Справа № 815/5476/15
Суддя: Бжассо Н. В.
Дата ухвалення: 2015-10-05 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 815/5476/15
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 вересня 2015 року Одеський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Бжассо Н.В.,

суддів Завальнюк І.В., Танцюра К.О.,

за участю секретаря Музики І.О.,

за участю сторін:

позивача: ОСОБА_1 (згідно паспорту),

представника позивача ОСОБА_2 (згідно договору)

представника відповідача ОСОБА_3 (згідно довіреності),

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одеса адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Інспектора Першої категорії Старшого прапорщика Прикордонної служби України ОСОБА_4, офіцера Відділення протидії контрабандній діяльності оперативно розшукового відділу Одеського прикордонного загону ОСОБА_5 Державної прикордонної служби України, Одеського прикордонного загону, Державної прикордонної служби, Південне регіональне управління Державної прикордонної служби України, Державної прикордонної служби України про визнання протиправними дії та забов`язання утриматись від вчинення дій

ВСТАНОВИВ:

До суду надійшов адміністративний позов ОСОБА_1, за результатом якого позивач просить: визнати протиправними дії Державної прикордонної служби України щодо внесення до програмно-технічного комплексу автоматизації прикордонного контролю інформаційно- телекомунікаційної системи «Гарт-1/П» відомостей про розшук ОСОБА_1, які внесені на підставі ухвали Приморського районного суду м. Одеси від 24.06.2015 року по справі № 522/12931/15-к; зобов'язати Державну прикордонну службу України виключити з програмно-технічного комплексу автоматизації прикордонного контролю інформаційно- телекомунікаційної системи «Гарт-1/П» відомості про розшук ОСОБА_1, які внесені на підставі ухвали Приморського районного суду м. Одеси від 24.06.2015 року по справі № 522/12931/15-к; визнати протиправним рішення інспектора першої категорії старшого прапорщика ОСОБА_4, як уповноваженої службової особи підрозділу охорони державного кордону, про відмову у перетинанні державного кордону на виїзд з України громадянина України ОСОБА_1, у зв'язку з наявністю в базі даних Державної прикордонної служби України відомостей, що зазначену особу рішенням Приморського районного суду м. Одеси (справа № 522/12931/15-к) від 24.06.2015 року тимчасово обмежено у праві виїзду з України на підставі ст. 6 Закону України «Про порядок виїзду з України і в'їзду в України громадян України»; скасувати рішення інспектора першої категорії старшого прапорщика ОСОБА_4, як уповноваженої особи підрозділу охорони державного кордону, про відмову у перетинанні державного кордону на виїзд з України громадянина України ОСОБА_1, у зв'язку з наявністю в базі даних Державної прикордонної служби України відомостей, що зазначену особу рішенням Приморського районного суду м. Одеси (справа № 522/12931/15-к) від 24.06.2015 року, тимчасово обмежено у праві виїзду з України на підставі ст. 6 Закону України «Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України»; зобов'язати Державну прикордонну службу України утриматися від вчинення дій спрямованих на заборону ОСОБА_1 у перетинанні державного кордону на виїзд з України на підставі відомостей програмно-технічного комплексу автоматизації прикордонного контролю інформаційно-телекомунікаційної системи «Гарт-1/П» про розшук ОСОБА_1, які внесені на підставі ухвали Приморського районного суду м. Одеси від 24.06.2015 року по справі № 522/12931/15-к; зобов'язати Південне регіональне управління Державної прикордонної служби України утриматися від вчинення дій спрямованих на заборону ОСОБА_1 у перетинанні державного кордону на виїзд з України на підставі відомостей програмно-технічного комплексу автоматизації прикордонного контролю інформаційно-телекомунікаційної системи «Гарт-1/П» про розшук ОСОБА_1, які внесені на підставі ухвали Приморського районного суду м. Одеси від 24.06.2015 року по справі № 522/12931/15-к; зобов'язати Одеський прикордонний загін Державної прикордонної служби України утриматися від вчинення дій спрямованих на заборону ОСОБА_1 у перетинанні державного кордону на виїзд з України на підставі відомостей програмно-технічного комплексу автоматизації прикордонного контролю інформаційно-телекомунікаційної системи «Гарт-1/П» про розшук ОСОБА_1, які внесені на підставі ухвали Приморського районного суду м. Одеси від 24.06.2015 року по справі № 522/12931/15-к; визнати незаконними дії офіцера відділення протидії контрабандній діяльності оперативно розшукового відділу Одеського прикордонного загону ДПС України старшого лейтенанту ОСОБА_5 в частині затримання 27.08.2015 року ОСОБА_1 на підставі ухвали Приморського районного суду м. Одеси від 24.06.2015 року по справі № 522/12931/15-к.

Заявлені позовні вимоги позивач обґрунтовує тим, що 27.08.2015 року, інспектором 1 категорії Одеса-Аеропорт старшим прапорщиком ОСОБА_4, як уповноваженою службовою особою підрозділу охорони державного кордону прийнято рішення про відмову позивачу у перетинанні державного кордону на виїзд з України у зв'язку з наявністю в базі рішення Приморського районного суду м. Одеси від 24.06.2015 року по справі № 522/12931/15-к, про надання дозволу на затримання позивача з метою його приводу для участі у розгляді клопотання про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою.

Рішення про відмову у перетинанні державного кордону на виїзд, позивач вважає незаконним, що обґрунтовує відсутністю посилання на конкретний пункт, частину та статтю Закону України «Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України», як конкретну правову підставу прийнятого рішення.

Позивач зазначає, що при прийнятті рішення, посадовою особою не було приділено уваги тому, що ухвала Приморського районного суду м. Одеси від 24.06.2015 року не містить заборони виїжджати ОСОБА_1 за кордон; ухвалою суду встановлено строк її дії, зокрема, на думку позивача, ухвала втрачає свою дію з моменту його приводу, як підозрюваного до суду або після закінчення строку її дії. Позивач зазначає, що у пункті пропуску, ним повідомлено, що його привід до суду відбувся 28.07.2015 року, у зв'язку з чим ухвала припинила свою дію. Крім зазначеного, ухвалою апеляційного суду Одеської області від 12.08.2015 року, ухвалу Приморського районного суду м. Одеси від 30 липня 2015 року, про застосування до відповідача запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою та визначення застави у розмірі 15 499 000 грн. - скасовано, в клопотанні Прокуратури Приморського району м. Одеси про застосування до позивача зазначених видів запобіжного заходу - відмовлено.

З урахуванням викладеного, позивач вважає, що станом на 27.08.2015 року, не існувало правових підстав для прийняття рішення про відмову у перетинанні державного кордону.

Позивач вважає, що наявність в програмно-технічному комплексі автоматизації прикордонного контролю інформаційно-телекомунікаційної системи «Гарт-1/П» відомостей про розшук ОСОБА_1, які, на його думку, були безпідставно та незаконно внесені до цього комплексу за наявності ухвали апеляційного суду Одеської області від 12.08.2015 року, не могла бути належною підставою для прийняття рішення про відмову у перетинанні державного кордону на виїзд з України.

Позивач вважає, що оскільки ухвала Приморського районного суду м. Одеси від 24.06.2015 року, не містить обмеження права позивача на виїзд з України, відомості про наявність таких обмежень внесені до автоматизованої бази даних безпідставно та незаконно.

Позивач зазначив, що 27.08.2015 року, його було протиправно затримано, оскільки для проведення таких дій, відповідно до вимог п. 11 Порядку дій посадових осіб Державної прикордонної служби, у разі виявлення в пунктах пропуску через державний кордон України осіб, стосовно яких є доручення правоохоронних і розвідувальних органів та порядок взаємодії органів охорони державного кордону з правоохоронними і розвідувальними органами, затвердженого Наказом Адміністрації державної прикордонної служби України № 412 від 09.06.2011 року, необхідно наявність двох умов для виконання доручення правоохоронних органів, а саме: оголошення особи у розшук та наявність ухвали суду про обрання щодо оголошеної особи у розшук запобіжного заходу у вигляді взяття під варту. З урахуванням недотримання зазначених умов, позивач вважає виконання Державною прикордонною службою доручення правоохоронних органів безпідставним.

Крім зазначеного, позивач вважає, що під час його затримання, офіцером відділення протидії контрабандній діяльності оперативно розшукового відділу Одеського прикордонного загону ДПС старшого лейтенанту ОСОБА_5 не було дотримано приписів ст. 191 КПК України та п. 17 Порядку, які виявились у неврученні ОСОБА_1 копії ухвали суду від 24.06.2015 року, в не повідомленні про затримання слідчого та прокурора, в не звільненні позивача з під варти.

З урахуванням викладеного позивач вважає, що діями відповідачів його законі права та інтереси були порушеними, що зумовило його звернення до суду за судовим захистом.

В ході судового розгляду справи, позивач, представник позивача заявлені позовні вимоги підтримали та просили задовольнити.

Представник відповідача, Одеського прикордонного загону Південного регіонального управління Державної прикордонної служби (в/ч 2138), заявлені позовні вимоги не визнав, в задоволенні їх просив відмовити, посилаючись на законність та обґрунтованість дій та рішення посадових осіб Прикордонної служби, підтримуючи доводи, викладені в письмових запереченнях, долучених до матеріалів справи.

Відповідачі, Інспектор першої категорії старший прапорщик Прикордонної служби України ОСОБА_4, офіцер Відділення протидії контрабандній діяльності оперативно розшукового відділу Одеського прикордонного загону ОСОБА_5 Державної прикордонної служби України, Південне регіональне управління Державної прикордонної служби України, Державна прикордонна служба в судове засідання не з'явились будучи належним чином повідомленими про дату, час і місце судового розгляду справи, причини неявки суду не повідомили, клопотання про відкладення розгляду справи, письмові заперечення на заявлені позовні вимоги до суду не надали.

Суд, вислухавши сторони, дослідивши матеріали справи, оцінивши докази в їх сукупності, приходить до наступного висновку.

Як встановлено в ході судового розгляду справи, 27 серпня 2015 року, під час виїзду з України в пропуску для повітряного сполучення «Одеса», громадянину України ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, було тимчасово відмовлено у пропуску через державний кордон у зв'язку з наявністю в базі даних Державної прикордонної служби України відомостей щодо розшуку особи Прокуратурою Приморського району м. Одеси на підставі ухвали слідчого судді Приморського районного суду м. Одеси Лабунського В.М. від 24.06.2015 року по справі № 522/12931/15-к.

Судом встановлено, що ухвалою Приморського районного суду м. Одеси від 24.06.2015 року по справі № 522/12931/15-к, надано дозвіл на затримання ОСОБА_1 з метою його приводу для участі у розгляді клопотання про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою.

Згідно зазначеної ухвали суду, після затримання ОСОБА_1, не пізніш ніж через тридцять шість годин з моменту затримання, останній має бути доставлений до слідчого судді для розгляду питання про обрання йому запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою. Строк дії ухвали встановлено протягом 6 (шести) місяців.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 14 Закону України від 05.11.2009 року «Про прикордонний контроль», іноземцю або особі без громадянства, які не відповідають одній чи кільком умовам перетинання державного кордону на в'їзд в Україну або на виїзд з України, зазначеним у частинах першій, третій статті 8 цього Закону, а також громадянину України, якому відмовлено у пропуску через державний кордон при виїзді з України у зв'язку з відсутністю документів, необхідних для в'їзду до держави прямування, транзиту, в передбачених законодавством випадках або у зв'язку з наявністю однієї з підстав для тимчасового обмеження його у праві виїзду за кордон, визначених статтею 6 Закону України "Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України", відмовляється у перетинанні державного кордону лише за обґрунтованим рішенням уповноваженої службової особи підрозділу охорони державного кордону із зазначенням причин відмови. Уповноважена службова особа підрозділу охорони державного кордону про прийняте рішення доповідає начальнику органу охорони державного кордону. Таке рішення набирає чинності невідкладно. Рішення про відмову у перетинанні державного кордону оформляється у двох примірниках. Один примірник рішення про відмову у перетинанні державного кордону видається особі, яка підтверджує своїм підписом на кожному примірнику факт отримання такого рішення. У разі відмови особи підписати рішення про це складається акт.

Судом встановлено, що 27.08.2015 року, згідно з ч. 1 ст. 14 Закону України «Про прикордонний контроль», іпс І категорії старшим прапорщиком ОСОБА_4, як уповноваженою особою підрозділу охорони державного кордону, прийнято рішення про відмову у перетинанні державного кордону на виїзд з України громадянина ОСОБА_1, 20.12.1963 року, у зв'язку з наявністю в базі даних Державної прикордонної служби України відомостей, що зазначену особу рішенням Приморського районного суду м. Одеса справа № 522/12931/15К, тимчасово обмежено у праві виїзду з України, з наявністю однієї з підстав, визначених статтею 6 Закону України «Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України» або відсутністю дійних документів на право перетинання державного кордону.

Згідно зазначеного рішення вбачається, що інформацію про підстави внесення до зазначеної бази даних можна отримати у розпорядника інформації за адресою: 01034, м. Київ, вул. Володимирівська, 26.

З метою визначення послідовності дій посадових осіб правоохоронних органів, забезпечення оперативності і злагодженості підрозділів охорони державного кордону та органів досудового розслідування у разі виявлення під час прикордонного контролю осіб, які відповідно до постанови слідчого, прокурора або ухвалою суду оголошені в розшук, спільним Наказом Генеральної прокуратури України, Адміністрації Державної прикордонної служби України, Служби безпеки України, Міністерства внутрішніх справ України, Міністерства фінансів України № 117/960/523/1075/1208 від 21.11.2012 року, затверджена «Інструкція про порядок дій посадових осіб правоохоронних органів у разі виявлення у пунктах пропуску через державний кордон України осіб, стосовно яких є доручення правоохоронних органів щодо їх розшуку та затримання на підставі рішення суду» (Інструкція).

Згідно положень п.п. 6.1, п. 6 Інструкції, у разі збігу інформації про особу, яка перетинає державний кордон України, з інформацією, що зберігається в оперативних базах даних системи «Гарт-1», уповноважені службові особи Державної прикордонної служби України повинні виконати такі дії: під час виїзду з України інспектор прикордонної служби, що здійснює перевірку паспортних документів, доповідає старшому зміни прикордонних нарядів або старшому прикордонних нарядів у пункті пропуску (далі - старший прикордонних нарядів) про виявлення особи, яку оголошено у розшук, передає йому паспортний документ цієї особи та не пропускає її через державний кордон; старший прикордонних нарядів: проводить затримання зазначеної особи складом чергових сил у пункті пропуску; повторно перевіряє наявність в оперативній базі даних системи «Гарт-1» інформації про затриману особу та відмовляє їй у перетинанні державного кордону України. Рішення про відмову в перетинанні державного кордону іноземцю або особі без громадянства оформляється в порядку, визначеному статтею 14 Закону України «Про прикордонний контроль»; доповідає про виявлення особи, яку оголошено у розшук начальнику підрозділу охорони державного кордону та начальникові зміни центру управління службою (далі - ЦУС) органу охорони державного кордону; зрозумілою особі мовою доводить до неї підстави затримання, а також роз'яснюється її право мати захисника, отримувати медичну допомогу, давати пояснення, показання або не говорити нічого з приводу підозри проти нього, а також інші права, передбачені законом; надає можливість затриманій особі негайно повідомити про своє затримання та місце перебування близьких родичів, членів сім'ї та інших осіб за вибором цієї особи; вручає затриманій особі копію ухвали слідчого судді, суду про затримання (про що робиться запис у протоколі про затримання особи); складає протокол про затримання особи з дотриманням правил встановлених КПК України, копія якого вручається затриманій особі; організовує охорону особи, яку оголошено у розшук до прибуття слідчого, прокурора або уповноваженої ними особи; передає затриману особу слідчому, прокурору або уповноваженій ними особі.

Відповідно до положень ч. 3 ст. 2 КАС України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

В ході судового засідання представником відповідача для огляду був представлений витяг даних з інформаційно-телекомунікаційної системи «Гарт-1/П», згідно якого вбачається, що ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, значиться за індексом «Розшук», за дорученням КК066768, дата зняття: 24.12.2015 року 0:00:00, дата постановки: 27.06.2015 року 13:10:26, про виконання ДПО повідомити Прокуратуру Приморського району м. Одеси , 783-50-65, 050-930-64-73 (для ОСОБА_6) та ЧЧ Приморського РВ ОМУ ГУМВС в Одеській області (048) 722 - 45-42.

З урахуванням викладеного, судом встановлено, що за результатом спрацювання профілів системи «Гарт-1/П», позивачу було відмовлено в перетинанні державного кордону, про що було прийнято рішення. Позивача було тимчасово затримано, про що складений протокол затримання від 27.08.2015 року та повідомлені зацікавлені особи, на підтвердження чого до суду представлена вихідна телеграма від 28.08.2015 року. На підставі акту прийому- передачі від 27.08.2015 року, позивач був переданий о 12 год.45 хв. співробітнику лінійного відділу РВ УМВС Малиновського райвідділу майору ОСОБА_7, що підтверджується копією акту та витягом з журналу оперативного чергового.

На підставі викладених обставин, суд приходить до висновку, що 27.08.2015 року, посадові особи Прикордонної служби (Одеський прикордонний загін), знаходячись при виконанні службових обов'язків, при проведенні паспортного контролю громадянина України ОСОБА_1, провели перевірку, в результаті якої були встановлені актуальні оперативні дані, що слугували підставою для застосування заходів, по відношенню до позивача, передбачених положеннями Закон України «Про прикордонний контроль» та інструкції № 117/960/523/1075/1208 від 21.11.2012 року.

Суд не перевіряє відповідність дій посадових осіб Прикордонної служби на їх відповідність вимогам Кримінального процесуального Кодексу України, оскільки це не є предметом розгляду адміністративного судочинства.

Згідно вимог п. 16 Постанови Кабінету Міністрів України № 280 «Про затвердження Порядку надання Державній прикордонній службі та виконання нею доручень уповноважених державних органів щодо осіб, які перетинають державний кордон, та визнання такими, що втратили чинність, деяких постанов Кабінету Міністрів України» доручення достроково знімається з контролю у разі надходження повідомлення про його відкликання за підписом посадової особи, яка підписала доручення, або посадової особи вищого рівня, зазначеної у пунктах 6 і 7 цього Порядку.

Таким чином, судом встановлено, що посадові особи Прикордонної служби не були ініціаторами запиту, у зв'язку з чим для виключення позивача з бази даних осіб, яких згідно із законодавством тимчасово обмежено у виїзді з України, позивачу необхідно було звернутись до ініціатора доручення - Прокуратури Приморського району м. Одеси.

Прикордонна служба, в даному випадку є виконавцем доручення органу досудового слідства без права його відкликання, зміни чи не виконання.

Станом на 27.08.2015 року, міра запобіжного заходу позивачу була обрана судом першої інстанції, ухвалою апеляційного суду Одеської області від 12.08.2015 року, ухвалу Приморського районного суду м. Одеси від 30 липня 2015 року, про застосування до відповідача запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою та визначення застави у розмірі 15 499 000 грн. - скасовано, в клопотанні Прокуратури Приморського району м. Одеси про застосування до позивача зазначених видів запобіжного заходу - відмовлено. В ході судового розгляду справи, позивач суду пояснив, що в пункті пропуску у нього були відсутніми процесуальні документи суду про скасування запобіжного заходу відносно нього, обов'язку перевіряти свій стан та обов'язку звертатись до слідчого - чинним законодавством не передбачено, у зв'язку з чим, такі дії позивач не вчиняв, та не вважає за потрібним вчиняти.

З урахуванням викладеного та встановлених в ході судового розгляду справи обставин, суд приходить до висновку, що у відповідачів були відсутні, передбачені чинним законодавством можливості та підстави для випуску позивача з території України.

Згідно ст. 19 Конституції України - органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

З наведених підстав, суд вважає, що доводи позивача не знайшли своє підтвердження з наданих до суду матеріалів, тому заявлені вимоги задоволенню не підлягають.

Керуючись ст.ст. 2, 7, 8, 9, 11, 70, 71, 86, 159-164 КАС України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Відмовити у задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Інспектора Першої категорії Старшого правпорщика Прикордонної служби України ОСОБА_4, офіцера Відділення протидії контрабандній діяльності оперативно розшукового відділу Одеського прикордонного загону ОСОБА_5 Державної прикордонної служби України, Одеського прикордонного загону, Державної прикордонної служби ,Південне регіональне управління Державної прикордонної служби України, Державної прикордонної служби України про визнання протиправними дії та забов`язання утриматись від вчинення дій.

Постанову може бути оскаржено до Одеського апеляційного адміністративного суду шляхом подання апеляційної скарги через Одеський окружний адміністративний суд протягом 10 днів з дня отримання копії постанови.

Головуючий Н. В. Бжассо

Суддя І.В.Завальнюк

Суддя К.О.Танцюра

Відмовити у задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Інспектора Першої категорії Старшого правпорщика Прикордонної служби України ОСОБА_4, офіцера Відділення протидії контрабандній діяльності оперативно розшукового відділу Одеського прикордонного загону ОСОБА_5 Державної прикордонної служби України, Одеського прикордонного загону, Державної прикордонної служби ,Південне регіональне управління Державної прикордонної служби України, Державної прикордонної служби України про визнання протиправними дії та забов`язання утриматись від вчинення дій.

05 жовтня 2015 року.