами: вул. ОСОБА_6, біля будинку № 24/3, вул. Попова, біля супермаркету «АТБ», вул. Жовтневої революції, біля будинку № 37/16 (а.с.17).

Відповідно до наданих позивачу письмової відповіді Кіровоградського міського відділу ОСОБА_3 Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Кіровоградській області № 2426/01-40, № 2427/01-40, № 2425/01-40 від 12 грудня 2014 року, протипожежними вимогами діючих будівельних норм не виключається можливість розміщення торгівельного павільйону (тимчасової споруди) за адресою: м. Кіровоград, вул. Жовтневої революції (біля будинку №37/16), вул. Попова (біля супермаркету АТБ), вул. Генерала Жадова,(біля будинку № 24/3), згідно з наданою схемою, при умові дотримання вимог ДБН 360-92** «Планування і забудова міських і сільських поселень», ДБН В.1.1-72002 «Пожежна безпека обєктів будівництва» та нормативних актів з питань пожежної безпеки (а.с.16, 28, 39 ).

У відповідності до листів ОСОБА_3 містобудування та архітектури Кіровоградської міської ради від 17.12.2014 ОСОБА_3 містобудування та архітектури Кіровоградської міської ради вбачається, що ОСОБА_3 вважає можливим розміщення торговельних павільйонів за вищевказаними адресами для провадження підприємницької діяльності, повідомило позивача про перелік документів, необхідних для отримання паспорта привязки на розміщення тимчасової споруди.

За замовленням позивача ОСОБА_1 ТОВ «АН ЕКСПЕРТ» було виготовлено паспорт привязки розміщення тимчасової споруди у вигляді торговельного павільйону площею 30,0 кв. м. по вул. Жовтневої революції (біля будинку № 37/16) для провадження підприємницької діяльності. Такий же паспорт ТОВ «АН ЕКСПЕРТ» було виготовлено щодо розміщення тимчасової споруди у вигляді торговельного павільйону площею 30,0 кв. м. по вул. Космонавта Попова (біля супермаркету «АТБ») та вул. ОСОБА_6 (біля будинку №24/3) для провадження підприємницької діяльності.

18.12.2014 року позивач звернувся до управління містобудування та архітектури з заявою щодо видачі йому паспорту привязки тимчасової споруди для розміщення тимчасових споруд по вул. Космонавта Попова (біля супермаркету «АТБ»), вул. Генерала Жадова (біля будинку №24/3) та по вул. Жовтневої революції (біля будинку № 37/16). Згідно з додатками до вказаної заяви, позивачем було додано схеми розміщення тимчасових споруд, ескізи фасадів, схема благоустрою прилеглої території, технічні умови щодо інженерного забезпечення.

На підставі зібраних управлінням містобудування та архітектури Кіровоградської міської ради певних матеріалів, 24 грудня 2014 року позивач отримав від управління містобудування та архітектури Кіровоградської міської ради паспорти привязки на вказані вище об`єкти у вигляді торговельних павільйонів для провадження підприємницької діяльності.

Відповідно до службової записки заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради ОСОБА_7, під час вивчення питання щодо достовірності відомостей у документах на отримання паспорта привязки, які передбачені пунктом 2.6. встановлено, що в матеріалах паспорта привязки ТС: реєстраційний номер 3631 від 24.12.2014р.), розташованої на вул. Жовтневої революції (біля будинку № 37/16), (реєстраційний номер 3632 від 24.12.2014р.), розташованої на вул. Космонавта Попова (біля супермаркету «АТБ»), реєстраційний номер 3633 від 24.12.2014р.),вул. Генерала Жадова (біля будинку №24/3) відсутні кваліфікаційний сертифікат архітектора та схема благоустрою (а.с.73).

Згідно рішення виконавчого комітету Кіровоградської міської ради від 12.02.2015 року за № 79 «Про анулювання дії паспортів привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» вбачається, що анульовано дію паспортів прив»язки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (додаток) у зв»язку з наданням замовниками недостовірних відомостей в документах відповідно до переліку. ОСОБА_3 містобудування та архітектури повідомити власників тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності про прийняте рішення та надати 30-денний строк з часу направлення такого повідомлення для їх демонтажу в добровільному порядку, видавати паспорти прив»язки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності за наявності комплексних схем розміщення тимчасових споруд у м. Кіровограді (а.с.5).

В додатку до рішення за № 79 за № 10, 11, 12 зазначені належні ОСОБА_1Є торгівельні павільйони (тимчасові споруди), паспорти привязки відносно яких анулюються.

Положеннями ч. 4 ст.28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» чітко визначено, що розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування, тобто Мінрегіоном, а з внесенням змін до Закону України «Про благоустрій населених пунктів» скасовані повноваження сільських, селищних, міських рад в частині надання дозволу на розміщення на території об'єктів благоустрою будівель і споруд соціально-культурного, побутового, торгового та іншого призначення.

Так, відповідно до ст. 10 Закону України «Про благоустрій населених пунктів», якою визначено повноваження сільських, селищних і міських рад та їх виконавчих органів у сфері благоустрою населених пунктів, встановлено, що до повноважень сільських, селищних і міських рад у сфері благоустрою населених пунктів (ч.1 ) належить: затвердження місцевих програм та заходів з благоустрою населених пунктів; затвердження правил благоустрою територій населених пунктів; створення в разі необхідності органів і служб для забезпечення здійснення спільно з іншими суб'єктами комунальної власності благоустрою населених пунктів, визначення повноважень цих органів (служб); визначення на конкурсних засадах підприємств, установ та організацій (балансоутримувачів), відповідальних за утримання об'єктів благоустрою; а до повноважень виконавчих органів сільських, селищних, міських рад (ч.2) належить: забезпечення виконання місцевих програм та здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; організація забезпечення на території населеного пункту чистоти і порядку, дотримання тиші в громадських місцях; організація місць відпочинку для населення; затвердження схем санітарного очищення населених пунктів та впровадження систем роздільного збирання побутових відходів; здійснення самоврядного контролю за станом благоустрою та утриманням територій населених пунктів, інженерних споруд та об'єктів, підприємств, установ та організацій, майданчиків для паркування транспортних засобів (у тому числі щодо оплати послуг з користування майданчиками для платного паркування транспортних засобів), озелененням таких територій, охороною зелених насаджень, водних об'єктів тощо; визначення місць стоянок транспортних засобів та майданчиків для паркування на об'єктах благоустрою; визначення графіків роботи зовнішнього освітлення території; визначення на об'єктах благоустрою місць розміщення громадських вбиралень; залучення на договірних засадах коштів і матеріально-технічних ресурсів юридичних та фізичних осіб для здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; визначення обсягів пайової участі власників тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення в утриманні об'єктів благоустрою; визначення в установленому порядку розміру відшкодувань юридичними та фізичними особами за забруднення довкілля та інші екологічні збитки, спричинені порушенням законодавства у сфері благоустрою та охорони навколишнього природного середовища; інформування населення про здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; участь у проведенні щорічного всеукраїнського конкурсу "Населений пункт найкращого благоустрою і підтримки громадського порядку"; видача дозволу на порушення об'єктів благоустрою у випадках та порядку, передбачених цим Законом.

Механізм ж розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності порядку, в тому числі і отримання паспорта прив'язки ТС та умови анулювання дії паспорту прив'язки ТС - визначено Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженим наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 244 від 21.10.2011 року, який є спеціальним нормативним актом, що регулює спірні правовідносини, та яким чітко визначено, що до повноважень виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської, районної ради та районної державної адміністрації, відноситься лише: затвердження своїм рішенням (розпорядженням, наказом) комплексної схеми розміщення ТС та архітипу, що розроблені за рішенням сільської, селищної, міської, районної ради (п.1.6 Порядку); розміщення ТС під час проведення ярмарок, державних та місцевих святкових, урочистих масових заходів на строк проведення таких заходів у порядку, встановленому органами місцевого самоврядування (п.1.11 Порядку); та отримання від замовників, які мають намір встановити ТС, відповідної заяви у довільній формі про можливість розміщення ТС (п.2.2 Порядку) з вичерпним переліком документів, що визначені п.2.3 Порядку, які в свою чергу виконавчим органом сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації передаються до відповідного органу з питань містобудування та архітектури для визначення ним відповідності намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності) та будівельним нормам (п.2.4 Порядку), який в свою чергу визначає відповідність намірів протягом 10 днів, або надає замовнику протягом трьох робочих днів аргументовану відмову щодо реалізації намірів розміщення ТС (п.2.5 Порядку); а також отримання від замовника письмової заяви про виконання вимоги паспорта прив'язки, тобто, розміщення ТС (п.2.23 Порядку).

Таким чином, вищенаведені положення Законів України «Про регулювання містобудівної діяльності» і «Про благоустрій населених пунктів», та Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності свідчать про те, що повноваження виконавчих органів сільської, селищної, та міської ради в питання розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності - є чітко визначеними і обмеженні приписами Порядку, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 244 від 21.10.2011 року, відповідно якого процедура оформлення та анулювання паспортів прив'язки ТС знаходиться поза межами повноважень виконавчих органів місцевого самоврядування.

Суд вважає безпідставним посилання відповідача у даних спірних правовідносинах на положення ст.ст. 31, 51, 52 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», оскільки зазначені норми не містять в собі такого переліку повноважень виконавчих органів місцевого самоврядування, як вирішення питань щодо: розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, чи оформлення та видачі паспортів прив'язки ТС, або прийняття рішень стосовно анулювання дії цих паспортів прив'язки ТС.

Так, відповідно до ст.31 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», до відання виконавчих органів сільських, селищних, міських рад у галузі будівництва належать лише повноваження (власні і делеговані): надання (отримання, реєстрація) документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт, здійснення державного, архітектурно-будівельного контролю та прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів у випадках та відповідно до вимог, встановлених Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності»; здійснення в установленому порядку державного контролю за дотриманням законодавства, затвердженої містобудівної документації при плануванні та забудові відповідних територій; зупинення у випадках, передбачених законом, будівництва, яке проводиться з порушенням містобудівної документації і проектів окремих об'єктів, а також може заподіяти шкоди навколишньому природному середовищу; вирішення відповідно до законодавства спорів з питань містобудування.

У відповідності до ст.51 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», виконавчий комітет ради будучи підзвітним і підконтрольним раді, що його утворила, та підконтрольним відповідним органам виконавчої влади з питань здійснення ним повноважень органів виконавчої влади, може: попередньо розглядати проекти місцевих програм соціально-економічного і культурного розвитку, цільових програм з інших питань, місцевого бюджету, проекти рішень з інших питань, що вносяться на розгляд відповідної ради; координувати діяльність відділів, управлінь та інших виконавчих органів ради, підприємств, установ та організацій, що належать до комунальної власності відповідної територіальної громади, заслуховує звіти про роботу їх керівників; має право змінювати або скасовувати акти підпорядкованих йому відділів, управлінь, інших виконавчих органів ради, а також їх посадових осіб (п.2 ст. 52 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні»).

Разом з тим, в силу п.2.6 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженим наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 244 від 21.10.2011 року, для оформлення паспорта прив'язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури з заявою щодо оформлення паспорта прив'язки ТС, до якої додає самостійно отримані: схему розміщення ТС; ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб'єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат; схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб'єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів України"; технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж.

Відповідно до п.2.10 Порядку, паспорт прив'язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури за формою, наведеною у додатку 1 до цього Порядку.

Як вбачається з матеріалів справи, усі передбачені Порядком документи наявні у позивача у повному обсязі і були підставою для оформлення та видачі паспортів прив'язки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності по вул. Жовтневої революції (біля будинку № 37/16), реєстраційний № 3631 від 24.12.2014р, вул. Космонавта Попова (біля супермаркету «АТБ») (реєстраційний № 3632 від 24.12.2014р., вул. Генерала Жадова (біля будинку №24/3), реєстраційний номер 3633 від 24.12.2014р., що фактично не заперечується відповідачем по справі.

Згідно з листом Департаменту культури, туризму та культурної спадщини Кіровоградської обласної державної адміністрації № 01-19-783/1 від 15.12.2014 року «Про розміщення торгівельних павільйонів (тимчасових споруд)», Департамент культури, туризму культурної спадщини Кіровоградської обласної державної адміністрації, попередньо погодив розміщення торгівельних комплексів (тимчасових споруд), згідно наданих схем розташування даних торгівельних комплексів (тимчасових споруд) в м. Кіровограді по вул. Жовтневої революції, біля будинку № 37/16, вул. Космонавта Попова, біля супермаркету «АТБ», вул. Генерала Жадова,біля будинку №24/3(а.с.17).

Відповідно до наданих позивачу письмових відповідів Кіровоградського міського відділу ОСОБА_3 Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Кіровоградській області № 2426/01-40, №2427/01-40, №2425/01-40 від 12 грудня 2014 року, протипожежними вимогами діючих будівельних норм не виключається можливість розміщення торгівельного павільйону (тимчасової споруди) за адресами: м. Кіровоград, вул. Жовтневої революції (біля будинку № 37/16), вул. Попова (біля супермаркету АТБ), вул. Генерала Жадова (біля будинку № 24/3), згідно з наданою схемою, при умові дотримання вимог ДБН 360-92** «Планування і забудова міських і сільських поселень», ДБН В.1.1-7-2002 «Пожежна безпека об'єктів будівництва» та нормативних актів з питань пожежної безпеки (а.с.16, 28,39).

У відповідності до листа ОСОБА_3 містобудування та архітектури Кіровоградської міської ради № 3541, № 3540, № 3539 від 17.12.2014 р. ОСОБА_3 містобудування та архітектури Кіровоградської міської ради вважаючи можливим розміщення торговельного павільйону за адресою: м. Кіровоград, вул. Жовтневої революції, біля будинку № 37/16, вул.Космонавта Попова (біля супермаркету АТБ), вул. Генерала Жадова (біля будинку № 24/3) для провадження підприємницької діяльності, повідомило позивача про перелік матеріалів, необхідних для отримання паспорта прив'язки на розміщення тимчасової споруди (а.с.15,27,38).

На підставі дозволів спеціально уповноваженого органу містобудування та архітектури (Листи № 3541, № 3540, № 3539 від 17.12.2014 р.) та за замовленням позивача, ТОВ «АН ЕКСПЕРТ» було виготовлено паспорта прив'язки розміщення тимчасової споруди у вигляді торговельного павільйону площею 30,0 кв. м. по вул. Жовтневої революції (біля будинку № 37/16), вул.Космонавта Попова (біля супермаркету АТБ), вул. Генерала Жадова (біля будинку № 24/3) для провадження підприємницької діяльності, з якими позивач 18.12.2014 року звернувся до управління містобудування та архітектури з заявою про видачу йому паспорту прив'язки тимчасової споруди для розміщення тимчасових споруд по вул. Жовтневої революції (біля будинку № 37/16), вул.Космонавта Попова (біля супермаркету АТБ), вул. Генерала Жадова (біля будинку № 24/3), надавши також до вказаної заяви схеми розміщення тимчасових споруд, ескізи фасадів, схему благоустрою прилеглої території, технічні умови щодо інженерного забезпечення, на підставі яких управління містобудування та архітектури Кіровоградської міської ради 24 грудня 2014 року видав позивачу, а останній отримав від управлінням містобудування та архітектури Кіровоградської міської ради паспорти прив'язки на вказані вище об'єкти у вигляді торговельних павільйонів для провадження підприємницької діяльності, які були підписані начальником управління містобудування та архітектури - головним архітектором ОСОБА_4

Після одержання відповідної дозвільної документації, позивачем були проведені відповідні будівельні роботи та встановлено торгівельні павільйони за адресами вказаними в дозвільній документації.

При цьому, в матеріалах справи відсутні, а відповідачем по справі не наведено будь-яких доказів порушення позивачем вимог Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності та інших законодавчих актів, за наявності яких можливо б було анулювання паспортів прив'язки ТС відповідно до п.2.27 Порядку, згідно якого дія паспорта прив'язки ТС анулюється лише за умов: недотримання вимог паспорта прив'язки при її встановленні; не встановлення ТС протягом 6 місяців з дати отримання паспорта прив'язки; або надання недостовірних відомостей у документах, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку, під час підготовки паспорта прив'язки ТС.

Як встановлено судом відповідач ОСОБА_2 комітет Кіровоградської міської ради вважає, що у випадку з позивачем «недостовірними відомостями» є схеми -розміщення ТС та ескізи фасадів ТС, оскільки вони були виконані головним інженером ТОВ «АН ЕКСПЕРТ», а не суб'єктом господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, та погоджені не архітектором проекту, а лише інженером проекту.

Оскільки «Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» не містить в собі визначення «недостовірних відомостей», суд керуючись приписами ч.7 ст.9 КАС України виходить з загально-правового розуміння терміну «недостовірні відомості», і вважає, що під недостовірними відомостями в даному випадку можуть вважатися відомості, які не відповідають дійсності або викладені неправдиво, тобто містять відомості про події, яких не існувало взагалі або які існували, але відомості про них не відповідають дійсності (неповні або перекручені).

Виходячи з визначення «недостовірних відомостей», суд приходить до висновку, що сам факт виконання схеми розміщення ТС та ескізів фасадів ТС головним інженером ТОВ «АН ЕКСПЕРТ», а не суб'єктом господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, також як і погодження зазначених матеріалів не архітектором проекту, а інженером проекту - не міг визначатися як «недостовірні відомості», і відповідно не міг слугувати підставою для анулювання паспортів прив'язки ТС позивача відповідно до п.2.27 Порядку.

Судом не встановлено, а відповідачем не доведено, що при оформлені паспортів прив'язки ТС позивачем до відповідного уповноваженого органу подавалися недостовірні, неповні, або свідомо перекручені ним же відомості, які б не відповідали дійсності.

Крім того, матеріалами справи не встановлено та ніякими доказами не підтверджується, що розміщення позивачем тимчасових споруд не відповідає чинному законодавству, вимогам містобудівної документації та громадському інтересу.

Якщо навіть припустити, що наявні в паспортах прив'язки тимчасових споруд для провадження позивачем підприємницької діяльності по вул. Жовтневої революції (біля будинку № 37/16), вул. Космонавта Попова (біля супермаркету АТБ), вул. Генерала Жадова (біля будинку № 24/3) схеми розміщення ТС та ескізи фасадів ТС - принципово не повинні були виконуватися головним інженером ТОВ «АН ЕКСПЕРТ», а ці матеріали повинні були бути затверджені тільки лише архітектором проекту, то і в цьому випадку, це не може ставитися в провину позивача, та відповідно не може бути підставою для анулювання вже виданих раніше позивачу паспортів прив'язки ТС, на підставі яких позивачем були проведені будівельні роботи і встановлено торгівельні павільйони в м. Кіровограді по вище вказаним вулицям, оскільки тим самим створюються перешкоди законним очікуванням позивача та порушуються принципи верховенства права, визначеності і остаточності рішення суб'єкта владних повноважень, а також права позивача, який побудувавши торгові павільйони за вказаними вище адресами на підставі паспортів прив'язки ТС, отриманих ним у визначеному чинним законодавством порядку від ОСОБА_3 містобудування та архітектури Кіровоградської міської ради, при анулюванні паспортів прив'язки ТС позбавляється як права власності, так і права займатися підприємницькою діяльністю із-за помилки суб'єкта владних повноважень.

Неприпустимість допущення з боку суб'єкта владних повноважень наведених в попередньому абзаці порушень, прописана також в рішенні Європейського суду з прав людини в Рішенні «Стретч проти Об'єднаного Королівства Великобританії і Північної Ірландії» від 24 червня 2003 року, за правовою позицією якого: «особа-суб'єкт приватного права, не може відповідати за помилки державних органів при виконанні ними своїх повноважень, а державні органи не можуть вимагати повернення в попередній стан, посилаючись на те, що вони при виконанні своїх повноважень припустилися помилки».

Виходячи з наведеної в попередньому абзаці правової позиції Європейського суду з прав людини, оскаржуване у цій справі рішення відповідача № 79 від 12.02.2015 року судом розцінюється як таке, що прийняте з порушенням принципу «пропорційності», без дотримання необхідного балансу між несприятливими наслідками для прав та інтересів позивача по цій справі, та цілями, на досягнення яких було спрямоване вказане рішення ОСОБА_2 комітету Кіровоградської міської ради, оскільки відповідні органи виконавчої влади, або місцевого самоврядування, мали виправити свої помилки до реалізації позивачем набутих ним внаслідок отримання відповідних дозволів (паспортів прив'язки) прав на встановлення тимчасових споруд, та до понесення позивачем відповідних витрат для встановлення цих тимчасових споруд.

Відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до частини 1 статті 71 кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтується її вимоги та заперечення. За правилами частини 2 цієї ж статті в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Відповідачем по справі не доведена правомірність прийнятого ним рішення № 79 від 12.02.2015 року «Про анулювання паспортів прив'язки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» в частині анулювання дії паспортів прив'язки тимчасових споруд для провадження позивачем підприємницької діяльності по вул. Жовтневої революції (біля будинку № 37/16, реєстраційний № 3631 від 24.12.2014р.), вул. Космонавта Попова (біля супермаркету «АТБ», реєстраційний № 3632 від 24.12.2014р.), вул. Генерала Жадова (біля будинку №24/3, реєстраційний № 3633 від 24.12.2014р.), натомість позивачем в повному обсязі безспірно доведено обставини, на яких ґрунтуються його вимоги.

У відповідності до ст. 94 КАС необхідно стягнути з виконавчого комітету Кіровоградської міської ради на користь ОСОБА_1 понесені ним судові витрати в розмірі 73 грн. 08 коп.

Керуючись ст. ст. 2, 11, 69, 71, 94, 158-163, 167, 185-186 Кодексу адміністративного судочинства України, суд , -

Постановив:

Адміністративний позов ОСОБА_1 до ОСОБА_2 комітету Кіровоградської міської ради, третьої особи, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_3 містобудування та архітектури Кіровоградської міської ради про визнання протиправним та скасування рішення - задовольнити в повному обсязі.

Визнати протиправним та скасувати рішення виконавчого комітету Кіровоградської міської ради «Про анулювання паспортів привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» від 12 лютого 2015 року №79 в частині анулювання дії паспортів привязки тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності по вул. Генерала Жадова ( біля будинку №24/3 ), реєстраційний номер №3633, по вул. Космонавта Попова ( біля супермаркету «АТБ» ) реєстраційний номер №3632, по вул. Жовтневої Революції ( біля будинку №37/16) реєстраційний номер №3631, виданих 24 грудня 2014 року ОСОБА_1.

Стягнути з виконавчого комітету Кіровоградської міської ради на користь ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, ідентифікаційний номер: НОМЕР_1 понесені ним судові витрати в розмірі 73 грн. 08 коп.

Постанова суду може бути оскаржена в апеляційному порядку до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду через Ленінський районний суд м. Кіровограда протягом 10 (десяти) днів з дня її проголошення. У разі застосування судом частини третьої статті 160 цього Кодексу, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Суддя Ленінського районного

суду м. Кіровограда ОСОБА_8