Справа № 2а/1270/9854/12
Суддя: Мороз В.Ф.
Дата ухвалення: 2015-09-08 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

08 вересня 2015 року м. Київ К/800/15243/13

Колегія суддів Вищого адміністративного суду України у складі:

головуючого Мороза В.Ф.,

Логвиненко А.О.

Васильченко Н.В.

здійснивши попередній розгляд касаційної скарги Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку на постанову Луганського окружного адміністративного суду від 25 січня 2013 року та ухвалу Донецького апеляційного адміністративного суду від 06 березня 2013 року у справі за позовом Товариства з додатковою відповідальністю "Лугань" до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування розпорядження та зобов'язання вчинити певні дії,

в с т а н о в и л а:

Товариства з додатковою відповідальністю "Лугань" звернулося з позовом в якому просило: скасувати розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №204-КФ-В від 22.11.2012 року про відмову в скасуванні реєстрації випуску акцій ЗАТ «Лугань» та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій; зобов'язати відповідача винести розпорядження, яким скасувати реєстрацію випуску акцій ЗАТ «Лугань» та анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ЗАТ «Лугань».

Позов мотивовано тим, що розпорядження комісії винесене з порушенням вимог чинного законодавства, оскільки перелік підстав для відмови у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій є вичерпним, а вказана комісією в п. 1.3 оскаржуваного розпорядження не може бути підставою для відмови оскільки до переліку не входить.

Крім того в розпорядженні зазначено про порушення позивачем положень ст.ст.80,87 ЗУ «Про акціонерні товариства», ст.41 Конституції України, п.7 розділу І Порядку. Проте ЗАТ «Лугань» та його правонаступник ТДВ «Лугань» не порушували права акціонерів, не позбавляли їх права власності на акції, оскільки в статуті товариства частка закріплюється як заборгованість позивача перед акціонерами ЗАТ «Лугань», правонаступником якого є позивач. Також, комісією з припинення ЗАТ «Лугань» було здійснено обмін акцій на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТДВ «Лугань» у повному обсязі.

Постановою Луганського окружного адміністративного суду від 25 січня 2013 року, залишеною без змін ухвалою Донецького апеляційного адміністративного суду від 06 березня 2013 року, позов задоволено.

Не погодившись з рішеннями судів попередніх інстанцій, відповідач звернувся з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на неправильне застосування судами норм матеріального та процесуального права, просив їх скасувати, та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позову.

Судова колегія не вбачає підстав для задоволення касаційної скарги.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що 06 листопада 2012 року за вих. №б/н позивач надав до комісії заяву про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій у зв'язку з припиненням діяльності ЗАТ «Лугань» шляхом перетворення у Товариство з додатковою відповідальністю.

Розпорядженням № 204-КФ-В від 12 листопада 2012 року на підставі п.п а) пункту 8 Розділу І Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випусків акцій, затв. рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 р. N 222 (надалі також - Порядок), уповноваженою особою комісії відмовлено ЗАТ «Лугань» у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, оскільки: надано заяву про скасування реєстрації випуску акцій ЗАТ «Лугань» від 06.11.2012 року №б/н, в якій реквізити свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, виданого Луганським територіальним управлінням ДКЦПФР не відповідають даним державного реєстру випусків цінних паперів та свідоцтва про реєстрацію випуску акцій; в п. 4.1 статуту ТДВ «Лугань», зареєстрованого 28.03.2012 зазначено, що учасниками товариства є 14 осіб за якими закріплюється частка у статутному капіталі - 508 100,00 грн., що становить - 61,6273 %. Крім того, за ТДВ «Лугань» закріплюється частка у статутному капіталі в розмірі 316 372 гривні, що становить 38.3727 %, яка є заборгованістю товариства перед акціонерами ЗАТ «Лугань», правонаступником якого є ТДВ, при цьому відповідно до довідки до протоколу загальних зборів акціонерів ЗАТ «Лугань» від 15.03.2012 року - загальна кількість акціонерів на дату проведення загальних зборів 2189 осіб, розмір статутного капіталу - 824 472,00 грн., та згідно звіту про наслідки обміну акцій на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток, кількість викуплених акцій - 0 штук, що є порушенням вимог ст. 41 Конституції України, статтями 80, 87 Закону України «Про акціонерні товариства» та п. 7 розділу І Порядку; надано протокол №1 річних загальних зборів акціонерів ЗАТ «Лугань» від 15.03.2012 року, де в питанні «Про затвердження звіту про наслідки обміну акцій у статутному фонді ЗАТ «Лугань» на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТОВ «Лугань» зазначено, що згідно звіту, фактична дата початку обміну акцій на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТДВ «Лугань» - 13 грудня 2011 року, фактична дата закінчення - 14 березня 2012 року, при цьому відповідно до звіту про наслідки обміну акцій у статутному капіталі ЗАТ «Лугань» на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТОВ «Лугань» фактична дата початку обміну - 13 грудня 2012 року, фактична дата закінчення обміну акцій - 14 березня 2012 року; в протоколі річних загальних зборів акціонерів ЗАТ «Лугань» від 15.03.2012 року зазначено, що здійснено обмін всіх випущених товариством акцій в кількості 1 648 944 штук, при цьому зазначено, що за товариством закріплюється частка у статутному капіталі ТДВ, яка є заборгованістю перед акціонерами ЗАТ правонаступником якого є ТДВ, що є порушенням вимог ст. 41 Конституції України, статтями 80, 87 Закону України «Про акціонерні товариства» та п. 7 розділу І Порядку; в передавальному акті станом на 29.02.2012 року, затвердженого загальними зборами акціонерів ЗАТ «Лугань» від 15.03.2012 року №1 зазначено, що за ТДВ закріплюється частка у статутному капіталі ТДВ у розмірі 316 372,17 грн., що становить 38,3727 % від загального розміру статутного капіталу та яка є заборгованістю ТДВ перед акціонерами ЗАТ, зазначене не відповідає ст. 41 Конституції України, статтями 80, 87 Закону України «Про акціонерні товариства» та п. 7 розділу І Порядку.

Спір полягає у невідповідності кількості учасників ТДВ «Лугань» кількості акціонерів ТОВ «Лугань» та закріпленні за ТДВ «Лугань» частки в статутному капіталі в розмірі 316 372 гривні, що становить 38.3727 %, що на думку відповідача є порушенням з боку позивача прав власності акціонерів товариства.

Відповідно до ч. 1 ст. 80 Закону України «Про акціонерні товариства» злиття, приєднання, поділ, виділ та перетворення акціонерного товариства здійснюються за рішенням загальних зборів, а у випадках, передбачених законом, - за рішенням суду або відповідних органів влади.

Статтею 87 Закону України «Про акціонерні товариства» визначено, що перетворенням акціонерного товариства визнається зміна організаційно - правової форми акціонерного товариства з його припиненням та передачею всього майна, прав і обов'язків підприємницькому товариству - правонаступнику згідно з передавальним актом.

Загальні збори акціонерів товариства, що перетворюється, ухвалюють рішення про перетворення товариства, про порядок і умови здійснення перетворення, порядок обміну акцій товариства на частки (паї) підприємницького товариства-правонаступника.

Тобто, визначення порядку обміну акцій товариства на частки товариства-правонаступника згідно закону належить до виключної компетенції загальних зборів акціонерного товариства. При цьому, жоден Закон не містить норм, які обмежують загальні збори акціонерного товариства у визначення такого порядку або встановлюють обов'язкові вимоги до змісту рішення загальних зборів з цього питання.

Частиною 1 ст. 152 ЦК України встановлено, що акціонерне товариство - господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

На підставі ч. 1 ст. 6 ЗУ «Про цінні папери та фондовий ринок» акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств, і законодавством про інститути спільного інвестування.

Відповідно до ч. 1 ст. 190 ЦК України цінним папером є документ встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право і визначає взаємовідносини між особою, яка його розмістила (видала), і власником та передбачає виконання зобов'язань згідно з умовами його розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають з цього документа, іншим, особам.

Згідно з ч. 7 ст. 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», прості акції надають їх власникам право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів, на участь в управлінні акціонерним товариством, на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації та інші права, передбачені законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств.

На підставі п.п. 5,7 розділу І Порядку відкрите акціонерне товариство що реорганізується зобов'язано здійснити обмін акцій на частки в статутному капіталі товариства, що утворюється. Акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою. Викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість. Акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному капіталі товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.

Аналіз вищевказаних положень свідчить, що першим етапом реорганізації є прийняття рішення про її проведення та викуп акцій товариством у тих акціонерів, які не голосували за реорганізацію акціонерного товариства та звернулися з відповідними заявами.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що питаннями 11,12 порядку денного протоколу зборів акціонерів ЗАТ "Лугань" №1 від 12.12.2011 було вирішено здійснювати викуп акцій за письмовими заявами акціонерів за ринковою вартістю - 2 грн. 90 коп. за акцію.

Відповідно до звіту про обмін акцій на частки в статутному капіталі, жоден з акціонерів не звертався з заявами про викуп його акцій. Будь-яких доводів які б спростовували ці відомості відповідачем не зазначено.

Наступним етапом є обмін акцій акціонерного товариства на письмові зобов'язання обміняти акції на частки в статутному капіталі товариства, що утворюється.

З даного питання позивачем надано витяг з журналу вихідної кореспонденції, що підтверджує надіслання акціонерам ЗАТ "Лугань" повідомлення про проведення загальних зборів та письмових зобов'язань про обмін акцій на частки в статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю.

Наступним етапом є проведення загальних зборів товариства, що утворюється на яких акціонери ЗАТ "Лугань" відповідно до отриманих письмових зобов'язань та виходячи з кількості належних їм акцій акціонерного товариства приймають рішення про утворення товариства з додатковою відповідальністю і за результатами таких зборів затверджують статут ТДВ.

Відповідно до протоколу загальних зборів учасників ТДВ на них прийняли участь 113 осіб, які володіють 64,2118 %.

Інші акціонери участі в проведенні загальних зборів не прийняли, не подали ані заяв про вступ до товариства з додатковою відповідальністю, ані про викуп належних їм акцій.

Участь у проведенні загальних зборів є добровільною, так само як і участь в товаристві з додатковою відповідальністю взагалі. Ніхто не може бути залучений до складу засновників товариства без його особистої згоди на те, та без засвідчення його особистого наміру шляхом нотаріального засвідчення статуту товариства, що створюється.

Одночасно загальні збори вважаються правомочними, якщо в них беруть участь учасники, загальна частка яких в статутному капіталі складає більше 60%.

Оскільки на загальних зборах ТДВ "Лугань" були присутні особи, яким належить більше 60% голосів, тому був наявний кворум та учасники товариства могли прийняти рішення про його утворення.

Щодо частки у статутному капіталі товариства в розмірі 38,3727%, то ця частка мала б бути розподілена між рештою акціонерів ЗАТ "Лугань", однак, зазначені особи не виявили бажання увійти до складу учасників товариства з додатковою відповідальністю, так само як і не скористалися своїм правом на отримання грошової компенсації шляхом викупу товариством належної їм кількості акцій, як це було передбачено протоколом №1 від 12.12.2011.

Виходячи з цих обставин учасниками установчих зборів було прийнято рішення, закріплене в протоколі №1 від 15.03.2012 та пункті 9.3 Статуту Товариства з додатковою відповідальністю "Лугань", що у разі звернення осіб, що були акціонерами ЗАТ "Лугань" на момент державної реєстрації товариства, з письмовими заявами на ім'я директора про виплату належної частки в статутному капіталі, яка закріплена згідно передавального акту за товариством, директором видається відповідний наказ та виплачується частка рівна сумі загальної номінальної кількості акцій, якими заявник володів у статутному капіталі ЗАТ "Лугань" як акціонер.

У разі подання такими особами заяв про включення до складу учасників товариства на чергові збори учасників виноситься питання стосовно внесення змін до статуту товариства у зв'язку зі зміною складу його учасників.

Враховуючи вищезазначене суди дійшли вірного висновку, що позивачем збережено як майнові права акціонерів ЗАТ «Лугань», так і права на участь в господарському товаристві і ці права акціонери ЗАТ «Лугань» можуть в будь-який момент реалізувати або шляхом подання заяви про вступ до складу учасників товариства з додатковою відповідальністю, або шляхом викупу товариством належної їм кількості акцій.

Крім цього, викуп акцій - це право акціонера та відповідно до ч.2 ст.12 ЦК України нездійснення особою своїх прав не є підставою для їх припинення, крім випадків, встановлених законом.

На підставі ст.528 ЦК України виконання обов'язку може бути покладено боржником на іншу особу, якщо з умов договору, інших актів цивільного законодавства або суті зобов'язання не випливає обов'язок боржника виконати зобов'язання особисто.

Тобто обов'язок виплатити колишнім акціонерам грошову компенсацію покладається на товариство-правонаступника.

Щодо посилань відповідача на неправильне зазначення в звіті реєстраційного номеру свідоцтва, фактичної дати початку обміну акцій на письмові зобов'язання про видачі відповідної кількості часток ТДВ «Лугань» - 13 грудня 2012 року, замість 13 грудня 2011 року, то судова колегія погоджується з висновками судів попередніх інстанцій, що ці описки є технічними та не впливають на фактичні обставини, оскільки початок обміну акцій не міг відбутися 13.12.2012 року - після закінчення дати обміну акцій 14.03.2012 року, до того ж протоколом №1 від 12.12.2011 підтверджується, що фактичною датою початку обміну акцій є саме 13.12.2011 року.

Відповідно до п. 8 розділу І Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 року №222, відмова в зупинення обігу акцій, відновленні обліку акцій, скасуванні реєстрації випусків акцій та анулюванні свідоцтв про реєстрацію випуску акцій складаються у разі: невідповідності поданих документів вимогам чинного законодавства; порушення встановленого законодавством порядку припинення діяльності акціонерного товариства; виявлення на дату подання документів порушення порядку складання та/або проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про припинення діяльності акціонерного товариства.

Зазначений перелік є вичерпним, тому висновки відповідача про порушення позивачем норм діючого законодавства та Конституції є безпідставними.

Наведене дає підстави для висновку про правильне застосування судами норм процесуального та матеріального права при вирішенні спору.

Відповідно до ст. 224 КАС України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо визнає, що суди першої та апеляційної інстанцій не допустили порушень норм матеріального і процесуального права при ухваленні судових рішень чи вчиненні процесуальних дій.

Керуючись статтями 220-1, 223, 224, 230 КАС України,

у х в а л и л а:

Касаційну скаргу Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку залишити без задоволення, а постанову Луганського окружного адміністративного суду від 25 січня 2013 року та ухвалу Донецького апеляційного адміністративного суду від 06 березня 2013 року залишити без змін.

Рішення набирає законної сили через 5 днів після направлення його копії особам, які беруть участь у справі і може бути переглянуте Верховним Судом України.

Судді: В.Ф. Мороз

Н.В. Васильченко

А.О. Логвиненко