Справа № 826/5120/15
Суддя: Скочок Т.О.
Дата ухвалення: 2015-08-05 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

05 серпня 2015 року 15:15 № 826/5120/15

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі головуючого судді Скочок Т.О., при секретарі Новик В.М., розглянувши у порядку письмового провадження адміністративну справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "М.С.Л."
до Державної податкової інспекції у Печерському районі Головного управління ДФС у м. Києві
про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень,-
В С Т А Н О В И В:

До Окружного адміністративного суду міста Києва звернулося Товариство з обмеженою відповідальністю «М.С.Л.» (надалі - позивач або ТОВ «М.С.Л.») з позовом до Державної податкової інспекції у Печерському районі Головного управління ДФС у м. Києві (надалі - відповідач або ДПІ у Печерському районі ГУ ДФС у м. Києві) про визнання протиправним та скасування податкових повідомлень-рішень від 28.11.2014 року № 02, від 28.11.2014 року № 02, від 28.11.2014 року № 02, від 28.11.2014 року № 02, від 28.11.2014 року № 02, від 28.11.2014 року № 02, від 28.11.2014 року № 02, від 28.11.2014 року № 02, від 04.02.2015 року № 2, від 04.02.2015 року № , від 04.12.2014 року № 02, від 09.12.2014 року № 02, від 04.12.2014 року № 02, від 04.12.2014 року № 02, від 04.12.2014 року № 02, від 04.12.2014 року № 02, від 12.02.2015 року № 2.

Позовні вимоги ТОВ «М.С.Л.» обґрунтовані тим, що висновки актів фактичних перевірок регіональних контролюючих органів від 12.11.2014 року, 13.11.2014 року, 18.12.2014 року та від 20.11.2014 року про допущення позивачем випадків порушення вимог п. 1 і п. 2 ст. 3 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» (а саме - продаж білетів державних грошових миттєвих лотерей без застосування реєстраторів розрахункових операцій) документально не підтверджуються. Оскільки висновки таких актів перевірок, які були покладені в основу прийнятих податкових повідомлень-рішень, ґрунтується виключно на даних листа Державної казначейської служби України від 02.10.2014 року № 16-05/1646-22056, що натомість не містить інформацію про нездійснення цією службою контролю за продажем миттєвих лотерей через електронну систему прийняття ставок. В даному випадку зміст цього листа Державної казначейської служби України від 02.10.2014 року № 16-05/1646-22056 був неправильно розтлумачений контролюючими органами, що призвело до хибних висновків про порушення позивачем вимог чинного законодавства. Таким чином, податкові повідомлення-рішення від 28.11.2014 року № 02, від 28.11.2014 року № 02, від 28.11.2014 року № 02, від 28.11.2014 року № 02, від 28.11.2014 року № 02, від 28.11.2014 року № 02, від 28.11.2014 року № 02, від 28.11.2014 року № 02, від 04.02.2015 року № 2, від 04.02.2015 року № , від 04.12.2014 року № 02, від 09.12.2014 року № 02, від 04.12.2014 року № 02, від 04.12.2014 року № 02, від 04.12.2014 року № 02, від 04.12.2014 року № 02, від 12.02.2015 року № 2 є протиправними і безпідставними, та такими, що підлягають скасуванню.

Ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва від 27.03.2015 року відкрито провадження у справі, закінчено підготовче провадження та призначено справу до судового розгляду в судовому засіданні.

Ухвалами Окружного адміністративного суду міста Києва від 22.04.2015 року та 15.07.2015 року провадження у даній справі зупинялося на підставі норми п. 4 ч. 2 ст. 156 Кодексу адміністративного судочинства України (надалі - КАС України) до 14.05.2015 року.

30.07.2015 року у призначене судове засідання з'явилися представники сторін.

Представник позивача, заявлені позовні вимоги підтримав у повному обсязі та просив суд задовольнити їх з підстав, викладених у позовній заяві.

Представник відповідача проти задоволення позовних вимог заперечував, підтримавши доводи, викладені його письмових запереченнях проти позову. Зокрема, відповідач в своїх письмових запереченнях посилався на правомірність висновків актів фактичних перевірок Головних управлінь Міндоходів у Миколаївській, Сумській, Волинській та Львівській областях, проведених за місцезнаходженням господарських одиниць ТОВ М.С.Л.», що були покладені в основу оспорюваних податкових повідомлень-рішень.

Суд у судовому засіданні 30.07.2015 року на підставі ч. 4 ст. 122 КАС України ухвалив про перехід до розгляду справи у порядку письмового провадження.

Розглянувши наявні в справі документи та матеріали, заслухавши пояснення представників сторін, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини справи, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд зазначає про наступне.

Як вбачається з наявних матеріалів справи, протягом в листопаді 2014 року працівниками Головних управлінь Міндоходів у Миколаївській, Сумській, Волинській та Львівській областях були проведенні фактичні перевірки господарських одиниць (кіосків, магазинів, залів), що належать ТОВ «М.С.Л.» (ідентифікаційний код 30109292, ліцензія серії АВ № 446755, видана Міністерством фінансів України на право здійснення господарської діяльності з випуску та проведення лотерей) та знаходяться за певними адресами в містах Миколаїв, Суми, Луцьк та у місті Львів, з питань дотримання ними порядку здійснення розрахункових операцій, ведення касових операцій, наявності ліцензій, патентів, свідоцтв, у тому числі свідоцтв про державну реєстрацію, виробництва та обігу підакцизних товарів, за результатами яких складені акти за № 0139/14/29/22/30109292 від 12.11.2014 року, № 0142/14/29/22/30109292 від 12.11.2014 року, № 0141/14/29/22/30109292 від 12.11.2014 року, № 0140/14/29/22/30109292 від 12.11.2014 року, № 0146/14/29/22/30109292 від 13.11.2014 року, № 0147/14/29/22/30109292 від 13.11.2014 року, № 0145/14/29/22/30109292 від 13.11.2014 року, № 0148/14/29/22/30109292 від 13.11.2014 року, № 0144/14/29/22/30109292 від 13.11.2014 року, № 0143/14/29/22/30109292 від 13.11.2014 року, № 0018/18/28/22/24012002 від 20.11.2014 року, № 2993/03/20/22/30109292 від 24.11.2014 року, № 13/01/2203/25251134 від 18.11.2014 року, № 1230/13/01/2203/25251134 від 18.11.2014 року, № 1227/13/01/2203/30109292 від 18.11.2014 року, № 1226/13/01/2203/30109292 від 18.11.2014 року, № 1228/13/01/2203/30109292 від 18.11.2014 року.

В ході проведення зазначених фактичних перевірок господарських одиниць позивача в регіонах перевіряючими було встановлено факти реалізації лотерейних білетів (а саме - білетів державних грошових миттєвих лотерей «Справжнє золото», «Щаслива 13», «Три п'ятірки», «Супер 7», «Десять перлин», «Ювілейна», «Три семірки», «Великі гроші», «Рубіни», «Королівська велич») без проведення таких розрахункових операцій через реєстратори розрахункових операцій та без роздрукування і видачі відповідного розрахункового документу (фіскального чеку).

За висновками перевіряючих позивачем були допущені порушення норм п. 1 і п. 2 ст. 3 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» від 06.07.1995 року № 265/95-ВР (надалі - Закон № 265/95-ВР). При цьому як вбачається із текстів вказаних вище актів фактичних перевірок господарських одиниць позивача підставами для таких висновків перевіряючих стала інформація отримана Міністерством фінансів України від Державної казначейської служби України у вигляді листа від 02.10.2014 року № 16-05/1646-22056 про надання інформації щодо здійснення контролю за проведенням розіграшів державних лотерей (копія такого листа наявна в матеріалах справи). Зокрема, в тексті цього листа Державної казначейської служби України від 02.10.2014 року зазначено наступне: «…Спільним наказом Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва і Міністерства фінансів України від 12.12.2002 № 128/1037, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 25.12.2002 за № 1005/7293, затверджені Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з випуску та проведення лотерей (далі - Ліцензійні умови). Відповідно до пункту 4.4.2, Ліцензійних умов Казначейство України здійснює контроль за проведенням розіграшів державних лотерей з використанням електронних систем прийняття сплати участі у лотереї у режимі реального часу. Моніторинг проведення розіграшів державних лотерей здійснюється. Казначейством України щоденно засобами контролю операторів, що передбачає можливість зняття інформації про прийняття сплати участі у лотереї в режимі реального часу по підприємству «Українська Національна Лотерея» та ТОВ «М.С.Л.». Результати контролю за проведенням розіграшів державних лотерей оформлюються Казначейством України протоколами, які формуються за формами, затвердженими наказом Міністерства фінансів України від 13.01.2012 № 19 «Про затвердження форм протоколів контролю за проведенням лотерей з використанням електронних систем прийняття сплати участі у лотереї» (далі - Наказ № 19). Згідно з підпунктом 2.1. пункту 2 Наказу № 19 Казначейство України щоденно надає копії протоколів контролю Міністерству фінансів України.».

Разом з даним листом від 02.10.2014 року № 16-05/1646-22056 надавався додаток - «Інформація щодо здійснення контролю Казначейством України за проведенням розіграшів державних лотерей станом на 01.10.2014 року», де зазначено, що Державною казначейською службою України не здійснюється контроль за проведенням розіграшів певних державних грошових миттєвих лотерей операторів державних лотерей (в тому числі ТОВ «М.С.Л.»).

На підставі зазначених актів фактичних перевірок ДПІ у Печерському районі ГУ Міндоходів у м. Києві (тобто, за місцем податкового обліку позивача) були прийняті податкові повідомлення-рішення (форми «С»), якими згідно ч. 1 ст. 17 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» до позивача застосовані суми фінансових санкції, а саме: податковим повідомленням-рішенням від 28.11.2014 року № 02 в сумі 50 грн., податковим повідомленням-рішенням від 28.11.2014 року № 02 в сумі 50 грн., податковим повідомленням-рішенням від 28.11.2014 року № 02 в сумі 25 грн., податковим повідомленням-рішенням від 28.11.2014 року № 02 в сумі 50 грн., податковим повідомленням-рішенням від 28.11.2014 року № 02 в сумі 10 грн., податковим повідомленням-рішенням від 28.11.2014 року № 02 в сумі 75 грн., податковим повідомленням-рішенням від 28.11.2014 року № 02 в сумі 25 грн., податковим повідомленням-рішенням від 28.11.2014 року № 02 в сумі 1 грн., податковим повідомленням-рішенням від 28.11.2014 року № 02 в сумі 75 грн., податковим повідомленням-рішенням від 28.11.2014 року № 02 в сумі 25 грн., податковим повідомленням-рішенням від 04.12.2014 року № 02 в сумі 200 грн., податковим повідомленням-рішенням від 09.12.2014 року № 02 в сумі 3 600 грн., податковим повідомленням-рішенням від 04.12.2014 року № 02 в сумі 100 грн., податковим повідомленням-рішенням від 04.12.2014 року № 02 в сумі 100 грн., податковим повідомленням-рішенням від 04.12.2014 року № 02 в сумі 100 грн., податковим повідомленням-рішенням від 04.12.2014 року № 02 в сумі 100 грн. та податковим повідомленням-рішенням від 04.12.2014 року № 02 в сумі 100 грн.

Скориставшись правом на адміністративне (досудове) оскарження зазначених податкових повідомлень-рішень, позивачем отримано рішення Головного управління ДФС у м. Києві про результати розгляду первинних скарг, за змістом яких:

- скасовано податкове повідомлення рішення від 28.11.2014 року № 02, яким застосовано штрафну (фінансову) санкцію (штраф) в сумі 50,00 грн., та як наслідок ДПІ у Печерському районі ГУ Міндоходів у м. Києві було прийняте нове податкове повідомлення-рішення від 04.02.2015 року № 2, яким до позивача застосовано штрафну (фінансову) санкцію (штраф) в сумі 25,00 грн.;

- скасовано податкове повідомлення-рішення від 28.11.2014 року № 02, яким застосовано штрафну (фінансову) санкцію (штраф) в сумі 50,00 грн., та як наслідок ДПІ у Печерському районі ГУ Міндоходів у м. Києві було прийняте нове податкове повідомлення-рішення від 04.02.2015 року № 2, яким до позивача застосовано штрафну (фінансову) санкцію (штраф) в сумі 25,00 грн.;

- скасовано податкове повідомлення-рішення від 04.12.2014 року № 02, яким застосовано штрафну (фінансову) санкцію (штраф) в сумі 100,00 грн., та як наслідок ДПІ у Печерському районі ГУ Міндоходів у м. Києві було прийняте нове податкове повідомлення-рішення від 12.02.2015 року № 2, яким до позивача застосовано штрафну (фінансову) санкцію (штраф) в сумі 50,00 грн., а в іншій частині таких скарг товариства було відмолено.

Вважаючи податкові повідомлення-рішення від 28.11.2014 року за № 02, № 02, № 02, № 02, № 02, № 02, № 02, № 02, від 04.02.2015 року за № і № , від 04.12.2014 року за № 02, № 02, № 02, № 02 і № 02, від 09.12.2014 року № 02, від 12.02.2015 року № 2 протиправними, а, відтак, такими, що підлягають скасуванню, позивач звернувся із даним позовом до суду.

При вирішення даного спору суд виходить з наступного.

У відповідності до п. 1 і п. 2 ст. 3 Закону № 265/95-ВР (в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин) суб'єкти господарювання, які здійснюють розрахункові операції в готівковій та/або в безготівковій формі (із застосуванням платіжних карток, платіжних чеків, жетонів тощо) при продажу товарів (наданні послуг) у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг зобов'язані:

- проводити розрахункові операції на повну суму покупки (надання послуги) через зареєстровані, опломбовані у встановленому порядку та переведені у фіскальний режим роботи реєстратори розрахункових операцій з роздрукуванням відповідних розрахункових документів, що підтверджують виконання розрахункових операцій, або у випадках, передбачених цим Законом, із застосуванням зареєстрованих у встановленому порядку розрахункових книжок;

- видавати особі, яка отримує або повертає товар, отримує послугу або відмовляється від неї, розрахунковий документ встановленої форми на повну суму проведеної операції.

Одночасно в силу норм п. 4 ст. 9 Закону № 265/95-ВР реєстратори розрахункових операцій та розрахункові книжки не застосовуються, зокрема, при продажу білетів державних лотерей через електронну систему прийняття ставок, що контролюється у режимі реального часу центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері казначейського обслуговування бюджетних коштів.

Основні засади державного регулювання лотерейної сфери в Україні визначені Законом «Про державні лотереї в Україні» від 06.09.2012 року № 5204-VI (надалі - Закон № 5204-VI).

Так, в розумінні пп. 2 п. 1 ст. 1 Закону № 5204-VI лотерея - це масова гра, незалежно від її назви, умовами проведення якої передбачається розіграш призового (виграшного) фонду між її гравцями і перемога в якій має випадковий характер, територія проведення (розповсюдження) якої поширюється за межі однієї будівлі (споруди), незалежно від способу прийняття грошей за участь у такій грі Залежно від способу розіграшу призового (виграшного) фонду в Україні допускається проведення таких лотерей: а) миттєва лотерея - лотерея, в якій інформація, яка дозволяє визначити виграшні лотерейні білети (інші засоби, які передбачені умовами лотерей, які дозволяють засвідчити участь у лотереї), закладається випадковим характером на стадії їх виготовлення, тобто до розповсюдження серед гравців лотереї. При проведенні миттєвої лотереї гравець може безпосередньо після внесення ставки визначити, чи є його лотерейний білет або інший засіб, який дозволяє засвідчити участь у грі, виграшним чи ні; б) інша лотерея, яка не підпадає під визначення миттєвої лотереї, в тому числі тиражна, комбінована. А державною лотерею відповідно до пп. 3 п. 1 ст. 1 зазначеного Закону є лотерея, що проводиться оператором лотерей відповідно до цього Закону.

При цьому, згідно п. 1 цього Закону «тираж» - це проміжок часу, що розпочинається датою прийняття ставок на черговий розіграш призового (виграшного) фонду тиражу тиражної лотереї та закінчується в останній день виплати призів, встановлений відповідно до умов проведення державної лотереї. Тираж включає здійснення операцій, спрямованих на прийняття ставок, формування призового фонду тиражу, розіграш призового (виграшного) фонду, виплату призів за результатами такого розіграшу, а також інші операції, пов'язані з проведенням тиражу тиражної лотереї. У тиражній лотереї розіграш призового (виграшного) фонду лотереї здійснюється шляхом генерації випадковим характером виграшної ігрової комбінації, яку гравець з метою виявлення свого виграшу повинен порівняти з ігровою комбінацією, визначеною гравцем для участі в даному розіграші. Натомість у миттєвій лотереї розіграш призового (виграшного) фонду лотереї полягає у виявленні гравцем прихованої ігрової комбінації, яка закладена в лотерейному білеті (іншому засобі, який передбачений умовами лотереї) на стадії його виготовлення.

За приписами пп. 16 п. 1 ст. 1 Закону № 5204-VI всі лотереї за виключенням миттєвих, повинні проводитися з використанням електронної системи прийняття ставок, під якою розуміється програмно-технічний комплекс, призначений для фіксації та обліку ставок у державній лотереї, фіксації виплати призів і/або виплати призів, зберігання інформації про проведення лотереї, а також для здійснення інших операцій, пов'язаних з проведенням державної лотереї. Електронна система прийняття ставок складається з центральної електронної системи та терміналів електронної системи прийняття ставок, пов'язаних між собою електронним або іншим зв'язком.

В свою чергу термінал електронної системи прийняття ставок - це програмно-технічний комплекс, який призначений для реєстрації здійснених розповсюджувачем або гравцем (термінал самообслуговування) операцій з прийняття ставок у державні лотереї, перевірки виграшності лотерейних білетів або інших засобів, які засвідчують участь у грі, виплати виграшів та передачі інформації про здійснені операції до центральної електронної системи. Термінал електронної системи прийняття ставок не повинен містити в собі приладів та/або програм, які самостійно визначають результат розіграшу лотереї або розмір виграшу гравця, а також не може бути з'єднаним з такими пристроями та/або програмами (крім з'єднання з центральною електронною системою державної лотереї)(пп. 17 п. 1 ст. 1 Закону № 5204-VI). Визначення лотерейного білету міститься в пп. 8 п. 1 ст. 1 цього Закону.

У відповідності до положень Закону № 265/95-ВР та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з випуску та проведення лотерей, затверджених спільним наказом Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва і Міністерства фінансів України від 12.12.2002 року № 128/1037 (в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин) здійснення контролю за електронною системою прийняття ставок державних лотерей покладено на Державну казначейську службу України.

При цьому, згідно із пп. 4.4.3 п. 4.4 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з випуску та проведення лотерей оператор, який використовує електронну систему для прийняття сплати участі у лотереї і обробки інформації, зобов'язаний забезпечити Державне казначейство України засобами контролю, які передбачають можливість зняття інформації в режимі реального часу про сплату участі в лотереї, відповідно оформивши взаємовідносини в порядку, установленому чинним законодавством. Контроль розподіляється на:

- вхідний контроль до припинення продажу білетів (сплат участі в лотереї) на розіграш тиражу - інформація про прийняті сплати участі в лотереї до припинення продажу білетів на розіграш;

- вихідний контроль після припинення продажу білетів (сплат участі в лотереї) на розіграш тиражу та до проведення розіграшу тиражу - інформація про прийняті сплати за участь в лотереї, загальний обсяг продажу на тираж, час припинення продажу білетів на тираж, розмір призового фонду тиражу;

- вихідний контроль після проведення розіграшу тиражу - інформація про прийняті сплати участі в лотереї, загальний обсяг продажу на тираж, час припинення продажу білетів (сплат участі в лотереї) на тираж, розмір призового фонду тиражу, виграшні комбінації номерів, результати розподілу призового фонду.

Контроль повинен здійснюватись Державним казначейством України і оператором як до, так і після розіграшу тиражу. Результати контролю протоколюються (за формою, встановленою Міністерством фінансів України) та зберігаються протягом 3-х років.

Форми протоколів такого контролю (як для Держказначейства України, так і для операторів лотерей) затверджені наказом Міністерства фінансів України від 13.01.2012 року № 19 «Про затвердження форм протоколів контролю за проведенням лотерей з використанням електронних систем прийняття сплати участі у лотереї».

З контексту наведених вище положень Ліцензійних умов та норм наказу Міністерства фінансів України від 13.02.2012 року № 19, якими відповідно до цих же Ліцензійних умов затверджені форми протоколів вхідного та вихідного контролю відносно тиражів тиражних лотерей, слідує що їх дія не поширюються на контроль Держказначейства України за електронною системою прийняття ставок в державні лотереї, який здійснюється ним згідно із п. 4 ст. 9 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг».

Таким чином, у відповідності до наведених вище норм права Державна казначейська служба України уповноважена здійснювати в режимі реального часу контроль за електронною системою прийняття ставок в двох різних напрямках та, відповідно, з двох різних правових підстав, а саме: а) в рамках Закону № 265/95-ВР; б) в рамках Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з випуску та проведення лотерей. Ці напрямки контролю, хоча і стосуються одного виду господарської діяльності (лотерейної діяльності), проте є відокремленими між собою. А тому відповідно результати контролю зі сторони Державна казначейська служба України за електронною системою прийняття ставок оператора лотерей, що здійснюється цим органом державної виконавчої влади в рамках Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з випуску та проведення лотерей, є самостійними (не пов'язані) відносно результатів контролю, що здійснюється Держказначейством України в рамках Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг».

Як вбачається з наявних матеріалів справи та не заперечується відповідачем ТОВ «М.С.Л.» як оператор державних грошових лотерей (при цьому, той факт, що строк дії ліцензії серії АВ № 446755 закінчився в 1-му кварталі 2011 року в силу норми ч. ст. 15 Закону № 5204-VI не невілює легітимність господарської діяльності ТОВ «М.С.Л.») проводить тиражні та миттєві лотереї шляхом розповсюдження лотерейних білетів через мережу розповсюджувачів (фізичних осіб-підприємців з якими ТОВ «М.С.Л.» укладені письмові договори про розповсюдження державних лотерей. Копії таких цивільних договорів та накладних на відпуск лотерейних білетів за жовтень-листопад 2014 року наявні в матеріалах справи), які в свою чергу здійснюють продаж білетів всіх лотерей, в тому числі і миттєвих, через термінали електронної системи прийняття ставок. які входять до Центральної електронної системи та контролюються Державною казначейською службою в режимі реального часу.

В означеній вище електронній системі прийняття ставок здійснюється реєстрація кожної операції із прийняття ставки в лотерею (оплати лотерейного білета). Реєстрація операцій із прийняття ставок в державні грошові миттєві лотереї здійснюється розповсюджувачем за допомогою терміналу електронної системи прийняття ставок шляхом сканування мак-коду, що нанесений на кожний лотерейний білет миттєвої лотереї та є індивідуальним для кожного лотерейного білета такої лотереї.

Зокрема, такий порядок розповсюдження миттєвих лотерей (продажу лотерейних білетів державної грошової миттєвої лотереї) через мережу пунктів розповсюдження, що обладнані терміналами електронної системи прийняття ставок, передбачений затвердженими позивачем умовами проведення тої чи іншої державної грошової миттєвої лотереї та не суперечить нормам Закону № 5204-VI (зокрема, пп. 8 п. 1 ст. 1 цього Закону). До матеріалів справи позивачем були надані Умови проведення державної грошової миттєвої лотереї «Щаслива 13»/«Справжнє золото»/«Супер 7»/«Десять перлин»/«Три п'ятірки» (із першої по десяту серії) (в новій редакції), що затверджені наказом ТОВ «М.С.Л.» від 31.12.2014 року № 478, зразки білетів державних грошових миттєвих лотерей «Великі гроші» та «Ювілейна».

Згідно усних та письмових пояснень представника позивача, наданих в судових засіданнях у даній справі, з урахуванням вимог Закону № 265/95-ВР ТОВ «М.С.Л.» як оператором державних лотерей, було вжито всіх можливих заходів, для забезпечення з боку Державного казначейства служби України контролю над електронною системою прийняття ставок. Так, відповідно до актів прийому-передачі технічного обладнання для зняття інформації у режимі реального часу про сплату участі в лотереї ТОВ «М.С.Л.» від 01.10.2013 року позивачем було передано Державній казначейській службі України обладнання за переліком, для забезпечення контролю коштів, отриманих від проведення державних електронних грошових лотерей ТОВ «М.С.Л.» (копії таких акт прийому-передачі технічного обладнання з підписами посадових осіб та печатками Товариства та Державної казначейської служби України наявні в матеріалах справи). Крім того, відповідно до листа розробника програмного забезпечення - підприємства ТОВ «еМІСТ» від 23.11.2014 року № 81-тс, що ТОВ «М.С.Л.» використовується програмне забезпечення прийняття сплати участі в лотереї та обробки інформації оператора державних лотерей eLine. Поточна версія названого програмного забезпечення розроблена у повній відповідності до Закону України «Про державні лотереї в Україні» та дозволяє в режимі реального часу здійснювати контроль під час продажу (прийняття ставок) білетів державних лотерей уповноваженими органами, і є складовою частиною Центральної електронної системи прийняття ставок. Остання заміна обладнання на більш удосконалене та сучасне була здійснена у жовтні 2013 року, що підтверджується Актами повернення старого обладнання та передачі нового обладнання. За наявними в центральній системі даними про звернення до серверу з розміщеного в Державній казначейській службі обладнання, на даний момент встановлена в Держказначействі система працює в штатному режимі. Працівники Держказначейства щоденно отримують з центральної системи дані про сплату участі в різних лотереях TOB Позивача.

Разом з тим, на думку контролюючого органу обставини щодо здійснення Державною казначейською службою контролю за продажем позивачем в листопаді білетів державних грошових миттєвих лотерей через електронну систему прийняття ставок в режимі реального часу спростовуються інформацією, що міститься в листі Державної казначейської служби України від 02.10.2014 року № 16-05/1646-22056 наданого у відповідь на Міністерства фінансів України від 01.10.2014 року № 31-14040-11-10/25224. Саме даний лист Державної казначейської служби був покладений в основу висновків всіх перелічених вище актів фактичних перевірок господарських одиниць ТОВ «М.С.Л.» та відповідно - прийнятих оспорюваних податкових повідомлень-рішень.

За результатами дослідження змісту цього листа від 02.10.2014 року № 16-05/1646-22056 судом встановлено, що останній не містить інформації про результати здійснення та/або не здійснення центральним органом казначейської служби контролю за продажем ТОВ «М.С.Л.» білетів державних грошових миттєвих лотерей через електронну систему прийняття ставок. Оскільки, по-перше, в цьому листі наведені відомості про здійснення контролю виключно в рамках Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з випуску та проведення лотерей (зокрема, наведений в додатку до цього листа перелік державних грошових лотерей, за якими Державна казначейська служба здійснює контроль стосується лише тиражних лотерей), по-друге, наведена в листі інформація була неактуальна станом на момент проведення фактичних перевірок позивача (тобто, інформація датована станом 01.10.2014 року).

З метою повного та всебічного з'ясування обставин справи Окружним адміністративним судом м. Києва на адресу Державної казначейської служби України направлявся судовий запит від 15.07.2015 року № 826/5120/15 з питання підтвердження або спростування факту здійснення нею через електронну систему прийняття ставок в режимі реального часу контролю за операціями з продажу ТОВ «М.С.Л.» білетів державних грошових миттєвих лотерей за певними найменуваннями в період листопад 2014 року. Даний судовий запит був отриманий державним органом 24.07.2015 року. 04.08.2015 року до канцелярії суду надійшов лист-відповідь Державної казначейської служби України від 03.08.2015 року № 5-12/1950-20202, де остання підтвердила факт здійснення щоденного контролю за державними тиражними лотереями ТОВ «М.С.Л.» (Гонка на гроші, Лото Забава, Мегалот, Спортпрогноз, Спортліга, ТІП, ТОП) та надання протоколів за результатами такого контролю до Міністерства фінансів України. Водночас, відповіді на поставлені в судовому запиті від 15.07.2015 року № 826/5120/15 конкретні запитання (зокрема: щодо того: «чи має Державна казначейська служба України доступ до електронної системи прийняття ставок оператора лотерей ТОВ «М.С.Л.» для здійснення контролю в режимі реального часу за продажем останнім білетів державних грошових миттєвих лотерей, в тому числі в період листопад 2014 року? чи дозволяють технічні можливості електронної системи прийняття ставок знімати дані щодо реалізації оператором лотерей ТОВ «М.С.Л.» державних грошових миттєвих лотерей в режимі онлайн? та щодо здійснення Державною казначейською службою України контролю через електронну систему прийняття ставок за операціями з продажу ТОВ «М.С.Л.» білетів державних грошових миттєвих лотерей (зокрема за наступними найменуваннями: «Справжнє золото», «Щаслива 13», «Три п'ятірки», «Супер 7», «Десять перлин», «Ювілейна», «Три семірки», «Великі гроші», «Рубіни», «Королівська велич») в режимі реального часу впродовж листопада 2014 року?») Державна казначейська служба України не надала. З огляду на це суд не визнає даний лист Державної казначейської служби України від 03.08.2015 року № 5-12/1950-20202 належним доказом, що містить достовірні відомості про спірні обставини та за спірний період в межах розглядуваного спору.

Також, під час судового розгляду справи належних доказів, які б спростовували доводи позивача, відповідач в супереч вимог ч. 2 ст. 71 КАС України суду не надав.

Таким чином, з огляду на вищевикладене та з урахуванням наявних у справі матеріалів, суд приходить до висновку, що позиція контролюючого органу про порушення ТОВ «М.С.Л.» вимог норм п. 1 і п. 2 ст. 3 № 265/95-ВР при продажу в листопаді 2014 року білетів державних грошових миттєвих лотерей без застосування реєстратора розрахункових операцій та видачі розрахункових документів (фіскального чеку), що зафіксовані в актах фактичних перевірок № 0139/14/29/22/30109292 від 12.11.2014 року, № 0142/14/29/22/30109292 від 12.11.2014 року, № 0141/14/29/22/30109292 від 12.11.2014 року, № 0140/14/29/22/30109292 від 12.11.2014 року, № 0146/14/29/22/30109292 від 13.11.2014 року, № 0147/14/29/22/30109292 від 13.11.2014 року, № 0145/14/29/22/30109292 від 13.11.2014 року, № 0148/14/29/22/30109292 від 13.11.2014 року, № 0144/14/29/22/30109292 від 13.11.2014 року, № 0143/14/29/22/30109292 від 13.11.2014 року, № 0018/18/28/22/24012002 від 20.11.2014 року, № 2993/03/20/22/30109292 від 24.11.2014 року, № 13/01/2203/25251134 від 18.11.2014 року, № 1230/13/01/2203/25251134 від 18.11.2014 року, № 1227/13/01/2203/30109292 від 18.11.2014 року, № 1226/13/01/2203/30109292 від 18.11.2014 року, № 1228/13/01/2203/30109292 від 18.11.2014 року, документально та нормативно не підтверджується. А тому як наслідок податкові повідомлення-рішення від 28.11.2014 року за № 02, № 02, № 02, № 02, № 02, № 02, № 02, № 02, від 04.02.2015 року за № і № , від 04.12.2014 року за № 02, № 02, № 02, № 02 і № 02, від 09.12.2014 року № 02, від 12.02.2015 року № 2, що були прийнятті на підставі таких актів фактичних перевірок, є протиправними та підлягають скасуванню.

В силу ч. 2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з ч. 1 ст. 71 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову (ч. 2 ст. 71 КАС України).

Беручи до уваги вищенаведене в сукупності, проаналізувавши матеріали справи та надані сторонами докази, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 69-71, 94, ст.ст. 158-163, 167, 254 КАС України, Окружний адміністративний суд міста Києва, -

П О С Т А Н О В И В:

1. Адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю «М.С.Л.» задовольнити.

2. Визнати протиправним і скасувати податкові повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у Печерському районі Головного управління Міндоходів у м. Києві від 28.11.2014 року № 02, від 28.11.2014 року № 02, від 28.11.2014 року № 02, від 28.11.2014 року № 02, від 28.11.2014 року № 02, від 28.11.2014 року № 02, від 28.11.2014 року № 02, від 28.11.2014 року № 02, від 04.02.2015 року № 2, від 04.02.2015 року № , від 04.12.2014 року № 02, від 09.12.2014 року № 02, від 04.12.2014 року № 02, від 04.12.2014 року № 02, від 04.12.2014 року № 02, від 04.12.2014 року № 02, від 12.02.2015 року № 2.

3. Стягнути на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «М.С.Л.» (ідентифікаційний код 30109292, адреса місцезнаходження: 01004, м. Київ, вул. Шовковична, буд. 50-А) судові витрати у розмірі 182,70 грн. (ста вісімдесяти двох грн. 70 копійки) з Державного бюджету України

.

Постанова набирає законної сили в строк і порядку, передбачені ст. 254 Кодексу адміністративного судочинства України.

Постанова може бути оскаржена до апеляційної інстанції за правилами, встановленими ст.ст. 185-187 Кодексу адміністративного судочинства України.

Суддя Т.О. Скочок