Справа № 816/3728/14
Суддя: Рецебуринський Ю.Й.
Дата ухвалення: 2015-07-29 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

29 липня 2015 року м. Київ К/800/15881/15

Колегія суддів Вищого адміністративного суду України у складі:
Суддів Рецебуринського Ю.Й. (доповідача),
Ємельянової В.І.,
Заїки М.М.,

розглянувши в попередньому судовому засіданні адміністративну справу
за позовом ОСОБА_1 до Міністерства оборони України про визнання протиправним та скасування наказу,
за касаційною скаргою Міністерства оборони України на постанову Полтавського окружного адміністративного суду від 5 листопада 2014 року та ухвалу Харківського апеляційного адміністративного суду від 17 березня 2015 року,

В С Т А Н О В И Л А:

У вересні 2014 року ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом про визнання протиправним та скасування наказу Міністерства оборони України від 26 серпня 2014 року №497 (по особовому складу) щодо увільнення його від займаної посади військового комісара Полтавського обласного військового комісаріату оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Сухопутних військ Збройних Сил України і зарахування в розпорядження начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України.
Постановою Полтавського окружного адміністративного суду від 5 листопада 2014 року, залишеною без змін ухвалу Харківського апеляційного адміністративного суду від 17 березня 2015 року, позов задоволено.
У касаційній скарзі відповідач, посилаючись на порушення судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального і процесуального права, просить скасувати ухвалені ними судові рішення та постановити нове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог.
З`ясувавши обставини справи, перевіривши правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права згідно статті 220 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів приходить до висновку про відмову у задоволенні касаційної скарги з наступних підстав.
Судами встановлено, що 16 січня 2012 року наказом начальника Генерального штабу Головнокомандувача Збройних Сил України (по особовому складу) №22, полковника ОСОБА_1 призначено військовим комісаром Полтавського обласного військового комісаріату територіального управління «Північ».
21 липня 2014 року командиром військової частини НОМЕР_1 видано наказ №613 «Про призначення службового розслідування».
За результатами службового розслідування складено акт від 28 липня 2014 року, затверджений ТВО командира військової частини НОМЕР_1 та виданий наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 28 липня 2014 року №638 «Про результати службового розслідування», в яких зазначається, що результати службового розслідування ставлять під сумнів причетність полковника ОСОБА_1 до матеріалів щодо закликів до змін меж території України, приєднання Південно-Східної України до Російської Федерації та інших матеріалів (фото, відео) проросійського направлення, а появу таких матеріалів на особистій сторінці соціальної мережі « ІНФОРМАЦІЯ_2 » можна розцінювати лише як провокацію.
23 серпня 2014 року ТВО Командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » складено подання на полковника ОСОБА_1 щодо зарахування його у розпорядження Міністра оборони України з утриманням у списках та на всіх видах забезпечення у оперативному командуванні « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».
У вказану поданні зазначено, що 14 липня 2014 року головою Полтавської обласної ради та представниками громадської організації «Полтавський автомайдан» був організований мітинг в приміщенні ІНФОРМАЦІЯ_3 , де полковнику ОСОБА_1 були пред`явлені звинувачення у посяганні на територіальну цілісність і недоторканість України. На підставі висунутих звинувачень слідчим відділом Управління Служби безпеки України в Полтавській області розпочато досудове розвідування по кримінальному провадженню №0000024 за ознаками вчинення злочину, передбаченого частиною 1 статті 110 Кримінального Кодексу України.
Наказом Міністра оборони України (по особовому складу) від 26 серпня 2014 року №497 полковника ОСОБА_1 , військового комісара Полтавського обласного військового комісаріату оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Сухопутних військ Збройних Сил України, відповідно до вимог Положення про проходження громадянами військової служби у Збройних Силах України увільнено від займаної посади і зараховано у розпорядження начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України.
Порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України визначається Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі - Положення), яке затверджено Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008.
Згідно з пунктом 116 Положення зарахування військовослужбовців наказами по особовому складу в розпорядження посадових осіб, які мають право призначення на посади, для вирішення питання щодо дальшого їх службового використання допускається в разі: 1) розформування (реформування) військової частини або скорочення штатних посад, якщо до кінця встановленого строку проведення цих заходів не вирішено питання щодо дальшого службового використання вивільнених військовослужбовців; 2) якщо посада, на яку призначено військовослужбовця, належить до номенклатури нижчої посадової особи і не є вакантною, а також до номенклатури командира військової частини НОМЕР_2 ; 3) пониження у посаді, якщо неможливо відразу призначити їх на нижчу посаду; 4) повернення депутатів, які є військовослужбовцями, після закінчення строку їх депутатських повноважень; 5) повернення військовослужбовців, відряджених до державних органів, установ і організацій; 6) повернення військовослужбовців, які направлені за кордон без виключення зі списків особового складу військових частин, в яких вони проходили службу до направлення, якщо їх військові посади внаслідок організаційно-штатних заходів у військовій частині скорочено; 7) закінчення строку перебування військовослужбовців на посадах науково-педагогічних працівників вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів вищих навчальних закладів та необрання їх на ці посади за результатами нового конкурсу; 8) якщо стосовно військовослужбовців застосовано запобіжні заходи кримінального провадження у виді домашнього арешту або тримання під вартою чи за вироком суду застосовано таке покарання, як арешт; 9) якщо військовослужбовці відсутні більше десяти днів, - до повернення військовослужбовців у військову частину (у разі неприйняття іншого рішення про дальше проходження ними військової служби) або до дня набрання чинності рішенням суду про визнання їх безвісно відсутніми чи оголошення померлими; 10) якщо військовослужбовці перебувають у полоні, як заручники або інтерновані особи, - до їх повернення; 11) розформування (реформування) військової частини або скорочення штатних посад, які займають військовослужбовці-жінки, що перебувають у відпустці по догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку (шестирічного віку - за медичними показниками), за відсутності можливості перемістити таких жінок на вакантні посади, - до закінчення відпустки по догляду за дитиною.
З наведеного вбачається, що вказаним Положенням передбачено виключний перелік обставин, за яких допускається зарахування військовослужбовців наказами по особовому складу в розпорядження посадових осіб, які мають право призначення на посади, для вирішення питання щодо дальшого їх службового використання.
Колегія суддів вважає правильними висновки судів попередніх інстанцій, що підозра причетності позивача до матеріалів щодо закликів до змін меж території Держави, приєднання Південно - Східної України до Російської Федерації та інших матеріалів (фото, відео) проросійського направлення та появу таких матеріалів на особистій сторінці соціальної мережі «Odnoklassniki.ru», порушення стосовно нього кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань не входять до переліку обставин, за яких допускається зарахування військовослужбовців наказами по особовому складу в розпорядження посадових осіб, які мають право призначення на посади, для вирішення питання щодо дальшого їх службового використання.
При цьому, 26 вересня 2014 року постановою старшого слідчого в ОВС слідчого відділу Управління капітана міліції Шаманського Д.Ю. кримінальне провадження №0000024 від 14 липня 2014 року закрито у зв`язку з відсутністю в діях військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_3 полковника ОСОБА_1 складу злочину, передбаченого частиною 1 статті 110 Кримінального кодексу України.
Крім того, оскаржуваний наказ №497 не містить будь - яких посилань на пункт Положення, на підставі якого такий наказ було винесено, що не відповідає приписам Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України, яка затверджена наказом Міністерства оборони України 26 травня 2014 №333.
Суди першої та апеляційної інстанцій повно і всебічно встановили обставини справи, дали їм належну юридичну оцінку, правильно застосували норми матеріального і процесуального права, тому відсутні підстави для скасування або зміни прийнятих ними рішень.
Керуючись статтями 220-1, 223, 224, 230, 231 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів

У Х В А Л И ЛА:

Касаційну скаргу Міністерства оборони України залишити без задоволення.
Постанову Полтавського окружного адміністративного суду від 5 листопада 2014 року та ухвалу Харківського апеляційного адміністративного суду від 17 березня 2015 року залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили через п`ять днів після направлення її копії особам, які беруть участь у справі та оскарженню не підлягає.

Судді Ю.Й. Рецебуринський

В.І. Ємельянова

М.М. Заїка