Справа № 824/254/15-а
Суддя: Сушко О.О.
Дата ухвалення: 2015-09-30 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 824/254/15-а
Головуючий у 1-й інстанції: Григораш В.О.
Суддя-доповідач: Сушко О.О.

30 вересня 2015 року

м. Вінниця
Вінницький апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
головуючого судді: Сушка О.О.
суддів: Залімського І. Г. Смілянця Е. С.
за участю:
секретаря судового засідання: Мартинюк В.В.,
представника позивача: Чернушки С.І.
представника відповідача: Власенко О.А.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Квартирно-експлуатаційного відділу м.Чернівці на постанову Чернівецького окружного адміністративного суду від 30 червня 2015 року у справі за адміністративним позовом Квартирно-експлуатаційного відділу м. Чернівці до Західного територіального управління внутрішнього аудиту та фінансового контролю про визнання протиправними та скасування рекомендацій,
В С Т А Н О В И В :
Позивач звернувся до суду з позовом, в якому просив визнати протиправним та скасувати пункти №4 та №5 рекомендацій Західного територіального управління внутрішнього аудиту та фінансового контролю (відповідач), що викладені в аудиторському звіті №234/5/6 від 06.02.2015 року.
Відповідно до постанови Чернівецького окружного адміністративного суду від 30 червня 2015 року в задоволенні позову відмовив.
Не погодившись з прийнятим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати постанову суду першої інстанції та прийняти нову, якою позовні вимоги задовольнити.
Представник позивача в судовому засіданні підтримав вимоги апеляційної скарги та просив її задовольнити.
Представник відповідача в судовому засіданні заперечив проти доводів апеляційної скарги, у зв`язку з чим просив залишити її без задоволення, а постанову суду першої інстанції - без змін.
Заслухавши суддю-доповідача, пояснення учасників процесу, дослідивши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу необхідно задовольнити, постанову суду першої інстанції скасувати та прийняти нову постанову, якою відмовити в задоволенні позовних вимог, виходячи з наступного.
Так, судом першої інстанції встановлено, що Квартирно-експлуатаційний відділ м. Чернівці (КЕВ м. Чернівці) є юридичною особою, має гербову печатку та складає самостійний баланс. Начальник КЕВ м. Чернівці є розпорядником бюджетних коштів ІІІ ступеня. Орган управління КЕВ м. Чернівці Західне територіальне квартирно-експлуатаційне управління (Західне ТКЕУ).
Відповідно до Положення КЕВ м. Чернівці, затвердженого начальником Західного ТКЕУ 13.12.2006 року, КЕВ м. Чернівці - установа створена з метою керівництва квартирно-експлуатаційними службами військових частин та установ які дислокуються у межах відповідальності установи, забезпечення військових частин та установ казармено-житловим фондом, обладнанням, інвентарем та комунальними послугами та організації і здійснення контролю за експлуатацією та своєчасним проведенням ремонтів закріпленого казармено-житлового фонду, комунальних споруд і інженерних мереж та устаткування.
На балансі КЕВ м. Чернівці знаходиться нерухоме військове майно, яке без заподіяння шкоди обороноздатності держави, бойовій та мобілізаційній готовності військ пропонується до передачі в оренду, а саме: нежитлові приміщення в будівлі №4 (гарнізонний будинок офіцерів) військового містечка №101, що знаходяться за адресою площа Театральна, 6, м. Чернівці.
06.02.2015 року Західним територіальним управлінням внутрішнього аудиту та фінансового контролю проведено плановий контрольний захід - фінансовий аудит та аудит відповідності окремих питань, з метою оцінки рівня управління фінансово-господарської діяльності, ефективності і законності використання коштів і майна, інших активів, правильності ведення бухгалтерського обліку і достовірності фінансової звітності.
За результатами проведеного фінансового аудиту та аудиту відповідності окремих питань складено аудиторський звіт від 06.02.2015 року №234/5/6 "Про результати проведення фінансового аудиту та аудит відповідності окремих питань КЕВ м. Чернівці за період з 01.01.2013 року по 20.01.2015 року".
Під час аудиту встановлено, що станом на 15.01.2015 року між КЕВ м. Чернівці та орендарями (комерційними структурними та державними установами) укладено 68 попередніх договорів оренди, в тому числі 63 договори в нежитлових приміщеннях будівлі №4 (літ.А), в/м №101, що знаходиться за адресою: м. Чернівці, пл. Театральна, 6 (колишній 29 ГБО).
У відповідності до розпоряджень Головного КЕУ та листів регіонального відділення ФДМУ доводились вимоги (листи від 20.06.2013року № 303/23/1/1816/462, від 08.07.2013 року № 303/23/1/1975/521, від 16.07.2013 року № 303/23/1/2065/553, від 19.05.2014року № 303/23/1/1707/674) стосовно вжиття невідкладних заходів щодо припинення попередніх договорів оренди, які були укладені з порушенням законодавства, в тому числі, з суб`єктами господарювання, які використовували нежитлові приміщення у колишньому 29 ГБО м. Чернівці. При цьому начальнику КЕВ м. Чернівці підполковнику ОСОБА_1 категорично було заборонено провадження термінів дії попередніх договорів оренди та укладення їх у подальшому, а також наголошено про вжиття заходів для повернення нерухомого військового майна після закінчення строку, на який його було укладено (до 31.10.2013 року та до 31.10.2014 року).
У зв`язку із вказаним порушеннями, пунктом №4 рекомендацій аудиторського звіту начальнику КЕВ м. Чернівці запропоновано забезпечити безумовне виконання вимог регіонального відділення фонду Державного майна України у Чернівецькій області, Головного квартирно-експлуатаційного управління Збройних Сил України, Західного ТКЕУ, Західного територіального управління внутрішнього аудиту та фінансового контролю, щодо вжиття невідкладених заходів припинення дії попередніх договорів оренди з подальшим їх укладенням відповідно до вимог чинного законодавства.
Також аудитом встановлено, що допущено неефективне використання бюджетних коштів та матеріальних ресурсів у сумі 2468,9 тис. грн., внаслідок перевищення ліміту споживання енергоносіїв та комунальних послуг у 2013-2014 роках військовими частинами в межах відповідальності КЕВ м. Чернівці.
Ліміти споживання комунальних послуг та енергоносіїв доводяться до кожної окремої військової частини.
Так, ліміти споживання енергоносіїв та комунальних послуг військової частини НОМЕР_1 на 2015 рік становлять: електроенергія - 570,000 тис. грн (а.с. 142);
Ліміти споживання енергоносіїв та комунальних послуг військової частини А 2582 на 2015 рік становлять: газ природний 3080,055 тис. грн., водопостачання та водовідведення 517,360 грн, електроенергія 1505,340 тис. грн (а.с.143 );
Ліміти споживання енергоносіїв та комунальних послуг військової частини А 2308 на 2015 рік становлять: теплова енергія 0,000 тис. грн, водопостачання та водовідведення 12,420 тис. грн, електроенергія 173,200 тис. грн, газ природний 1110,00 тис. грн (а.с.144).
Ліміти споживання енергоносіїв та комунальних послуг ЗВ ВСП на 2015 рік становлять: теплова енергія 0,000 тис. грн, водопостачання та водовідведення 1,93 тис. грн, електроенергія 42,00 тис. грн, газ природний 26,116 тис. грн (а.с. 145);
Ліміти споживання енергоносіїв та комунальних послуг військової частини А 1028 на 2015 рік становлять: теплова енергія 0,000 тис. грн, водопостачання та водовідведення 120,900 тис. грн, електроенергія 790,365 тис. грн, газ природний 1100,000 тис. грн (а.с. 146);
Ліміти споживання енергоносіїв та комунальних послуг КЕВ м. Чернівці на 2015 рік становлять: теплова енергія - 0,000 тис. грн, водопостачання та водовідведення 12,050 тис. грн, електроенергія 474,980 тис. грн, газ природний 75,000 тис. грн (а.с. 147);
Ліміти споживання енергоносіїв та комунальних послуг по військових комісаріатах на 2015 рік становлять: за ОВК: теплова енергія 549,030 тис. грн; водопостачання та водовідведення 9,170 тис. грн, електроенергія 85,800 тис. грн; за МВК: електроенергія 28,400 тис. грн, газ природний 107,500 тис. грн; Кіцманський РВК: електроенергія 12,400 тис. грн, газ природний 160,500 тис. грн; Сторожинецький РВК; водопостачання та водовідведення 1,500 тис. грн, електроенергія 8,210 тис. грн, газ природний 71,000 тис. грн; Вижницький РВК: електроенергія 8,650 тис. грн, водопостачання та водовідведення 0,500 тис. грн, газ природний 120,500 тис. грн; Кельменецький РВК: електроенергія 6,500 тис. грн, газ природний 73,400 тис. грн; Хотинський РВК електроенергія 7,060 тис. грн, газ природний 38,200 тис. грн; Новоселицький РВК: теплова енергія 0,000 тис. грн, водопостачання та водовідведення 2,000 тис. грн, електроенергія 19,750 тис. грн; Глибоцький РВК: електроенергія 66,700 тис. грн (а.с. 148).
Ліміти споживання енергоносіїв та комунальних послуг військової частини НОМЕР_2 на 2015 рік становлять: теплова енергія 2140,80 тис. грн, водопостачання та водовідведення 261,500 тис. грн, електроенергія 787,000 тис. грн (а.с. 149).
Ліміти споживання енергоносіїв та комунальних послуг військової частини НОМЕР_3 на 2015 рік становлять: газ природний 458,845 тис. грн, електроенергія 185,370 тис. грн, теплова енергія 408,870 тис. грн (а.с. 150);
Ліміти споживання енергоносіїв та комунальних послуг по ОМВК м. Кам`янець-Подільський на 2015 рік становлять: теплова енергія 142,300 тис. грн, водопостачання та водовідведення 0,650 тис. грн, електроенергія 22,350 тис. грн (а.с.151).
У зв`язку із вказаним порушенням, пунктом №5 рекомендацій аудиторського звіту начальнику КЕВ м. Чернівці запропоновано вжити заходів, щодо економії споживання енергоносіїв та комунальних послуг військовими частинами та установами у 2015 році в межах відповідальності КЕВ м. Чернівці.
У зв`язку із вказаним порушенням, пунктом №5 рекомендацій аудиторського звіту начальнику КЕВ м. Чернівці запропоновано вжити заходів, щодо економії споживання енергоносіїв та комунальних послуг військовими частинами та установами у 2015 році в межах відповідальності КЕВ м. Чернівці.
Відмовляючи в задоволенні позовних вимог суд першої інстанції виходив з того, що з боку відповідача надано достатньо аргументів та доводів, які свідчать, що оскаржені пункти №4 та №5 рекомендацій аудиторського звіту №234/5/6 від 06.02.2015 року складено обґрунтовано, на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України.
Колегія суддів не погоджується з висновком суду першої інстанції по суті спору, виходячи з наступного.
Документування ходу та результатів аудиторських завдань врегульовано Порядком проведення внутрішнього аудиту підрозділами Служби внутрішнього аудиту Збройних Сил України, затвердженим Наказом Міністра оборони України від 14.11.2012 року, № 753 "Про організацію діяльності з внутрішнього аудиту та затвердження Порядку проведення внутрішнього аудиту підрозділами Служби внутрішнього аудиту Збройних Сил України".
Відповідно до п. 7.7, 7.8, 7.9 розділу VII названого Порядку Рекомендації повинні:
базуватися на доказах, фактах, аудиторських висновках;
спрямовуватися на усунення усіх виявлених недоліків, порушень, відхилень;
зосереджуватися на тому, що треба змінити;
мати на меті удосконалення діяльності підконтрольних суб`єктів та управління фінансовими і матеріальними ресурсами;
бути конструктивними, адекватними, чітко сформульованими, достатньо детальними і реальними, щоб їх можливо було впровадити;
залишити на розсуд відповідальних за діяльність способи проведення змін (у разі, коли такі способи визначені законодавством або є очевидними, наводиться алгоритм їх застосування);
бути диференційовані за рівнями та виконавцями.
Рекомендації в аудиторських звітах мають стосуватися діяльності підконтрольних суб`єктів, щодо яких виконувалося аудиторське завдання, та/або підпорядкованих їм суб`єктів - у разі їх наявності.
Рекомендації, що стосуються органів, вищих ніж досліджений підконтрольний суб`єкт, включаються до аудиторського звіту, призначеного для відповідних органів військового (господарського) управління та/або керівництва Міноборони, Генерального штабу. У разі недоцільності складання такого звіту за рішенням директора Департаменту зазначені рекомендації направляються у вигляді окремої доповіді (доповідної записки, листа).
У довідках рекомендації можуть не надаватися.
Під час складання офіційної й супровідної документації слід дотримуватися принципів об`єктивності та обґрунтованості, чіткості, вичерпності, системності, не допускати викладення інформації, яка не стосується аудиторського завдання.
В офіційній та супровідній документації не повинні використовуватися звинувачувальні вислови щодо дій (бездіяльності) посадових (службових) осіб (наприклад, "розкрав кошти", "привласнив державне майно", "сфабрикував", "злочинець", "шахрай", "відмив незаконно одержані доходи", "легалізував незаконно отримане майно" тощо).
Відповідач у пункту №4 рекомендацій аудиторського звіту вказав, що начальнику КЕВ м. Чернівці в термін до 26.02.2015 року необхідно забезпечити безумовне виконання вимог регіонального відділення фонду Державного майна України у Чернівецькій області, Головного квартирно-експлуатаційного управління ЗС України, Західного територіального квартирно-експлуатаційного управління, Західного територіального управління внутрішнього аудиту та фінансового контролю, щодо вжиття невідкладних заходів припинення дії попередніх договорів оренди з подальшим їх укладенням відповідно до вимог чинного законодавства (на конкурсних засадах).
Відносити оренди державного майна врегульовані Законом України «Про оренду державного та комунального майна».
Згідно з абз. 5 ст. 5 вказаного Закону орендодавцями є, у тому числі й підприємства, установи та організації - щодо нерухомого майна, загальна площа якого не перевищує 200 квадратних метрів на одне підприємство, установу, організацію, та іншого окремого індивідуально визначеного майна.
Відповідно до п. 3 Порядку надання дозволу військовим частинам Збройних Сил на передачу закріпленого за ними рухомого та нерухомого майна в оренду, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11.05.2000 року № 778 (Порядок N778) дозвіл на передачу юридичним і фізичним особам закріпленого за військовими частинами рухомого та нерухомого військового майна в оренду, за винятком озброєння, боєприпасів, бойової та спеціальної техніки, надається військовим частинам, зареєстрованим як суб`єкти господарської діяльності у Збройних Силах, за умови, що це не заподіюватиме шкоди їх бойовій та мобілізаційній готовності (не впливатиме на повноту, своєчасність та якість виконання поставлених перед військовими частинами завдань у мирний та воєнний час).
Відповідач не врахував, що позивач як суб`єкт господарювання не обмежений у своїй господарській діяльності рекомендаціями Західного квартирно-експлуатаційного управління та Головного квартирно-експлуатаційного управління, а також Регіонального відділення Фонду Державного майна по Чернівецькій області.
Крім цього, відповідач у порушення ч. 2 ст. 19 Конституції України фактично у своїх рекомендаціях надав юридичну оцінку діючим угодам, не будучи на це уповноваженим державою.
Також, відповідач не врахував, що позивач вже спробував вчинити так як рекомендували Західне квартирно-експлуатаційне управління та Головне квартирно-експлуатаційне управління і Регіональне відділення Фонду Державного майна по Чернівецькій області - звернувся до суду із позовом про визнання недійсним попереднього договору оренди.
Рішенням Господарського суду Чернівецької області від 28 травня 2014 року в справі №926/672/14 за позовом КЕВ м. Чернівці до ФОП ОСОБА_2 про визнання недійсним попереднього договору оренди нежитлового приміщення судом у задоволенні позову відмовлено. Також судом зроблено висновок, що при укладанні договору оренди сторони дотримались вимог ст. ст. 203, 215, 759-763 ЦК України, і досягнули згоди за істотними умовами, визначеними законодавством для цього типу договорів.
Оцінка об`єкта оренди та розрахунок орендної плати здійснюється за методиками, затвердженими Кабінетом Міністрів України ст. ст. 11 і 19 Закону України «Про оренду державного та комунального майна».
Відповідач на підставі моніторингу розцінок оренди нерухомого майна у м. Чернівці стверджує про ймовірну втрачену можливість находження орендної плати із різницею в середньому 84,03 грн за 1 м.кв, застосовуючи дані незалежної експертної оцінки станом на 30.09.2013 року (об`єкт оцінки нежитлове приміщення першого поверху будівлі 29 ГБО площею 8,6 кв.м.), та незалежної експертної оцінки станом на 31.01.2012 року (об`єкт оцінки - нежитлове приміщення підвалу будівлі 29 ГБО площею 643,5 кв.м.).
Пунктом 2 Методики оцінки об`єктів оренди, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України від 10.08.1995 року №629 визначено, що результати незалежної оцінки є чинними протягом 6 місяців від дня її проведення, що в свою чергу унеможливлює застосування незалежної оцінки нерухомого військового майна після закінчення терміну її дії.
Щодо пункту №5 пропозиції аудиторського звіту, то у ньому вказано, що начальнику КЕВ м. Чернівці в термін до 26.02.2015 року необхідно вжити заходів, щодо економії споживання енергоносіїв та комунальних послуг військовими частинами та установами у 2015 році в межах відповідності КЕВ м. Чернівці. Вказана рекомендація ґрунтується на тому, що за отриманою інформацією від Західного ТКЕУ та проведеними розрахунками виявлено перевищення лімітів енергоносіїв та комунальних послуг спожитих військовими частинами в межах відповідності КЕВ м. Чернівці.
Враховуючи викладену обставину відповідачем зроблено висновок, що у зв`язку з неефективним управлінським рішенням начальника КЕВ м. Чернівці неефективно використано матеріальних ресурсів у сумі 2468,9 тис. грн, внаслідок перевищення лімітів споживання енергоносіїв та комунальних послуг у 2013-2014 роках військовими частинами в межах відповідальності КЕВ м. Чернівці.
Відповідно до ч. 3 п. 8.7 Положення про організацію квартирно-експлуатаційного забезпечення Збройних Сил України, затвердженого Наказом Міністра оборони України від 03.07.2013 року, № 448 командир військової частини відповідає за раціональне використання комунальних послуг та енергоносіїв, дотримання лімітної дисципліни (споживання комунальних послуг та енергоносіїв виключно в межах лімітів, встановлених КЕВ (КЕЧ) та постачальником), а згідно з ч. 4 цього ж пункту - КЕВ (КЕЧ) відповідає за встановлення та своєчасне доведення до військової частини лімітів споживання комунальних послуг та енергоносіїв у межах бюджетних асигнувань, контроль за споживанням військовою частиною комунальних послуг та енергоносіїв, корегування лімітів споживання військовою частиною комунальних послуг та енергоносіїв у разі змін у кошторисі МО України.
Не встановивши які саме дії чи бездіяльність позивача призвели до перевищення лімітів споживання енергоносіїв та комунальних послуг у 2013-2014 роках, відповідач безпідставно поклав на нього усю провину без врахування відповідальності командирів військових частин.
У порушення вимог п. 7.7, 7.8, 7.9 порядку проведення внутрішнього аудиту підрозділами Служби внутрішнього аудиту Збройних Сил України, рекомендації № 4 і № 5 аудиторського звіту за своїм змістом не спрямовані на усунення виявлених недоліків, порушень, відхилень, містять загальних характер без конкретизації дій, які слід вчинити. Відповідач зобов`язаний у своїх пропозиціях зазначати встановлений Законом спосіб усунення певного порушення, а не обмежуватись загальною вказівкою на вжиття заходів, так як це не призведе до фактичного усунення цього порушення.
Таким чином, оскаржувані рекомендації № 4 і № 5 аудиторського звіту відповідача є протиправними і підлягають скасуванню.
Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного рішення порушено норми матеріального права, а також враховано не всі встановлені у справі обставини, що призвело до неправильного вирішення справи в частині позовних вимог, а тому оскаржена постанова підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення про задоволення позовних вимог.
Згідно зі ст. 202 КАС України підставами для скасування постанови або ухвали суду першої інстанції та ухвалення нового рішення є порушення норм матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи або питання.
Керуючись ст.ст. 160, 167, 195, 196, 198, 202, 205, 207, 212, 254 КАС України, суд
П О С Т А Н О В И В:
апеляційну скаргу Квартирно-експлуатаційного відділу м.Чернівці задовольнити повністю.
Постанову Чернівецького окружного адміністративного суду від 30 червня 2015 року скасувати.
Прийняти нову постанову, якою адміністративний позов задовольнити.

Визнати протиправними та скасувати пункти №4 та №5 рекомендацій Західного територіального управління внутрішнього аудиту та фінансового контролю, викладені в аудиторському звіті №234/5/6 від 06.02.2015 року.
Постанова суду набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст. 212 КАС України.

Постанова суду складена в повному обсязі .

Головуючий Сушко О.О.
Судді Залімський І. Г.
Смілянець Е. С.