Справа № 2-а-326/12
Суддя: Ярема Л. В.
Дата ухвалення: 2013-02-25 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа № 2-а-326/12
Провадження № 2-а/727/2/13
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

19 лютого 2013 року Шевченківський районний суд м. Чернівці в складі :

головуючого судді - Яреми Л.В.

при секретарі - Скрипій А.А.

за участю представника позивача - ОСОБА_1

за участю представника третьої особи - ОСОБА_2,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Чернівці адміністративну справу за позовом ОСОБА_3 до Чернівецької міської ради, секретаря Чернівецької міської ради ОСОБА_4, третя особа на стороні відповідачів ОСОБА_5, про визнання неправомірної дії посадової особи та скасування рішення конкурсної комісії,-

В С Т А Н О В И В:

16 листопада 2012 року позивач ОСОБА_3 звернувся в суд з позовом до Чернівецької міської ради, конкурсної комісії Чернівецької міської ради, секретаря Чернівецької міської ради ОСОБА_4, третя особа на стороні відповідачів ОСОБА_5, про визнання неправомірної дії посадової особи та скасування рішення конкурсної комісії.

Посилався в позові на те, що рішенням 7 сесії YI скликання Чернівецької міської ради від 13.04.2011 року №119 секретаря Чернівецької міської ради зобовязано у стислі терміни визначити дату проведення та провести конкурс на заміщення посади генерального директора комунального підприємства Міський торговельний комплекс «Калинівський ринок». 09 червня 2011 року був оголошений конкурс на заміщення даної вакантної посади, ним були подані необхідні документи і він був допущений до участі у конкурсі. Конкурс призначений на 14 липня 2011 року, відбувся тільки 02 листопада 2012 року, відкладення конкурсу не обґрунтовувалося. Вважає, що дії секретаря є неправомірними, оскільки відкладення конкурсу було безпідставним. Також не проводилось обговорення цього питання з підприємцями та громадськістю, не було про це проінформовано громадськість та засоби масової інформації.

Організацію конкурсу забезпечувала конкурсна комісія, яка порушила Порядок проведення конкурсу на заміщення вакантних посад державних службовців, затверджений Постановою кабінету Міністрів від 15.02.2002 року №169. В порушення п.п. 9,10, 11 Порядку проведення конкурсу на заміщення вакантних посад державних службовців, оголошення про додатковий конкурс не було опубліковано в офіційному друкованому органі Чернівецької міської ради газеті «Чернівці», а було розміщено на сайті міської ради 26.12.2011 року, за яким документи можна було подати до 27.12.2011 року. В порушення п.п. 21-25 Порядку проведення конкурсу на заміщення вакантних посад державних службовців, 2.11.2012 року іспит конкурсна комісія не проводила, без достатнього обґрунтування конкурсна комісія рекомендувала секретарю міської ради укласти контракт з ОСОБА_5 Згідно повідомлення прес-служби міської ради контракт з ОСОБА_5 був підписаний на тій підставі, що його робота на посаді в.о. директора є успішною, однак для цього висновку не було обґрунтованих підстав, ні звіту ОСОБА_5 на сесії міської ради, яка відбулася 31.10.2012 року, ні звіту ревізійної комісії про роботу ринку. Внаслідок допущення конкурсною комісією Чернівецької міської ради та особисто секретарем міської ради ОСОБА_4 зазначених порушень закону були порушені його права, передбачені ст.38 Конституції України, оскільки він був кандидатом на заміщення посади генерального директора КП «Міський торговельний комплекс «Калинівський ринок» і мав реальну можливість бути переможцем у конкурсі. Просив визнати неправомірними дії секретаря міської ради ОСОБА_4 щодо порядку проведення конкурсу на заміщення вакантної посади генерального директора комунального підприємства «Міський торговельний комплекс «Калинівський ринок», скасувати рішення конкурсної комісії Чернівецької міської ради, відповідно до якого ОСОБА_5 визнано переможцем в конкурсі та укладено з ним контракт на заміщення посади директора комунального підприємства «Міський торговельний комплекс «Калинівський ринок», зобовязати секретаря міської ради ОСОБА_4 провести конкурс відповідно до норм законодавства.

Позивач та його представник ОСОБА_1 уточнили позовні вимоги, виключили із числа відповідачів конкурсну комісію Чернівецької міської ради і уточнили пункт позовних вимог, а саме: просили визнати недійсним рішення конкурсної комісії Чернівецької міської ради відповідно до якого ОСОБА_5 визнано переможцем в конкурсі та укладено з ним контракт на заміщення посади директора комунального підприємства «Міський торговельний комплекс «Калинівський ринок».

В судовому засіданні позивач ОСОБА_3 та його представник ОСОБА_1 уточнені позовні вимоги підтримали, просили позов задовольнити з підстав, вказаних в позові.

Представник Чернівецької міської ради та представник секретаря міської ради позовні вимоги не визнали, просили в позові відмовити.

Представник третьої особи ОСОБА_5 ОСОБА_2 позовні вимоги не визнав, в позові просив відмовити.

Заслухавши доводи сторін, свідка, дослідивши письмові докази по справі, суд вважає, що позов задоволенню не підлягає з таких підстав.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України

Згідно ст.17 Закону України « Про місцеве самоврядування в Україні» відносини органів місцевого самоврядування з підприємствами, установами та організаціями, що перебувають у комунальній власності відповідних територіальних громад, будуються на засадах їх підпорядкованості, підзвітності та підконтрольності органам місцевого самоврядування.

Відповідно до п.10 ч.4 ст.42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» міський голова призначає на посади та звільняє з посад керівників відділів, управлінь та інших виконавчих органів ради, підприємств, установ та організацій, що належать до комунальної власності відповідних територіальних громад, крім керівників дошкільних, загальноосвітніх та позашкільних навчальних закладів.

Згідно з п.1 ч.3 ст.50 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» секретар сільської, селищної, міської ради: у випадку, передбаченому ч.1 ст.42 цього Закону, здійснює повноваження сільського, селищного, міського голови.

Згідно ч.8 ст.59 Закону сільський, селищний, міський голова, голова районної у місті, районної, обласної ради в межах своїх повноважень видає розпорядження.

Судом встановлено, що рішенням 7 сесії YI скликання Чернівецької міської ради від 13.04.2011 року №119 секретаря Чернівецької міської ради зобовязано у стислі терміни визначити дату проведення та провести конкурс на заміщення посади генерального директора комунального підприємства Міський торговельний комплекс «Калинівський ринок» ( а.с.5).

Рішенням Чернівецької міської ради 31.03.2011 року №70 «Про дострокове припинення повноважень Чернівецького міського голови ОСОБА_6» припинено повноваження міського голови ОСОБА_6, а тому секретар Чернівецької міської ради ОСОБА_4 здійснює повноваження міського голови.

На виконання рішення 7 сесії YI скликання Чернівецької міської ради від 13.04.2011 року №119 секретарем Чернівецької міської ради було призначено конкурс на 31 травня 2011 року в приміщенні Чернівецької міської ради ( м.Чернівці, Центральна площа,1) на заміщення вакантної посади генерального директора комунального підприємства «Міський торговельний комплекс «Калинівський ринок», про що було опубліковано оголошення в газеті Чернівецької міської ради «Чернівці» від 28 квітня 2011 року за №18 (а.с. 34).

Згідно протоколу №04 засідання конкурсної комісії від 31 травня 2011 року, з порядком денним «Про заміщення вакантної посади генерального директора комунального підприємства «Міський торговельний комплекс «Калинівський ринок» було рекомендовано секретарю Чернівецької міської ради повторно оголосити конкурс на заміщення вакантної посади, встановивши вимоги до кандидатів, на період оголошення конкурсу призначити виконуючим обовязки генерального директора ОСОБА_7 та доручити до 09.06.2011 року начальнику відділу міжнародних відносин та звязків з громадськістю міської ради ОСОБА_8 та начальнику відділу компютерно-технічного забезпечення міської ради ОСОБА_9 створити рубрику на офіційному сайті Чернівецької міської ради щодо надання громадянами міста пропозицій про подальший розвиток комунального підприємства «Міський торговельний комплекс «Калинівський ринок» ( а.с.30-31).

Секретарем Чернівецької міської ради також було призначено конкурс на 07 липня 2011 року в приміщенні Чернівецької міської ради ( м.Чернівці, Центральна площа,1) на заміщення вакантної посади генерального директора комунального підприємства «Міський торговельний комплекс «Калинівський ринок», про що було опубліковано оголошення в газеті Чернівецької міської ради «Чернівці» від 09 червня 2011 року за №24 ( а.с.33).

Відповідно до оголошення в газеті «Чернівці» від 15 грудня 2011 року за №51 продовжено до 27 грудня 2011 року прийом документів на конкурс ( оголошення в газеті «Чернівці» від 09.06.2011 року №24 ), на заміщення вакантної посади генерального директора комунального підприємства «Міський торговельний комплекс «Калинівський ринок»

Відповідно до протоколу №05 засідання конкурсної комісії від 02 листопада 2012 року з порядком денним «Про заміщення вакантної посади генерального директора комунального підприємства «Міський торговельний комплекс «Калинівський ринок» було рекомендовано секретарю Чернівецької міської ради призначити ОСОБА_5 на посаду генерального директора комунального підприємства «Міський торговельний комплекс «Калинівський ринок» за трудовим контрактом ( а.с.28-29).

Згідно розпорядження секретаря Чернівецької міської ради ОСОБА_4 від 05 листопада 2012 року за №799-К призначено ОСОБА_5 генеральним директором комунального підприємства «Міський торговельний комплекс «Калинівський ринок» ( а.с.79).

Згідно трудового контракту №1370 з керівником комунального підприємства «Міський торговельний комплекс «Калинівський ринок», ОСОБА_5 призначається на посаду за результатами конкурсу, проведеного у відповідності до рішення Чернівецької міської ради 7 сесії YI скликання №119 від 13.04.2011 року та протоколу засідання конкурсної комісії від 02 листопада 2012 року.

Посилання позивача на порушення секретарем Чернівецької міської ради ОСОБА_4 та конкурсною комісією Порядку проведення конкурсу на заміщення вакантних посад державних службовців, який затверджений Постановою Кабінету Міністрів України від 15.02.2002 р. №169 є безпідставним, оскільки Законами України «Про державну службу», «Про службу в органах місцевого самоврядування» визначено категорії посад державних службовців та посадових осіб місцевого самоврядування, серед яких немає посад керівників комунальних підприємств.

Відповідно до ст.1, 2 Закону України «Про державну службу» державна служба в Україні - це професійна діяльність осіб, які займають посади в державних органах та їх апараті щодо практичного виконання завдань і функцій держави та одержують заробітну плату за рахунок державних коштів. Ці особи є державними службовцями і мають відповідні службові повноваження.

Посада - це визначена структурою і штатним розписом первинна структурна одиниця державного органу та його апарату, на яку покладено встановлене нормативними актами коло службових повноважень.

Посадовими особами відповідно до цього Закону вважаються керівники та заступники керівників державних органів та їх апарату, інші державні службовці, на яких законами або іншими нормативними актами покладено здійснення організаційно-розпорядчих та консультативно-дорадчих функцій.

Посади керівників комунальних підприємств даними законодавчими актами не віднесені до категорій посад державних службовців чи посадових осіб органів місцевого самоврядування, а тому Порядок проведення конкурсу на заміщення вакантних посад державних службовців, затверджений Постановою Кабінету Міністрів України від 15.02.2002 року №169, до даного конкурсу застосуванню не підлягає.

Порядок проведення зазначеного конкурсу на заміщення вакантних посад керівників комунальних підприємств, на цей час діючим законодавством, не передбачений. Не був він розроблений та затверджений виконавчим комітетом Чернівецької міської ради.

Як вбачається зі змісту ст.42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» до повноважень міського голови відноситься призначення на посади та звільнення з посад керівників підприємств, що належать до комунальної власності відповідних територіальних громад здійснюється одноособово без відповідних погоджень інших органів чи посадових осіб.

Як пояснив свідок ОСОБА_7 порядок проведення конкурсу виконавчим комітетом Чернівецької міської ради не був розроблений, а діючим законодавством проведення конкурсу при обранні на посаду керівника комунального підприємства не передбачено, але конкурсна комісія проводила конкурс, намагалася реалізувати рішення 7 сесії YI скликання Чернівецької міської ради від 13.04.2011 року №119 про проведення конкурсу на заміщення посади генерального директора комунального підприємства «МТК «Калинівський ринок», яке набрало чинності та яке не скасоване. Він був одним із кандидатів на вакантну посаду, 25 січня 2012 року конкурс не відбувся. Також він був призначений в.о. генерального директора комунального підприємства МТК «Калинівський ринок» з 19.04.2011 р. по 19.04.2012 р.

Також не підлягає застосуванню до проведення конкурсу Постанова Кабінету Міністрів України від 03 вересня 2008 року № 777 «Про проведення конкурсного відбору керівників державних субєктів господарювання», якою затверджено Порядок проведення конкурсного відбору керівників державних суб`єктів господарювання, оскільки вказаним Порядком визначено процедуру конкурсного відбору керівників державних суб'єктів господарювання - державних підприємств, господарських товариств, єдиним засновником та учасником яких є держава. До цього переліку не відносяться комунальні підприємства, які засновані на власності відповідної територіальної громади.

Відповідно до ч.2 ст. 2 КАС України до адміністративних судів можуть бути оскаржені будь-які рішення, дії чи бездіяльність суб'єктів владних повноважень, крім випадків, коли щодо таких рішень, дій чи бездіяльності Конституцією чи законами України встановлено інший порядок судового провадження.

Статтею 3 КАС України визначено, що суб'єкт владних повноважень - орган державної влади, орган місцевого самоврядування, їхня посадова чи службова особа, інший суб'єкт при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень.

З аналізу вказаних норм, випливає що вимога позивача щодо визнання недійсним рішення конкурсної комісії не підлягає до задоволення, оскільки конкурсна комісія не є субєктом владних повноважень, а тому оскарженню в порядку КАС України підлягає лише рішення керівника державного органу - субєкта владних повноважень, прийнятого на підставі пропозиції конкурсної комісії.

Аналіз вищенаведених норм законодавства та матеріалів справи дає підстави зробити висновок, що позовні вимоги ОСОБА_3 є необґрунтованими та не підлягають задоволенню.

Також суд вважає за необхідне відмовити і в задоволенні позовних вимог стосовно зобовязання секретаря міської ради ОСОБА_4 провести конкурс до норм законодавства, оскільки в даний час немає вакантної посади генерального директора комунального підприємства «МТК «Калинівський ринок», розпорядження про призначення ОСОБА_5 на цю посаду не оскаржується, чинним законодавством проведення проведення такого конкурсу не передбачено.

На підставі викладеного та ст.ст.19,146 Конституції України, ст.ст.17, 42, 50, 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», ст.10 Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування», керуючись ст.ст. 8, 9, 11, 17,18, 69-71, 86, 158-163, 167 КАС України, суд,

П О С Т А Н О В И В :

В позові ОСОБА_3 до Чернівецької міської ради, секретаря Чернівецької міської ради ОСОБА_4, третя особа на стороні відповідачів ОСОБА_5 про визнання неправомірними дії секретаря міської ради ОСОБА_4 щодо порядку проведення конкурсу на заміщення вакантної посади генерального директора комунального підприємства «Міський торгівельний комплекс «Калинівський ринок», про визнання недійсним рішення конкурсної комісії Чернівецької міської ради відповідно до якого ОСОБА_5 визнано переможцем в конкурсі та укладено з ним контракт на заміщення посади директора комунального підприємства «Міський торгівельний комплекс «Калинівський ринок», про зобовязання секретаря міської ради ОСОБА_4 провести конкурс до норм законодавства відмовити.

Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції може бути подана протягом десяти днів з дня її проголошення, а у випадку застосування судом частини третьої статті 160 КАС України, апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови до Вінницького адміністративного апеляційного суду через Шевченківський районний суд м. Чернівці.

СУДДЯ Л.В.ЯРЕМА