Справа № 500/2345/13-а
Суддя: Бурнусус О. О.
Дата ухвалення: 2013-12-04 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа № 500/2345/13-а
Провадження № 2-а/500/85/13
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 грудня 2013 року Ізмаїльський міськрайонний суд Одеської області

в складі: головуючого судді Бурнусуса О.О.,

при секретарі Ботнар А.О.,

за участю сторін: представника позивача ОСОБА_1,

представника відповідача ОСОБА_2,

розглянувши у відкритому судовому засіданні залі суду м. Ізмаїла адміністративну справу за позовом фізичної особи підприємця ОСОБА_3 до виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради Одеської області, комісії з виявлення самочинно збудованих обєктів містобудування на територіях загального користування в м. Ізмаїлі про визнання протиправним акту про позапланову перевірку та про визнання протиправним і скасування рішення, -

В С Т А Н О В И В :

Фізична особа підприємець ОСОБА_3 звернувся до суду з позовом до виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради Одеської області, комісії з виявлення самочинно збудованих обєктів містобудування на територіях загального користування в м. Ізмаїлі та просив визнати протиправним акт про позапланову перевірку обєктів благоустрою тимчасових торгових споруд для здійснення підприємницької діяльності від 04.03.13 р., складений вказаною комісією та просив визнати протиправним і скасувати рішення виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради № 275 від 05.04.13р. «Про розгляд акту позапланової перевірки обєктів благоустрою тимчасових торгівельних споруд для здійснення підприємницької діяльності від 04.03.2013р.»

Згідно позову свої вимоги позивач мотивував тим, що в період 2009-2010 р. р. ФОП ОСОБА_3 були надані дозволи на розміщення кіосків для торгівлі хлібобулочними виробами для здійснення підприємницької діяльності на території м. Ізмаїла, а саме згідно рішення виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради № 146 від 11.02.09р., рішення виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради № 578 від 23.04.09р., рішення виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради № 1568 від 21.10.10р.

25 березня 2013 року ФОП ОСОБА_3 поштою отримав копію Акта позапланової перевірки обєктів благоустрою тимчасових торгових споруд для здійснення підприємницької діяльності від 04.03.13р., яка була проведена у складі: начальника Інспекції з благоустрою міста Ізмаїльської міської ради ОСОБА_4, спеціаліста ІІ категорії Інспекції з благоустрою міста Ізмаїльської міської ради ОСОБА_5, спеціаліста І категорії Інспекції з благоустрою міста Ізмаїльської міської ради ОСОБА_6, головного спеціаліста управління містобудівництва і архітектури Ізмаїльської міської ради ОСОБА_7, начальника відділу комунального господарства Управління житлово-комунального господарства Ізмаїльської міської ради ОСОБА_8

Позапланова перевірка була проведена з 15.10.12р. по 19.10.12р. з метою виявлення самовільно збудованих або збудованих з відхиленням від виданих дозвільних документів, обєктів благоустрою тимчасових торгових споруд для здійснення підприємницької діяльності, згідно затвердженого переліку, на виконання розпорядження міського голови № 206 від 15.06.12р. та на підставі направлення № 1 від 15.10.12р.

Крім всього іншого, у адміністративному позові позивач зазначив, що згідно вказаного Акта від 04.03.13р. комісією зазначені порушення вимог ДБН, але не вказано жодного порушення будь-якої норми законодавства про благоустрій міста та в Акті немає жодного посилання на будь-який нормативний акт, що стосується порушення норм чи правил законодавства про благоустрій населених пунктів, а також не вказано які саме порушення законодавства про благоустрій вчинені субєктом господарювання.

Таким чином, позивач вважає, що комісія була не повноважна на проведення зазначеної перевірки, навіть не мала в своєму складі особи, яка б була уповноважена законом на її проведення.

В подальшому за результатами розгляду вищевказаного Акта рішенням виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради № 275 від 05.04.13р. було рекомендовано ФОП ОСОБА_3 привести у відповідність з проектною документацією розміщенні торгівельні павільйони (з переліком відповідних адрес) та попереджено ФОП ОСОБА_3, що якщо на протязі місяця не будуть усунуті вказані недоліки по існуючим тимчасовим спорудам для здійснення підприємницької діяльності то відповідно до п.13.4 Порядка розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності, вони будуть вважатися самовільними та підлягатимуть демонтажу у встановленому порядку.

Позивач вважає, що вказане рішення виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради порушує законні права ФОП ОСОБА_3 як субєкта господарювання і незрозуміло яким чином встановлені кіоски мають бути визнані таким, що встановлені самовільно.

Представник позивача у судовому засіданні наполягав на задоволенні адміністративного позову в повному обсязі.

В судовому засіданні представник відповідачів, уточнені позовні вимоги не визнала у повному обсязі, заперечує проти задоволення позову, мотивуючи тим, що розпорядженням Ізмаїльського міського голови № 206р від 15.06.2012 р. було створено робочу групу з виявлення самочинно збудованих обєктів містобудування на територіях загального користування в м. Ізмаїл.

На підставі зазначеного розпорядження 15.10.2012 р. міським головою було видане направлення № 1 на проведення перевірки, відповідно до якого посадовим особам доручено провести позапланову перевірку на території м.Ізмаїл з питань виявлення самовільно збудованих обєктів благоустрою на територіях загального користування міста згідно з переліком.

Відповідно до акту позапланової перевірки обєктів благоустрою тимчасових торгівельних споруд для здійснення підприємницької діяльності від 04.03.2013 р. комісія (робоча група), встановила факт невідповідності характеристик та місцерозташування існуючих тимчасових споруд затвердженій проектній документації, на підставі якої виконавчим комітетом приймались відповідні рішення, а саме: в більшості випадків зовнішній вигляд (фасади) та геометричні параметри споруд не відповідають затвердженим паспортам привязки, зовнішні розміри тимчасових споруд збільшені; місце розташування тимчасових споруд, в більшості випадків, не відповідає затвердженим схемам генплану.

Відповідно до акту за результатами своєї роботи комісія (робоча група) рекомендувала винести на розгляд виконкому питання про усунення ФОП ОСОБА_3, вказаних в акті недоліків, в місячний термін та у випадку не усунення вказаних в акті недоліків, в місячний термін, виконкому винести на розгляд міської ради питання про скасування рішень виконкому № 1502 від 21.10.2010 р. «Про оформлення права власності на обєкти нерухомого майна», № 146 від 11.02.2009 р. та № 578 від 23.04.2009 р. «Про розміщення на землях загального користування кіосків з торгівлі хлібобулочними виробами фізичною особою підприємцем ОСОБА_3І.» № 1568 від 21.10.2010 р.

Представник відповідачів також зазначив, що вищезазначений акт ніяким чином не впливає на права та інтереси ФОП ОСОБА_3, оскільки складення зазначеного акту не потягло за собою юридичних наслідків (не породжує, не змінює і не припиняє прав та обовязків ФОП ОСОБА_3 у сфері публічно-правових відносин), носить рекомендаційний характер і не є актом органу місцевого самоврядування у розумінні ст. 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні».

За результатами розгляду вказаного акта, виконавчий комітет прийняв рішення № 275 від 05.04.2013 р., яким рекомендував ФОП ОСОБА_3, у відповідності з актом позапланової перевірки обєктів благоустрою тимчасових торгівельних споруд для здійснення підприємницької діяльності від 04.03.2013 г., п.13.2, 13.3 Порядку розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності, затвердженого рішенням виконкому № 732 від 07.06.2012 р., усунути ряд недоліків по існуючим тимчасовим спорудам для здійснення підприємницької діяльності, а саме привести у відповідність до проектної документації паспортами привязки та схемами генпланів, на підставі яких виконкомом приймались рішення про надання дозволів на встановлення кіосків.

Відповідно до п.2 вказаного рішення виконкому ФОП ОСОБА_3 попереджено, що якщо протягом одного місяця перераховані недоліки по існуючим тимчасовим спорудам для здійснення підприємницької діяльності не будуть усунуті такі споруди у відповідності з вимогами п.13.4 Порядку розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності, будуть вважатися самочинними та підлягають демонтажу у встановленому порядку.

Виконавчий комітет, приймаючи зазначене рішення, діяв на підставі п.п.8 ст.31 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», відповідно до якого до відання виконавчих органів сільських, селищних, міських рад належать повноваження щодо координації на відповідній території діяльності суб'єктів містобудування щодо комплексної забудови населених пунктів.

Відповідно до п.2.21 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 244 від 21.10.2011 р., відхилення від паспорта прив'язки Тимчасової Споруди не допускається.

Відповідно до п.2.27 Порядку у випадку недотримання вимог паспорта прив'язки при її встановленні дія паспорта прив'язки Тимчасової Споруди анулюється.

Відповідно до п.2.30 Порядку у разі закінчення строку дії, анулювання паспорта прив'язки, самовільного встановлення Тимчасової Споруди така Тимчасова Споруда підлягає демонтажу.

Крім того, при прийнятті оскаржуваного рішення виконком керувався Порядком розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території м. Ізмаїл, затвердженим рішенням виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради № 732 від 07.07.2012 р.

Відповідно до п.13.2. зазначеного Порядку субєкти господарювання, ТС, ТК, МАФ яких вже розміщенні на території міста Ізмаїл на підставі чинних рішень виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради, повинні звернутися до виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради із заявою про оформлення паспорту привязки ТС, ТК та надати відповідні документи. Таким субєктам господарювання паспорт привязки (за умови, що субєктом господарювання не порушені істотні пункти відповідних рішень виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради, характеристики та місцезнаходження існуючих ТС, ТК, МАФ відповідають проектній документації, на підставі якої надавались дозволи) надається за визначеною цим Порядком, але спрощеною процедурою не потребується погодження можливості розміщення ТС, ТК, пайова участь у розвиток інфраструктури міста не сплачується, не змінюються строки розміщення та місцезнаходження ТС, ТК, МАФ.

Відповідно до п.13.3. субєкти господарювання, у яких відсутні зазначені у п. 13.2 документи, або які порушили істотні пункти рішень виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради, на підставі яких розміщенні ТС, ТК, МАФ (або встановлені факти втрати чинності цих рішень, невідповідності характеристик та місцезнаходження існуючих ТС, ТК, МАФ проектній документації, на підставі якої виконавчим комітетом приймались відповідні рішення), отримують паспорт привязки на загальних підставах та за процедурою, визначеної цим Порядком.

Відповідно до п.13.4 якщо протягом трьох місяців субєкти господарювання, зазначені в п. 13.3, не звернулись до виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради з питань отримання паспортів привязки існуючих ТС, ТК, МАФ такі споруди та

конструкції вважаються самочинно розміщеними та підлягають демонтажу у порядку, встановленому рішеннями Ізмаїльської міської ради, її виконавчого комітету, а у разі встановлення ТС, ТК, МАФ на земельної ділянці, яка використовується субєктом господарювання на підставі правовстановлюючих документів, у порядку, встановленому чинним законодавством України.

Таким чином, згідно письмових заперечень відповідача приймаючи оскаржуване рішення № 275 від 05.04.2013 р., виконком діяв у відповідності до п.п.8 ст.31 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженому Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 244 від 21.10.2011 р. та Порядку розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території м. Ізмаїл, затвердженому рішенням виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради № 732 від 07.07.2012 р.

Вислухавши пояснення представників сторін та дослідивши матеріали справи, суд вважає, що адміністративний позов підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ч.3 ст.2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності субєктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано, обґрунтовано, тобто з урахування усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), безсторонньо (неупереджено), добросовісно, розсудливо, з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації, пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія), з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення, своєчасно, тобто протягом розумного строку.

В судовому засіданні встановлено, що в межах повноважень, розпорядженням Ізмаїльського міського голови № 206 від 15.06.2012р., на підставі ст. 42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» була створена робоча група з виявлення збудованих обєктів містобудування на територіях загального користування в м. Ізмаїлі.

На підставі направлення про проведення перевірки № 1 від 15.10.12р. доручалось здійснити державний контроль за додержанням вимог діючого законодавства у формі позапланової перевірки з питань виявлення самовільно збудованих обєктів благоустрою на територіях загального користування міста згідно з переліком (додається до направлення), зі строком проведення перевірки з 15.10.2012р. по 19.10.2012 р.

Відповідно до акту позапланової перевірки обєктів благоустрою тимчасових торгівельних споруд для здійснення підприємницької діяльності від 04.03.2013 р. комісія (робоча група), створена на підставі розпорядження Ізмаїльського міського голови № 206р від 15.06.2012 р., встановила факт невідповідності характеристик та місцерозташування існуючих тимчасових споруд затвердженій проектній документації, на підставі якої виконавчим комітетом приймались відповідні рішення, а саме: в більшості випадків зовнішній вигляд (фасади) та геометричні параметри споруд не відповідають затвердженим паспортам привязки, зовнішні розміри тимчасових споруд збільшені; місце розташування тимчасових споруд, в більшості випадків, не відповідає затвердженим схемам генплану.

Відповідно до акту за результатами своєї роботи комісія (робоча група) рекомендувала винести на розгляд виконкому питання про усунення ФОП ОСОБА_3, вказаних в акті недоліків в місячний термін та у випадку їх не усунення у вказаний термін, виконкому рекомендується винести на розгляд міської ради питання про скасування рішення виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради № 146 від 11.02.09р., рішення виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради № 578 від 23.04.09р., рішення виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради № 1568 від 21.10.10р.

Разом з тим, вказана робоча група (комісія) вийшла за межи своїх повноважень та

термінів проведеної перевірки, оскільки згідно вищевказаного направлення на проведення перевірки, метою її проведення було виявлення самовільно збудованих обєктів благоустрою, тоді як згідно акту позапланової перевірки обєктів благоустрою тимчасових торгівельних споруд для здійснення підприємницької діяльності від 04.03.2013 р. нею встановлено факти невідповідності характеристик та місцерозташування існуючих тимчасових споруд затвердженій проектній документації, на підставі якої виконавчим комітетом приймались відповідні рішення. Тобто зазначеною робочою групою (комісією) не виявлялись самовільно збудовані обєкти благоустрою, а встановлювалось додержання вимог чинного законодавства щодо встановлених тимчасових торгівельних споруд відповідно до рішення виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради № 146 від 11.02.09р., рішення виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради № 578 від 23.04.09р., рішення виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради № 1568 від 21.10.10р.

В подальшому за результатами розгляду вищевказаного Акта рішенням виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради № 275 від 05.04.13р. було рекомендовано ФОП ОСОБА_3 привести у відповідність з проектною документацією розміщенні торгівельні павільйони ( з переліком відповідних адрес) та попереджено ФОП ОСОБА_3, що якщо на протязі місяця не будуть усунуті вказані недоліки по існуючим тимчасовим спорудам для здійснення підприємницької діяльності то відповідно до п.13.4 Порядка розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності, вони будуть вважатися самовільними та підлягатимуть демонтажу у встановленому порядку.

Згідно ч. 2 ст. 71 Кодексу адміністративного судочинства України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову. Відповідачем не надано належних та достатніх доказів по справі щодо наявності повноважень та відповідної компетенції у робочої групи (комісії) з виявлення збудованих обєктів містобудування на територіях загального користування в м.Ізмаїлі по встановленню порушень чинного законодавства в сфері будівництва та архітектури, а саме здійснювати державний архітектурно-будівельний контроль за дотриманням юридичними і фізичними особами вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, державних будівельних норм, стандартів і правил.

В свою чергу, рішення виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради № 275 від 05.04.13р. саме рекомендувало ФОП ОСОБА_3 привести у відповідність з проектною документацією на підставі якої виконавчим комітетом приймались рішення щодо встановлення торгівельних павільйонів.

Згідно ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Враховуючи встановлені обставини, суд приходить до висновку, що дії виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради, пов'язані з прийняттям рішення про можливе визнання встановлених тимчасових споруд (торгівельних павільйонів) самовільно встановленими не кореспондуються з приписами ч. 2 ст. 19 Конституції України, оскільки вказані повноваження не входять до компетенції виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради відповідно до вимог ст. 31 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", саме на підставі якої приймалось оскаржуване рішення.

В свою чергу, посилання у рішенні виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради № 275 від 05.04.13р. на п.13.4 Порядка розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності є без підставним, оскільки п.13.4 Порядка передбачено, що якщо протягом трьох місяців субєкти господарювання, зазначені в п. 13.3, не звернулись до виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради з питань отримання паспортів привязки існуючих ТС, ТК, МАФ такі споруди та конструкції вважаються самочинно розміщеними та підлягають демонтажу у порядку, встановленому рішеннями Ізмаїльської міської ради, її виконавчого комітету, а у разі встановлення ТС, ТК, МАФ на земельної

ділянці, яка використовується субєктом господарювання на підставі правовстановлюючих документів, у порядку, встановленому чинним законодавством України.

Разом з тим, ФОП ОСОБА_3 в період 2009-2010 р.р. були надані дозволи на розміщення кіосків для торгівлі хлібобулочними виробами для здійснення підприємницької діяльності на території м. Ізмаїла, а саме згідно рішення виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради № 146 від 11.02.09р., рішення виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради № 578 від 23.04.09р. та рішення виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради № 1568 від 21.10.10р., тоді як Порядок розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території м. Ізмаїл, затверджений рішенням виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради № 732 від 07.07.2012 р.

Таким чином, виконавчий комітет Ізмаїльської міської ради застосовував у своєму рішенні вимоги зазначеного Порядку не чинного час надання дозволів на розміщення та відповідне розміщення вказаних тимчасових споруд (торгівельних павільйонів).

Як вбачається з матеріалів справи, акт комісії (робочої групи) позапланової перевірки обєктів благоустрою тимчасових торгівельних споруд для здійснення підприємницької діяльності від 04.03.2013 р. має рекомендаційний характер, не порушує прав, інтересів ФОП ОСОБА_3 та скаладання вказаного акта не потягло за собою юридичних наслідків. В правовому регулюванні приймає участь саме рішення субєкта владних повноважень, а не окремі дії, вчинені в процесі здійснення владних повноважень, за результатами яких прийнято рішення, тому ці дії не можуть бути предметом самостійного оскарження до адміністративного суду.

На підставі викладеного, у задоволенні адміністративного позову фізичної особи підприємця ОСОБА_3 до виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради Одеської області, комісії з виявлення самочинно збудованих обєктів містобудування на територіях загального користування в м. Ізмаїлі в частині визнання протиправним акта комісії (робочої групи) позапланової перевірки обєктів благоустрою тимчасових торгівельних споруд для здійснення підприємницької діяльності від 04.03.2013 р. необхідно відмовити.

В свою чергу, виходячи з вищевказаного, адміністративний позов фізичної особи підприємця ОСОБА_3 до виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради Одеської області, комісії з виявлення самочинно збудованих обєктів містобудування на територіях загального користування в м. Ізмаїлі в частині визнання протиправним і скасування рішення виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради від 05.04.2013 року за № 275 підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст. 3, 6, 7, 9-11, 69-72, 159-163 КАС України, суд,

П О С Т А Н О В И В:

Адміністративний позов фізичної особи підприємця ОСОБА_3 до виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради Одеської області, комісії з виявлення самочинно збудованих обєктів містобудування на територіях загального користування в м. Ізмаїлі про визнання протиправним акту про позапланову перевірку та про визнання протиправним і скасування рішення задовольнити частково.

Визнати протиправним та скасувати рішення виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради від 05.04.2013 року за № 275.

В задоволенні решти позовних вимог адміністративного позову фізичної особи підприємця ОСОБА_3 відмовити.

Апеляційна скарга на постанову суду подається до адміністративного суду апеляційної інстанції через суд першої інстанції, протягом десяти днів з дня його проголошення. У разі застосування судом частини третьої статті 160 КАС України, апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Суддя О.О. Бурнусус

Суддя: О. О. Бурнусус