Справа № 2-а-351/11/1705
Суддя: Філіпова Т.Л.
Дата ухвалення: 2011-07-28 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
_______________________________________________
_______________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

іменем України

"28" липня 2011 р. Справа № 2-а-351/11/1705

номер рядка статистичного звіту 10.2.4

Колегія суддів Житомирського апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді Філіпової Т.Л.

суддів: Євпак В.В.

ОСОБА_1,

розглянувши в письмовому провадженні апеляційну скаргу ОСОБА_2 Пенсійного фонду України в Дубенському районі Рівненської області на постанову Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від "05" квітня 2011 р. у справі № 2-а-351/11/1705 за позовом ОСОБА_3 до ОСОБА_2 Пенсійного фонду України в Дубенському районі Рівненської області про визнання бездіяльності протиправною і зобов"язання вчинити дії ,

ВСТАНОВИЛА:

В березні 2011 року позивач звернувся до суду з даним позовом. Просив зобов'язати ОСОБА_2 Пенсійного фонду України в Дубенському районі провести перерахунок пенсії, відповідно до ст.40, 42 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" із застосуванням показника середньої заробітної плати за 2009 рік у розмірі 1653,43 грн. та виплачувати в подальшому.

Постановою Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 05 квітня 2011 року зобов'язано ОСОБА_2 Пенсійного фонду України в Дубенському районі Рівненської області провести перерахунок пенсії з застосуванням показника середньої заробітної плати в Україні за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії, відповідно до ст. 42 Закону України «Про загальнообов»язкове державне пенсійне страхування» та пункту 11 Постанови КМУ №530 від 28 травня 2008 року.

В частині позовних вимог щодо виплати пенсії у відповідності до проведеного перерахунку в подальшому відмовлено.

Не погоджуючись з вищезазначеною постановою суду першої інстанції, відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати постанову суду першої інстанції та прийняти нову, якою у задоволенні позовних вимог відмовити.

25.06.2011 року на адресу Житомирського апеляційного адміністративного суду надійшло клопотання від відповідача про розгляд апеляційної скарги без його участі.

Особи та їхні представники не з'явились в судове засідання, хоча про час і місце судового засідання повідомлені належним чином, тому колегія суддів, у відповідності до положень п.2 частини 1 ст.197 КАС України здійснює апеляційний розгляд справи в письмовому провадженні.

Колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач перебуває на обліку в ОСОБА_2 Пенсійного фонду України в Дубенському районі Рівненської області та отримує пенсію за віком з 25.12.1993 року і продовжує працювати, що стверджується копією трудової книжки та не заперечується відповідачем (а.с.4-8).

Відповідно до ст. 40 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" під час обчислення пенсії застосовується показник середньої заробітної плати працівників в галузях національної економіки за рік, що передує року звернення за призначенням чи перерахунком пенсії.

Змістом частини 4 ст. 42 ЗУ "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування", передбачено, що у разі якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням не менше ніж 24 місяців страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) пенсії незалежно від перерв у роботі. Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія. За бажанням пенсіонера перерахунок пенсії провадиться із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 цього Закону.

Як свідчать матеріали справи, ОСОБА_3 11 березня 2010 року звернулась до ОСОБА_2 Пенсійного фонду про перерахунок пенсії відповідно до вимог ст. ст. 40, 42 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування".

Зі змісту заперечень на позовну заяву ОСОБА_2 Пенсійного фонду вбачається, що при перерахунку пенсії відповідно до вимог зазначених статей, слід керуватися п.п.3 п.11 постанови КМУ №530 від 28.05.2008 року "Про деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян" із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників у середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні за 2007 рік (1197,91) грн.

Зазначений висновок відповідача є неправильним та суперечить вимогам ст. ст. 21, 22, 24, 46 Конституції України, ст.ст. 40, 42 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування", оскільки при проведенні перерахунку пенсії у 2010 році, на вимогу позивача, застосуванню підлягає показник середньої заробітної плати працівників у галузях національної економіки за 2009 рік.

Також, є безпідставним посилання відповідача на те, що рішенням Конституційного Суду України від 22.05.2008 року не відновлено дії попередніх норм ст. ст. 40,42 вищезазначеного закону.

Рішенням Конституційного суду України №10 - пр від 22.05.2008 року визнано неконституційними положення пункту 10 розділу ІІ "Внесення змін до деяких законодавчих актів України", Закону України "Про Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України".

Відповідно до ст.152 Конституції України, закони, інші правові акти або їх окремі положення, що визнані неконституційними, втрачають чинність з дня ухвалення Конституційним Судом України рішення про їх неконституційність.

З урахуванням викладеного, коли внесення змін до ч.4 ст.42 Закону України "Про загальнообов'язкове пенсійне страхування" в редакції Закону №107-VI від 28.12.2007 року визнано неконституційною, на даний час діє норма зазначеної статті в редакції від 09.07.2007 року.

Таким чином, виходячи із пріоритетності законів над підзаконними актами для перерахунку пенсії позивача повинен застосовуватися показник середньої заробітної плати в галузях економіки України за 2009 рік.

Показник заробітної плати в середньому на одну особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески, для обчислення пенсії підлягав застосуванню тільки в період з 01.01.2008 року по 22.05.2008 року.

Частина четверта статті 42 Закону не встановлює обмеження для працюючого пенсіонера скористатись правом на перерахунок пенсії в будь-який час після її призначення.

Крім того при вирішенні позову суд не визначив період, за який слід перерахувати пенсію позивачу.

З огляду на викладене, постанова суду першої інстанції підлягає скасуванню з прийняттям нової - про зобов'язання відповідача провести перерахунок та виплатити позивачу пенсію згідно приписів частини першої, другої статті 40 та частиною 4 ст. 42 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" з 22.09.2010 року.

Керуючись ст.ст. 195,197,198,202,207,212,254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 Пенсійного фонду України в Дубенському районі Рівненської області залишити без задоволення.

Постанову Дубенського міськрайонного суду Рівненської області від 05 квітня 2011 року скасувати та прийняти нову постанову.

Зобов'язати ОСОБА_2 Пенсійного фонду України в Дубенському районі Рівненської області провести перерахунок та виплатити ОСОБА_3 пенсію згідно приписів частини першої, другої статті 40 та частиною 4 ст. 42 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування" з 22 вересня 2010 року.

Постанова набирає законної сили через п'ять днів після направлення її копій особам, які беруть участь у справі, та може бути оскаржена протягом двадцяти днів шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя Т.Л. Філіпова

судді: В.В. Євпак

ОСОБА_1

Роздруковано та надіслано:

1- в справу

2 - позивачу ОСОБА_3 АДРЕСА_1,35600

3- відповідачу ОСОБА_2 Пенсійного фонду України в Дубенському районі Рівненської області вул. Т.Шевченка,27,м.Дубно,Дубнівський район, Рівненська область,35600