Справа № 4591/10/1570
Суддя: Цховребова М. Г
Дата ухвалення: 2011-09-28 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 4591/10/1570
П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
23 вересня 2011 року

Одеський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Цховребової М.Г.

суддів - Балан Я.В., Марина П.П.

при секретарі судового засідання - Лавренко І.О.

за участю:

представника позивача - Рязанцева В.Г.

представника відповідача - Фельпеля І.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Одесі адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України, третя особа Головне управління Державного казначейства України у Львівській області, про скасування наказу та стягнення моральної шкоди, -

встановив:

26 квітня 2010 року ОСОБА_1 звернувся до Одеського окружного адміністративного суду з позовом, з урахуванням уточнень адміністративного позову, до Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України про визнання наказу відповідача від 21.08.2009 року № 343-ос щодо призначення позивача на посаду заступника начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ІІ категорії (тип Б) з логістики Чопського прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України нечинним; стягнення з відповідача на користь позивача моральної шкоди в сумі 3000 грн.

В судовому засіданні позивач та представник позивача підтримали адміністративний позов, просили суд задовольнити його в повному обсязі з підстав, викладених у позові (а.с.3-8) та в уточненнях адміністративного позову (а.с.109-113). В судове засідання 23.09.2011 року позивач не прибув, від нього надійшла заява про розгляд справи без його участі (а.с.200), у якій він також зазначив, що позовні вимоги підтримує в повному обсязі.

Представник відповідача в судовому засіданні заперечував проти позову, просив суд відмовити в його задоволенні з підстав, викладених у запереченнях проти адміністративного позову (а.с.167-169), та наполягав на тому, що позивачем пропущений строк звернення до адміністративного суду, у зв`язку із чим позовну заяву слід залишити без розгляду.

Представник третьої особи в судове засідання не прибув. Про дату, час і місце судового розгляду повідомлений належним чином (а.с.199), про причини неприбуття суд не повідомив, заяви про відкладення розгляду справи від нього не надійшло. Від третьої особи надійшли заперечення проти позову (а.с.130), в яких Головне управління Державного казначейства України у Львівській області просить суд відмовити позивачу у задоволенні позовних вимог в частині відшкодування моральної шкоди.

Заслухавши пояснення представника позивача, представника відповідача, дослідивши докази, наявні в матеріалах справи, суд дійшов до висновку, що даний адміністративний позов не підлягає задоволенню повністю, з наступних підстав.

В судовому засіданні встановлено, що у біографічній довідці майора ОСОБА_1 (а.с.11), виданої начальником відділу кадрів 94 прикордонного загону 11.03.2010 року, зазначена наступна трудова діяльність позивача за період, який стосується спірних питань, зокрема:

26.09.2008 14.07.2009 - Начальник відділу прикордонної служби «Білгород-Дністровський» ІІІ категорії (тип Б) 25 прикордонного загону Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України

14.07.2009 04.08.2009 - У розпорядженні начальника Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України

04.08.2009 21.08.2009 - У розпорядженні начальника Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України

21.08.2009 - Заступник начальника відділу прикордонної служби «Великий Березний» ІІ категорії (тип Б) з логістики НОМЕР_1 прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України.

Згідно витягу з наказу начальника Чопського прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 13 серпня 2010 року № 217-ос «По особовому складу» (а.с.114) про виключення позивача із списків загону та всіх видів забезпечення, майора ОСОБА_1 , начальника відділу прикордонної служби «Новоселиця» ІІІ категорії (тип В), звільнено з військової служби за ст. 26 ч. 6 п. «б» (за станом здоров`я) Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» у запас.

У поданні від 3 липня 2009 року (а.с.71-71зв.) начальник 25 прикордонного загону, підполковник ОСОБА_2 , клопоче про увільнення майора ОСОБА_1 з займаної посади. Зі змісту даного подання вбачається, що підставами для нього стало наступне: «Остання атестація за 2006 рік складена з висновком «Займаній посаді відповідає». Має одне дисциплінарне стягнення. За час проходження служби на займаній посаді зарекомендував себе наступним чином. Має задоволені знання статутів та інших керівних документів. В цілому здатний виконувати завдання, які вимагають організаторських здібностей. Наполегливий в досягнення поставленої мети. Але останнім часом мали місце випадки прорахунків в роботі з особовим складом, що призвело до порушення вимог чинного законодавства. Не завжди вірно будує відносини з підлеглими. В результаті недостатньої оцінки обстановки, мають місце негативної організації службової діяльності на напрямку відповідальності. Не придає у роботі з людьми того значення, якого вони заслуговують. Не достатньо розуміє проблеми особового складу. Володіє теоретичними та практичними навичками роботи з сучасними технічними засобами охорони кордону, на задовільному рівні володіє зброєю, автомобільною технікою. Текст документів, які виконує зрозумілий, стиль викладання добрий. Думає творчо, нешаблонно, схильний до пошуку сміливих рішень. Штабна культура добра. Поведінкою в екстремальних обставинах визначається емоційним станом. В розголошенні військової та державної таємниці помічений не був».

Відповідно до висновку старшого прямого начальника начальника Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України, генерал-лейтенанта В.Ю. Мишаковського, від 09.07.2009 року (а.с.71зв.), майор ОСОБА_1 , П-002814, начальник відділу прикордонної служби «Білгород-Дністровський» III категорії (тип Б) 25 прикордонного загону подається до звільнення з посади та зарахування у розпорядження начальника Південного регіонального управління.

Вищевказане подання 24.07.2009 року погоджено заступниками директора Департаменту охорони державного кордону, начальником управління прикордонного служби генерал-майором В.О. Суботіним та начальником управління прикордонного контролю та реєстрації генерал-майором О.А. Біньковським. (а.с.71зв.)

Відповідно до висновку кадрового апарату (інстанції), який видає наказ, начальника управління кадрів генерал-майора ОСОБА_3 , майор ОСОБА_1 подається до зарахування у розпорядження начальника Південного регіонального управляння. (а.с.71зв.)

9 липня 2009 року на засіданні вищої атестаційної комісії Адміністрації Держприкордонслужби України розглянуто питання про призначення на посади осіб офіцерського складу номенклатури Адміністрації Держприкордонслужби України, за результатами розгляду якого прийнято рішення, зокрема про порушення клопотання про зарахування майора ОСОБА_1 , начальника відділу прикордонної служби «Білгород-Дністровський» III категорії (тип Б) Білгород-Дністровського прикордонного загону Південного регіонального управління, у розпорядження начальника Південного регіонального управління. (а.с.73)

Наказом Адміністрації Державної прикордонної службу України від 14 липня 2009 року № 358-ос «По особовому складу» (а.с.74) згідно із Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу», Положенням про проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України, на підставі рішення ВАК від 09.07.2009 року, клопотання ПдРУ вх. № 30579 від 08.07.2009 року та подання, майора ОСОБА_1 (П-002814) зараховано у розпорядження начальника Південного регіонального управління, звільнивши з посади начальника відділу прикордонної служби «Білгород-Дністровський» III категорії (тип Б) 25 прикордонного загону цього ж регіонального управління.

Відповідно до подання начальника 25 прикордонного загону, підполковника ОСОБА_2 , від 21 липня 2009 року (а.с.75) останній надає матеріали на майора ОСОБА_1 , який перебуває у розпорядженні начальника Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України. Зі змісту даного подання вбачається, що підставами для нього стало наступне: «Остання атестація за 2006 рік складена з висновком «Займаній посаді відповідає». Має одне дисциплінарне стягнення. За час проходження служби на займаній посаді зарекомендував себе наступним чином. Відданий народу України та Конституційному обов`язку, справі охорони Державного кордону України. Мало місце факту недостатньої оцінки обстановки, що призвело до негативної організації службової діяльності на напрямку відповідальності. Має задовільні знання статутів та інших керівних документів. Здатний виконувати завдання, які вимагають організаторських здібностей. Наполегливий в досягненні поставленої мети. Не завжди методично вірно будує відносини з особовим складом. Не придає у роботі з людьми того значення, якого вони заслуговують. Останнім часом мали місце випадки прорахунків в роботі з особовим складом, що призвело до порушення вимог чинного законодавства. Володіє добрими теоретичними та практичними навичками роботи з сучасними технічними засобами охорони кордону, на задовільному рівні володіє зброєю, автомобільною технікою. Текст документів, які виконує зрозумілий, стиль викладання добрий. Не достатньо розуміє проблеми підлеглих. Поведінка в екстремальних обстановках визначається емоційним станом. Думає творчо, нешаблонно, схильний до пошуку сміливих та оригінальних рішень. Штабна культура добра. В розголошенні військової та державної таємниці помічений не був». (а.с.75-75зв.)

Аналогічного змісту позивачу начальником Білгород-Дністровського прикордонного загону, підполковником ОСОБА_2 , надана службова характеристика від 21 липня 2009 року (а.с.77)

Відповідно до висновку старшого прямого начальника начальника Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України, генерал-лейтенанта В.Ю. Мишаковського, від 25.07.2009 року (а.с.75зв.), майор ОСОБА_1 , П-002814, подається до призначення на посаду за межі регіонального управляння.

Вищевказане подання 30.07.2009 року погоджено заступником директора департаменту начальником управління прикордонної служби Департаменту охорони державного кордону, генерал-майором В.О. Суботіним. (а.с.75зв.)

Відповідно до висновку кадрового апарату (інстанції), який видає наказ, начальника управління кадрів генерал-майора ОСОБА_3 (а.с.75зв.), майор ОСОБА_1 (П-002814) подається до переміщення у розпорядження начальника Західного регіонального управляння.

3 серпня 2009 року на засіданні вищої атестаційної комісії Адміністрації Держприкордонслужби України розглянуто питання про переміщення осіб офіцерського складу номенклатури Адміністрації Держприкордонслужби України, за результатами розгляду якого прийнято рішення, зокрема про порушення клопотання про переміщення майора ОСОБА_1 з розпорядження начальника Південного регіонального управління у розпорядження начальника Західного регіонального управління. (а.с.76)

Наказом Адміністрації Державної прикордонної службу України від 4 серпня 2009 року № 412-ос «По особовому складу» (а.с.78) згідно із Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу», Положенням про проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України, на підставі рішення ВАК від 03.08.2009 року, подання від 25.07.2009 року, майора ОСОБА_1 (П-002814), який перебуває у розпорядженні начальника Південного регіонального управління направлено для подальшого проходження служби у розпорядження начальника Західного регіонального управління.

Відповідно до припису начальника Білгород-Дністровського прикордонного загону, підполковника ОСОБА_4 , від 17 серпня 2009 року № 65 (а.с.83) позивачу запропоновано 18 серпня 2009 року вибути для подальшого проходження служби у м. Львів в розпорядження начальника Західного регіонального управління, строк прибуття: 19 серпня 2009 року, підстава: наказ начальника загону № 160-ос від 18.08.2009 року.

Відповідно до припису командира військової частини НОМЕР_2 від 19 серпня 2009 року № 10/12 (а.с.45) позивачу запропоновано 19 серпня 2009 року вибути для подальшого проходження служби у розпорядження командира військової частини НОМЕР_3 , термін прибуття: 20 серпня 2009 року, підстава: наказ надійде поштою.

Відповідно до листа індивідуальних бесід (а.с.173) з майором ОСОБА_1 , який прибув для подальшого проходження служби з Південного регіонального управління, в зв`язку із розглядом питання щодо подальшого службового використання, 19.08.2009 року проведено співбесіди:

- щодо порядку проходження подальшої служби в ДПС на західній ділянці кордону. Враховуючи практичний досвід та наявність відповідної освіти пропоную призначити на посаду заступника начальника ВПС « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ІІ категорії з логістики НОМЕР_1 прикордонного загону;

- в зв`язку з відсутністю вакантних посад за напрямком «прикордонна служба» рівних посаді «начальник ВПС» ІІІ категорії (майор, 1155 грн.) підтримую пропозицію полковника ОСОБА_5 ;

- щодо проходження військової служби в ДПСУ. Беручи до уваги відсутність рівних посад для офіцера підтримую пропозицію заступника начальника регіонального управління з озброєння начальника технічної частини. Необхідно також врахувати, що м-р ОСОБА_1 перебуває в розпорядженні начальника ЗкРУ.

Згідно довідці відповідача від 22.09.2011 року за № 10/4711 (а.с.203), з 01.08.2009 року по 01.10.2009 року в органах Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України вакантних посад з граничним званням за штатом «майор» та посадовим окладом 1155 грн., яким майор ОСОБА_1 відповідав би за основною або спорідненою спеціальністю та освітньо-кваліфікаційним рівнем, не було.

Згідно довідці Адміністрації Державної прикордонної служби України (а.с.65), штатом Чопського прикордонного загону Західного регіонального управління за посадою заступника начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ІІ категорії (тип Б) з логістики передбачено граничне військове звання «майор».

Наказом начальника Західного регіонального управління від 21 серпня 2009 року № 343-ос «По особовому складу» (а.с.46) майора ОСОБА_1 призначено заступником начальника відділу прикордонної служби «Великий Березний» ІІ категорії (тип Б) з логістики НОМЕР_1 прикордонного загону, який прибув для подальшого проходження служби з Південного регіонального управління, підстава: наказ Адміністрації Державної прикордонної служби України від 04.08.2009 року № 412-ос, клопотання заступника начальника регіонального управління з озброєння начальника технічної частини від 19.08.2009 року.

Електронною поштою Державної прикордонної служби України передані телеграми:

- 22.08.2009 року командирам військових частин, в тому числі в/ч НОМЕР_3 , «Про оголошення наказу» (а.с.205, 206), у якій зазначено: наказом Західного регіонального управління від 21.08.2009 року № 343-ос призначено, по військовій частині НОМЕР_3 , зокрема ОСОБА_1 (П-002814) заступником начальника відділу прикордонної служби «Великий Березний» ІІ категорії (тип Б) з логістики, який прибув для подальшого проходження служби з Південного регіонального управління;

- 25.08.2009 року начальнику ВПС «Великий Березний» «Про оголошення наказу по особовому складу» (а.с.204), у якій зазначено: наказом Західного регіонального управління від 21 серпня 2009 року № 343-ос призначено, зокрема ОСОБА_1 , заступником начальника відділу прикордонної служби «Великий Березний» ІІ категорії (тип Б) з логістики, який прибув для подальшого проходження служби з Південного регіонального управління; наказ довести до особового складу підрозділу; майору ОСОБА_1 до 29 серпня 2009 року доповісти рапортом про вступ в посаду.

27.08.2009 року майором ОСОБА_6 подано рапорт на ім`я т.в.о. начальника Чопського прикордонного загону підполковника ОСОБА_7 (а.с.47), у якому зазначено: «Дійсним доповідаю, що посаду заступника начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » з логістики прийняв, до виконання службових обов`язків за посадою приступив».

Відповідно до витягу з наказу 94 прикордонного загону від 31 серпня 2009 року № 272-ос «По особовому складу» (а.с.10) відповідно до Положенням про проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України, Положення про проходження військової служби солдатами (матросами), сержантами і старшинами Збройних Сил України, на підставі рапорту майора ОСОБА_1 від 27.08.2009 року: вважати такими що приступили до виконання службових обов`язків по займаним посадам: майор ОСОБА_1 , (П-002814), заступник начальника відділу прикордонної служби «Великий Березний» ІІ категорії (тип Б) з логістики, з 27 серпня 2009 року.

Не погоджуючись із наказом відповідача від 21 серпня 2009 року № 343-ос щодо призначення позивача на посаду заступника начальника відділу прикордонної служби «Великий Березний» ІІ категорії (тип Б) з логістики Чопського прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України, позивач оскаржив його у судовому порядку.

Відповідно до ч. 3 ст. 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до ст. 71 КАС в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Спірні правовідносини врегульовано законодавством (чинним та у редакції станом на момент виникнення відповідних правовідносин): Законами України «Про Державну прикордонну службу України» від 3 квітня 2003 року № 661-IV (далі ЗУ № 661-IV), «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25 березня 1992 року № 2232-ХІI (далі ЗУ № 2232-ХІI), «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» від 20 грудня 1991 року № 2011-ХІI (далі ЗУ № 2011-ХІI), Положенням про проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України, затвердженим Указом Президента України від 07 листопада 2001 № 1053/2001 (далі Положення № 1053/2001), Інструкцією про порядок атестування осіб офіцерського складу Державної прикордонної служби України, затвердженою наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 13 грудня 2004 року № 924 (далі Інструкція № 924).

Відповідно до ч. 1 ст. 6 ЗУ № 661-IV Державна прикордонна служба України є правоохоронним органом спеціального призначення.

На Державну прикордонну службу України, відповідно до ст. 1 ЗУ № 661-IV покладаються завдання щодо забезпечення недоторканності державного кордону та охорони суверенних прав України в її виключній (морській) економічній зоні.

Частинами 1, 2, 3 статті 10 ЗУ № 661-IV передбачено, що органи охорони державного кордону безпосередньо виконують поставлені перед Державною прикордонною службою України завдання щодо забезпечення недоторканності державного кордону України. Прикордонний загін є основною оперативно-службовою ланкою Державної прикордонної служби України, на яку покладаються охорона певної ділянки державного кордону самостійно чи у взаємодії з іншими органами охорони державного кордону та Морською охороною, забезпечення дотримання режиму державного кордону і прикордонного режиму, а також здійснення в установленому порядку прикордонного контролю і пропуску через державний кордон України осіб, транспортних засобів, вантажів. До складу прикордонного загону можуть входити прикордонні комендатури, відділи прикордонної служби, прикордонні застави, контрольно-пропускні пункти, відділення прикордонного контролю.

Згідно із ст. 14 ЗУ № 661-IV особовий склад Державної прикордонної служби України складається із військовослужбовців та працівників Державної прикордонної служби України. Комплектування Державної прикордонної служби України військовослужбовцями і проходження ними військової служби здійснюються на підставі Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу". Уповноважені посадові особи Державної прикордонної служби України попередньо вивчають склад призовників та здійснюють їх добір у військових комісаріатах. Трудові відносини працівників Державної прикордонної служби України регулюються законодавством про працю, державну службу та укладеними трудовими договорами (контрактами).

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 2 ЗУ № 2232-ХІI військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, пов`язаній із захистом Вітчизни. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби. Порядок проходження громадянами України військової служби, їх права та обов`язки визначаються цим Законом, відповідними положеннями про проходження військової служби громадянами України, які затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.

Пункт 1 Положення № 1053/2001 передбачає, що це Положення визначає порядок проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України, їх права та обов`язки, порядок виконання цими особами військового обов`язку в запасі.

Відповідно до абз. 2 п. 1 Положення № 1053/2001 проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) розпочинається з прийняття на військову службу за контрактом військовозобов`язаних і жінок з дня зарахування їх до списків особового складу військової частини (військового закладу, установи тощо) або призову на військову службу офіцерів запасу з дня прибуття до військового комісаріату для відправлення у військову частину і закінчується звільненням з військової служби у запас або у відставку в день, визначений у пункті 74 цього Положення.

Згідно із абз. 3 п. 1 Положення № 1053/2001 під час проходження військової служби здійснюються:

- виконання військовослужбовцями обов`язків військової служби;

- призначення на військові посади і переміщення по службі;

- підготовка, перепідготовка і підвищення кваліфікації;

- присвоєння та позбавлення військових звань, пониження та поновлення у військових званнях;

- проведення атестування;

- надання відпусток.

Пунктом 34 Положення № 1053/2001 передбачено, що під час призначення військовослужбовців на військові посади та переміщення їх по службі додержують таких вимог:

а) посади офіцерського складу комплектуються офіцерами, які перебувають на військовій службі, шляхом професійного підбору на конкурсній основі.

Тимчасове заміщення цих посад прапорщиками (мічманами), цивільними особами допускається в порядку, визначеному Номенклатурою посад для призначення осіб офіцерського складу наказами по особовому складу;

б) осіб офіцерського складу призначають на посади та переміщують по службі за основною або спорідненою спеціальністю чи набутим досвідом. У разі потреби використання військовослужбовців на посадах за новою спеціальністю їх призначенню повинна передувати відповідна підготовка;

в) офіцери, які закінчили вищі військові навчальні заклади або призвані на військову службу із запасу, направляються до військ (сил) для призначення на посади за набутою або наявною у них спеціальністю.

Особи офіцерського складу, які після закінчення військових навчальних закладів набули оперативно-стратегічний чи оперативно-тактичний рівень підготовки, призначаються на посади, що комплектуються особами з відповідним рівнем підготовки;

г) військовослужбовці-жінки призначаються на посади офіцерського складу, прапорщиків (мічманів), визначені Міністром оборони України;

д) переміщення по службі осіб офіцерського складу, прапорщиків (мічманів), не пов`язане з організаційними заходами, направленням на навчання, призначенням на посади випускників військових навчальних закладів, звільненням із військової служби,

проводиться, як правило, після закінчення зимового і літнього періодів навчання у Збройних Силах України, а осіб командного і професорсько-викладацького складу військових навчальних закладів - після закінчення навчального року;

е) переміщення по службі осіб офіцерського складу, прапорщиків (мічманів) проводиться, як правило, без зарахування в розпорядження відповідних командирів (начальників);

є) призначення на посади осіб офіцерського складу, які перебувають у розпорядженні відповідних командирів (начальників), проводиться в можливо короткий строк, але не пізніше ніж через два місяці з дня звільнення з попередньої посади;

ж) випускники військових навчальних закладів призначаються на відповідні вакантні посади безпосередньо після закінчення військових навчальних закладів, а зараховані в розпорядження відповідних командувачів (командирів), - після їх прибуття у війська (сили) з відпустки, наданої у зв`язку із закінченням військового навчального закладу, але не пізніше одного місяця після її закінчення. Офіцери, призвані і прийняті на військову службу із запасу, призначаються на посади не пізніш як через місяць із дня, коли вони вибули до місця служби, зазначеного у приписі військового комісаріату, а прапорщики (мічмани) - після прибуття у військову частину;

з) необхідність і терміновість переміщення осіб офіцерського складу, прапорщиків (мічманів), які не досягли граничного віку перебування на військовій службі і визнані військово-лікарською комісією за станом здоров`я обмежено придатними до військової служби, з посад, що вони займають, на інші посади, на яких обов`язки військової служби можуть виконувати з урахуванням стану здоров`я, підготовки і досвіду служби, визначаються прямими начальниками від командира окремого батальйону і вище на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії;

и) військовослужбовці, які не досягли граничного віку перебування на військовій службі і визнані за станом здоров`я непридатними до льотної роботи, служби на підводних човнах, надводних кораблях або до роботи у спеціальних спорудах, але придатними або обмежено придатними до військової служби, призначаються на посади, не пов`язані з виконанням льотної роботи, службою на підводних човнах, надводних кораблях чи роботою у спеціальних спорудах. У разі відсутності таких вакантних посад зазначені військовослужбовці в установленому порядку звільняються з військової служби;

і) переміщення по службі в іншу місцевість осіб офіцерського складу, прапорщиків (мічманів), які не досягли граничного віку перебування на військовій службі і визнані придатними або обмежено придатними до військової служби, але самі чи члени їхніх сімей мають потребу за станом здоров`я у зміні місця служби (проживання), здійснюється на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії;

ї) не допускається призначення осіб офіцерського складу, прапорщиків (мічманів), які перебувають у родинних стосунках (батьки, подружжя, брати, сестри, сини, дочки, а також брати, сестри, батьки й діти іншого з подружжя), на посади в одну військову частину, одне з`єднання, об`єднання до оперативного командування включно у разі коли проходження ними військової служби пов`язано з безпосередньою підпорядкованістю або підконтрольністю одного з них іншому;

й) заборонено призначення на посади осіб офіцерського складу, прапорщиків (мічманів) у порядку службового сумісництва, крім посад, пов`язаних із науково-педагогічною та науковою діяльністю;

к) подання про призначення на керівні посади від командира полку, прирівняної до нього особи і вище розглядаються на відповідних військових радах у порядку, що визначається Міністром оборони України.

Відповідно до п. 35 Положення № 1053/2001 переміщення по службі осіб офіцерського складу, прапорщиків (мічманів) здійснюється:

а) на вищі посади - у порядку просування по службі;

б) на рівні посади:

у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів;

у разі проведення заміни у місцевостях з установленими строками служби;

для більш доцільного використання за фахом чи досвідом роботи;

за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії;

за сімейними обставинами - на особисте прохання;

з меншим обсягом роботи, виходячи з професійних, ділових і моральних якостей, на

підставі атестаційного висновку;

в) на нижчі посади:

у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів, у разі

неможливості переміщення на рівну посаду;

за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії;

виходячи з професійних, ділових і моральних якостей - на підставі атестаційного

висновку;

у порядку реалізації дисциплінарного стягнення - відповідно до Дисциплінарного

статуту Збройних Сил України;

за віком або сімейними обставинами на особисте прохання;

г) у зв`язку зі вступом до військового навчального закладу із звільненням з посади, а

також у разі призначення на посаду після закінчення навчання;

д) у зв`язку із закінченням строку перебування на посаді (крім осіб вищого

офіцерського складу, яких призначає на посаду і звільняє з посади Президент

України). Перелік зазначених посад, строки перебування на них та порядок

чередування проходження служби визначається Міністром оборони України.

Посада вважається вищою, якщо за цією посадою штатом (штатним розписом) передбачено вище військове звання, а за умови рівних військових звань - більший посадовий оклад; нижчою, якщо за цією посадою штатом або штатним розписом передбачено нижче військове звання, а за умови рівних звань - менший посадовий оклад. У разі коли штатом або штатним розписом передбачено два військових звання або диференційовані посадові оклади, до уваги береться вище військове звання або вищий посадовий оклад.

Згідно із п. 36 Положення № 1053/2001 переміщення по службі осіб офіцерського складу, прапорщиків (мічманів) здійснюється у порядку, встановленому Міністром оборони України. Рішення про переміщення офіцера, прапорщика (мічмана) приймається відповідним командиром (начальником) з урахуванням атестаційних висновків та рекомендацій його безпосереднього начальника.

Пунктом 44 Положення № 1053/2001 передбачено, що для забезпечення правильного добору, розстановки, виховання, вдосконалення підготовки офіцерських кадрів, прапорщиків (мічманів), об`єктивної оцінки професійного рівня, ділових та моральних якостей кожного військовослужбовця, їх відповідності посаді, визначення перспективи службового використання, створення резерву кандидатів для просування по службі та направлення на навчання проводиться атестування військовослужбовців, за винятком осіб, зазначених у пункті 45 цього Положення.

Відповідно до п. 45 Положення № 1053/2001 особи офіцерського складу, прапорщики (мічмани), відряджені до органів виконавчої влади, підприємств і організацій, атестуванню не підлягають. Для призначення військовослужбовця на вищу посаду, направлення на навчання та представлення до нагородження чи присвоєння достроково військового звання у міжатестаційний період атестація не проводиться. У цих випадках складається службова характеристика.

Згідно із п. 46 Положення № 1053/2001 порядок та строки проведення атестування осіб офіцерського складу, прапорщиків (мічманів) визначаються Міністром оборони України.

Пунктом 3 Інструкції № 924 передбачено, що загальне атестування осіб офіцерського складу проводиться один раз на три роки. Атестування окремих категорій посадових осіб з числа офіцерського складу, може бути проведено в інші терміни за рішенням Голови Державної прикордонної служби.

Статтею 19 ЗУ № 2011-ХІI передбачено, що неправомірні рішення, дії (бездіяльність) органів військового управління та командирів (начальників) можуть бути оскаржені військовослужбовцями в порядку, передбаченому законами, статутами Збройних Сил України та іншими нормативно-правовими актами.

На підставі встановлених в судовому засіданні обставин та аналізу вищенаведених вимог законодавства, які регулюють спірні правовідносини, суд дійшов до висновків про те, що:

- з урахуванням встановлених судом обставин за хронологією, зокрема:

- звільнення майора ОСОБА_1 з посади начальника відділу прикордонної служби «Білгород-Дністровський» III категорії (тип Б) 25 прикордонного загону Південного регіонального управління;

- зарахування майора ОСОБА_1 у розпорядження начальника Південного регіонального управління;

- направлення майора ОСОБА_1 , який перебуває у розпорядженні начальника Південного регіонального управління, для подальшого проходження служби у розпорядження начальника Західного регіонального управління;

- чинність наказів про звільнення позивача з посади начальника відділу прикордонної служби «Білгород-Дністровський» III категорії (тип Б) 25 прикордонного загону Південного регіонального управління та зарахування у розпорядження начальника Південного регіонального управління, а також про направлення для подальшого проходження служби у розпорядження начальника Західного регіонального управління;

- підстави, з яких вищезазначені накази прийнято;

- відсутність на момент прибуття ОСОБА_1 у розпорядження начальника Західного регіонального управління в органах Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України вакантних посад з граничним званням за штатом «майор» та посадовим окладом 1155 грн., яким майор ОСОБА_1 відповідав би за основною або спорідненою спеціальністю та освітньо-кваліфікаційним рівнем;

- призначення майора ОСОБА_1 , який прибув для подальшого проходження служби з Південного регіонального управління, заступником начальника відділу прикордонної служби «Великий Березний» ІІ категорії (тип Б) з логістики НОМЕР_1 прикордонного загону;

- подання 27.08.2009 року майором ОСОБА_6 рапорту про прийняття ним посади заступника начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » з логістики та про те, що до виконання службових обов`язків за посадою він приступив;

- тощо

- наказ Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 21.08.2009 року № 343-ос щодо призначення майора ОСОБА_1 на посаду заступника начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ІІ категорії (тип Б) з логістики Чопського прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України прийнятий на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені законодавством України та відповідно до інших вимог, передбачених ч. 3 ст. 2 КАС України, відповідно позиція позивача щодо порушення відповідачем підпункту «в» пункту 35, пунктів 34, 36, 44 Положення про проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України, затвердженого Указом Президента України від 7 листопада 2001 № 1053/2001, - є помилковою;

Інших доводів та/або доказів щодо обґрунтування неправомірності оскарженого позивачем наказу Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 21.08.2009 року № 343-ос щодо призначення майора ОСОБА_1 на посаду заступника начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ІІ категорії (тип Б) з логістики Чопського прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України суду не наведено та не надано, доводи відповідача та наявні в матеріалах справи докази на їх підтвердження суд вважає достатніми для обґрунтування правомірності прийняття зазначеного наказу, відповідно

- підстав для задоволення позовних вимог позивача про визнання наказу відповідача від 21.08.2009 року № 343-ос щодо призначення позивача на посаду заступника начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ІІ категорії (тип Б) з логістики Чопського прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України нечинним та відповідно про стягнення з відповідача на користь позивача моральної шкоди в сумі 3000 грн., немає.

Крім того, суд вважає доведеною відповідачем обставину щодо доведення до відома позивача оскаржуваного наказу до прийняття ним посади заступника начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 », тобто до 27.08.2009 року, та відповідно щодо пропущення позивачем строку звернення до адміністративного суду.

Відповідно до положень ст. 99 КАС України, строк звернення до адміністративного суду обчислюється з дня, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення своїх прав, свобод та інтересів.

Відповідно до ч. 1 ст. 100 КАС України (в редакції станом на момент відкриття провадження у справі) пропущення строку звернення до адміністративного суду є підставою для відмови у задоволенні адміністративного позову, якщо на цьому наполягає одна із сторін.

Керуючись ст.ст. 6, 7, 71, 86, 94, 100, 128, 158-162, 167, 184-186 КАС України, суд -

постановив:

Адміністративний позов ОСОБА_1 до Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України, третя особа Головне управління Державного казначейства України у Львівській області, про визнання наказу Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 21.08.2009 року № 343-ос щодо призначення майора ОСОБА_1 на посаду заступника начальника відділу прикордонної служби « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ІІ категорії (тип Б) з логістики Чопського прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України нечинним; стягнення з Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України на користь ОСОБА_1 моральної шкоди в сумі 3000 грн. залишити без задоволення повністю.

Постанова може бути оскаржена до Одеського апеляційного адміністративного суду через Одеський окружний адміністративний суд шляхом подання апеляційної скарги на постанову суду протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

В повному обсязі постанову складено 28 вересня 2011 року.

Головуючий суддя М.Г. Цховребова

Суддя Я.В. Балан

Суддя П.П. Марин

28 вересня 2011 року.