Справа № 810/2473/15
Суддя: Федотов І.В.
Дата ухвалення: 2015-08-04 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа: № 810/2473/15 Головуючий у 1-й інстанції: Кушнова А.О.
Суддя-доповідач: Федотов І.В.
ПОСТАНОВА
Іменем України
04 серпня 2015 року м. Київ

Колегія суддів Київського апеляційного адміністративного суду у складі:
головуючого судді Федотова І.В.,
суддів: Ісаєнко Ю.А. та Оксененка О.М.,
за участю секретаря Полякової А.О.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні, в приміщенні суду, апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Київського окружного адміністративного суду від 01 липня 2015 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Обухівського районного військового комісаріату Київської області , треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідач: Міністерство оборони України, в/ч польова пошта НОМЕР_1 , військовий комісар Обухівського районного військового комісаріату Київської області Клабуков Д.О. про визнання призову на військову службу протиправним, -
ВСТАНОВИЛА:
ОСОБА_1 (далі - позивач, ОСОБА_1 ) звернувся до суду з адміністративним позовом до Обухівського районного військового комісаріату Київської області (далі - відповідач), треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідач: Міністерство оборони України, в/ч польова пошта НОМЕР_1 , військовий комісар Обухівського районного військового комісаріату Київської області ОСОБА_2 , про визнання призову 29.04.2015 до Збройних сил України Обухівським районним військовим комісаріатом Київської області згідно Указу Президента України Про часткову мобілізацію № 15/2015 від 14.01.2015 протиправним; зобов`язання відповідача не призивати до Збройних сил позивача протягом шести місяців з дня звільнення з військової служби у запас відповідно до пункту 4 Указу Президента України Про часткову мобілізацію № 15/2015 від 14.01.2015, а саме з 07.03.2015.
Постановою Київського окружного адміністративного суду від 01 липня 2015 року у задоволенні позовних вимог було відмовлено.
Не погоджуючись з таким судовим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати постанову суду першої інстанції та ухвалити нову про задоволення позову, вважаючи, що судом неповно з`ясовано обставини справи та неправильно застосовано норми матеріального і процесуального права.
Заслухавши суддю-доповідача, пояснення сторін, які з`явились в судове засідання, дослідивши доводи апеляційної скарги та перевіривши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
Згідно з п.3 ч.1 ст.198, ч.1 ст. 202 КАС України, підставами для скасування постанови або ухвали суду першої інстанції та ухвалення нового рішення, зокрема, є неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи та порушення норм матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи або питання.
Як встановлено судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи, 31 березня 2014 року старший лейтенант ОСОБА_1 призваний по мобілізації до складу в/ч НОМЕР_2 до лав Збройних України, що підтверджується витягом з наказу військового комісара Обухівського районного військового комісаріату Київської області від 31.03.2014 №16.
Згідно відомостей особової справи старшого лейтенанта ОСОБА_1 , позивач в період з 31.03.2014 по 07.03.2015 проходив військову службу на посаді командира мінометного взводу мінометної батареї механізованого батальйону 72-ої окремої гвардійської механізованої бригади.
07.03.2015 року позивач звільнений з військової служби у запас відповідно до пункту 4 Указу Президента України від 14.01.2015 № 15/2015 «Про часткову мобілізацію», затвердженого Законом України від 15.01.2015 № 113-VII,I та 25.03.2015 виключений зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з направленням для зарахування на військовий облік до Обухівського РВК Київської області, що підтверджується відомостями з особової справи.
Наказом військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_1 від 29.04.2015 № 56 позивача призвано по мобілізації до складу команди НОМЕР_3 .
Вважаючи, що Обухівським РВК Київської області незаконно призвано позивача на військову службу 29.04.2015 року, оскільки він не підлягає призову на таку службу під час часткової мобілізації протягом шести місяців з дня звільнення з військової служби у запас (тобто з 07.03.2015 року), позивач звернувся з даним позовом до суду.
Приймаючи рішення про відмову у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що відповідачем правомірно здійснено заходи по мобілізації позивача на військову службу, передбачені законами України «Про військовий обовязок і військову службу», «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» на виконання Указу Президента України №15/2015 «Про часткову мобілізацію», оскільки позивачем надано згоду на проходження військової служби до спливу шестимісячного строку з дня звільнення з військової служби.
Однак, колегія суддів не може погодитися з такими висновками суду першої інстанції з огляду на наступне.
Відповідно до статті 19 Конституції України правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України, закріпленим статтею 65 Конституції України.
Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.
Такими законами є Закони України «Про військовий обов`язок і військову службу», «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» та «Про оборону України».
Відповідно до ст.39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» призов військовозобов`язаних та резервістів на військову службу під час мобілізації проводиться в порядку, визначеному цим Законом та Законом України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію».
Відповідно до частини 3 ст.23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» не підлягають призову на військову службу під час часткової мобілізації протягом шести місяців з дня звільнення з військової служби військовозобов`язані з числа громадян, які проходили військову службу за призовом під час мобілізації та були звільнені зі служби у запас (крім військовослужбовців, зарахованих на службу у військовому оперативному резерві першої черги). Такі особи у зазначений період можуть бути призвані на військову службу за їх згодою.
Указом Президента України від 14 січня 2015 року №15/2015 з метою підтримання бойової і мобілізаційної готовності Збройних Сил України та інших військових формувань України на рівні, що гарантує адекватне реагування на загрози національній безпеці держави, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пунктів 1, 17, 20 частини першої статті 106 Конституції України постановлено оголосити та провести протягом 2015 року часткову мобілізацію (далі - мобілізація) у три черги протягом 210 діб із дня набрання чинності цим Указом.
Пунктом 3 Указу № 15/2015 постановлено здійснити призов військовозобов`язаних, резервістів та поставку транспортних засобів для забезпечення потреб Збройних Сил України, Національної гвардії України, Служби безпеки України, Державної прикордонної служби України, Державної спеціальної служби транспорту, інших військових формувань України в обсягах, визначених мобілізаційними планами з урахуванням резерву.
Пунктом 4 Указу № 15/2015 передбачено провести у період з 18 березня по 1 травня 2015 року звільнення в запас (демобілізацію) військовослужбовців, які були призвані на військову службу під час мобілізації, на особливий період відповідно до Указу Президента України від 17 березня 2014 року № 303 "Про часткову мобілізацію.
Як вірно встановлено судом першої інстанції, позивач 07.03.2015 був звільнений з військової служби у запас відповідно до пункту 4 Указу Президента України від 14.01.2015 № 15/2015 «Про часткову мобілізацію», затвердженого Законом України від 15.01.2015 № 113-VIII, відтак відповідно до вимог частини 3 статті 23 Закону № 3543-ХІІ позивач не міг бути призваним на військову службу протягом шести місяців з дня звільнення з військової служби без його згоди.
Обґрунтовуючи свою позицію щодо правомірності дій по мобілізації позивача на військову службу на виконання Указу Президента України №15/2015 «Про часткову мобілізацію», відповідач, з яким погодився суд першої інстанції, посилається на те, що позивач 16 квітня 2015 року добровільно з`явився до Обухівського РВК Київської області та особисто виявив бажання проходити військову службу, що підтверджується анкетою офіцера запасу та витягом з Журналу офіцерів запасу Обухівського РВК, які бажають бути призвані по частковій мобілізації в добровільному порядку.
Разом з тим, колегія суддів критично оцінює такі докази відповідача на підтвердження своїх заперечень з огляду на те, що із заповненої власноручно позивачем анкети офіцеру запасу не вбачається його згоди бути призваним на військову службу безпосередньо під час часткової мобілізації оголошеної Президентом України 14 січня 2015 року. Натомість міститься лише його бажання проходити військову службу.
Такі відомості також відсутні і в Журналі офіцерів запасу Обухівського РВК, які бажають призватися по частковій мобілізації в добровільному порядку.
Поряд з цим, як пояснив позивач в судовому засіданні під час апеляційного розгляду справи, він не має наміру ухилятися від свого військового обов`язку та бажає проходити військову службу, проте з урахуванням його права передбаченого частиною 3 статті 23 Закону № 3543-ХІІ.
Крім того, позивач не заперечує його добровільну явку 16 квітня 2015 року до Обухівського РВК Київської області, заповнення наданих документів та проходження медичної комісії, однак лише з метою навчання та здобуття необхідних в майбутньому військових навиків.
Вказані обставини ні представником відповідача, ні військовим комісаром ІНФОРМАЦІЯ_1 в судовому засіданні під час розгляду справи в суді апеляційної інстанції спростовані не були.
З урахування вищевикладеного колегія суддів приходить до висновку, що позивач, відповідно до ч. 3 ст. 23 Законом України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію», не підлягає призову на військову службу під час мобілізації, у зв`язку з чим позовні вимоги про визнання протиправними дій Обухівського районного військового комісаріату Київської області щодо призову його на військову службу до Збройних Сил України від 29.04.2015 року підлягають задоволенню.
Відповідно до вимог ч.1 ст. 195 КАС України, суд апеляційної інстанції може вийти за межі доводів апеляційної скарги в разі встановлення під час апеляційного провадження порушень, допущених судом першої інстанції, які призвели до неправильного вирішення справи.
Відповідно до частини ч. 2 ст. 11 КАС України суд може вийти за межі позовних вимог тільки в разі, якщо це необхідно для повного захисту прав, свобод та інтересів сторін чи третіх осіб, про захист яких вони просять.
Враховуючи, що призов на військову службу позивача оформлений наказом військового комісара Обухівського РВК Київської області від 29.04.2015 року № 56, колегія суддів, з метою повного захисту прав та інтересів позивача, вважає за необхідне вийти за межі позовних вимог та визнати протиправним та скасувати зазначений наказ в частині призову по мобілізації до складу команди НОМЕР_3 військовозобов`язаних Обухівського району Київської області лейтенанта ОСОБА_1 , 1981 року народження, ВОС НОМЕР_4 .
Разом з тим, не підлягає задоволенню позовна вимога про зобов`язання відповідача не призивати до Збройних сил позивача протягом шести місяців з дня звільнення його з військової служби у запас відповідно до пункту 4 Указу Президента України Про часткову мобілізацію № 15/2015 від 14.01.2015, а саме з 07.03.2015, з огляду на наступне.
Відповідно до ч. 1 ст. 2 КАС України завданням адміністративного судочинства є захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб, інших суб`єктів при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень шляхом справедливого, неупередженого та своєчасного розгляду адміністративних справ.
Колегія суддів зазначає, що вимога позивача про зобов`язання відповідача не призивати до Збройних сил позивача протягом шести місяців з дня звільнення його з військової служби у запас не може бути задоволена, так як Кодексом адміністративного судочинства України не передбачено можливості захисту прав та інтересів осіб, які станом на момент звернення до суду не порушені.
Таким чином, колегія суддів вважає, що судом першої інстанції було неповно встановлено обставини справи, порушено норми матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи, а тому, оскаржуване судове рішення підлягає скасуванню з ухваленням нової постанови про часткове задоволення позову.
Керуючись ст.ст. 160, 196, 198, 200, 205, 206, 212, 254 КАС України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.
Постанову Київського окружного адміністративного суду від 01 липня 2015 року скасувати та ухвалити нову постанову, якою позовні вимоги ОСОБА_1 до Обухівського районного військового комісаріату Київської області, треті особи які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Міністерство оборони України, в/ч польова пошта НОМЕР_1 , військовий комісар Обухівського районного військового комісаріату Київської області Клабуков Д.О. про визнання призову на військову службу протиправним задовольнити частково.
Визнати протиправними дії Обухівського районного військового комісаріату Київської області щодо призову ОСОБА_1 на військову службу до Збройних Сил України від 29.04.2015 року.
Визнати протиправним та скасувати наказ військового комісара Обухівського районного військового комісаріату Київської області від 29.04.2015 року № 56 в частині призову по мобілізації до складу команди НОМЕР_3 військовозобов`язаних Обухівського району Київської області лейтенанта ОСОБА_1 , 1981 року народження, ВОС НОМЕР_4 .
В задоволенні іншої частини позовних вимог відмовити.
Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня її складання в повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя:

Судді:

Повний текст постанови виготовлено 07.08.2015 року.
Головуючий суддя Федотов І.В.

Судді: Ісаєнко Ю.А.

Оксененко О.М.