Справа № 814/369/15
Суддя: Малих О.В.
Дата ухвалення: 2015-05-28 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

МИКОЛАЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Миколаїв
28 травня 2015 року Справа № 814/369/15

Миколаївський окружний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючий суддя Малих.О.В, суддя Лебедєва Г.В., суддя Марич Є.В., за участю секретаря судового засідання Ополинського О.В.,
позивача: ОСОБА_1 ,
редставника позивача: Лемішко В.В.,
представника відповідача 1: не з`явились,
представника відповідача 2: не з`явились,
представника відповідача 3: Саламатін О.В.,
представника відповідача 4: Горін В.В.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за
адміністративним позовом: ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 )
до відповідачів: 1. Генеральний штаб Збройних сил України (Повітрянофлотський проспект, 6, м. Київ, 03168)
2. Військову частину польова пошта НОМЕР_1 ( АДРЕСА_2 )
3. Міністерства оборони України (Повітрянофлотський проспект, 6, м. Київ, 03168)
4. Військової частини НОМЕР_2
про: визнати незаконними та скасувати в частині наказ від 02.01.2015 року № 1-РС, п. 19 наказу від 08.01.2015 року № 8, зобов`язати вчинити певні дії,
в с т а н о в и в:
Позивач, ОСОБА_1 , звернувся до суду з адміністративним позовом до відповідачів: Генерального штабу Збройних сил України; Військової частини польова пошта НОМЕР_1 ; Міністерства оборони України; Військової частини НОМЕР_2 з вимогами:
- визнати незаконним та скасувати Наказ Першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 02.01.2015 року № 1-РС в тій частині, що стосується призначення солдата ОСОБА_1 на посаду водія-кранівника інженерно-технічного відділення інженерно - технічного взводу інженерно-технічної роти військової частини польова пошта НОМЕР_2 ;
- визнати незаконним та скасувати пункт 19 наказу командира військової частини польова пошта НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 08.01.2015 року № 8;
- зобов`язати відповідачів здійснити належні заходи по усуненню протиправних наслідків, що були заподіяні незаконними наказами, що оскаржуються.
Свої позовні вимоги позивач обґрунтовує тим, що відповідачі порушили порядок переміщення, а тому в наслідок неправомірних дій відповідачем були прийняти накази, які не відповідають вимогам законодавства.
Представник відповідача, Генерального штабу Збройних сил України, в письмових заперечення зазначив, що наказ першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України (по особовому складу) від 02.01.2015 року № 1-РС щодо призначення на вищу посаду солдата ОСОБА_1 виданий у відповідності до вимог законодавства та підстав для його скасування немає (а.с. 111 - 114).
Представник відповідача, Військової частини польова пошта НОМЕР_1 ( НОМЕР_3 ), в письмових заперечення зазначив , що пункт 19 наказу командира військової частини польова пошта НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 08.01.2015 року № 8 виданий у відповідності до вимог законодавства та підстав для його скасування немає (а.с. 61 - 63).
Представник відповідача, Міністерства оборони України, в письмових заперечення зазначив, що жодного порушення прав позивача з боку Міністерства оборони України допущено не було, а призначення позивача наказом Першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 02.01.2015 року №1-РС на рівнозначну посаду для більш доцільного використання, здійснено у відповідності до вимог чинного законодавства (а.с. 108 - 109).
Відповідач, Військова частина НОМЕР_2 , повідомив, що ОСОБА_1 до військової частині польова пошта НОМЕР_2 для проходження військової служби не прибув, витягів старших начальників про його призначення на посаду в Військову частину НОМЕР_2 не надходили, направити представника на судове засідання не має можливості.
У судовому засіданні 28.05.2015 року було проголошено вступну та резолютивну частини рішення.
Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи та оцінивши наявні в них фактичні дані, суд встановив наступне.
Позивачем 25.04.2013 року укладено контракт з Міністерством оборони України в особі командира військової частини НОМЕР_3 ( НОМЕР_1 ) на три роки.
Тимчасово виконуючим обов`язки Командира військової частини польова пошта НОМЕР_1 , на підставі наказу першого заступника начальника Генерального штабу Збройних сил України від 02.01.2015 року № 1-РС, 08.01.2015 року був виданий наказ № 8 про виключення солдата контрактної служби ОСОБА_1 зі списків особового складу частини (а.с. 7).
Вважаючи накази такими, що прийняті відповідачами в порушення закону і є протиправними, позивач просив визнати незаконним та скасувати Наказ Першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 02.01.2015 року № 1-РС в тій частині, що стосується призначення солдата ОСОБА_1 , визнати незаконним та скасувати пункт 19 наказу командира військової частини польова пошта НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 08.01.2015 року № 8 та зобов`язати відповідачів здійснити належні заходи по усуненню протиправних наслідків, що були заподіяні незаконними наказами, що оскаржуються.
Згідно ч. 2 ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» порядок проходження громадянами України військової служби, їх права та обов`язки визначаються цим Законом, іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби громадянами України, які затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.
Порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та питання, пов`язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі визначені «Порядком про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України», затвердженим Указом Президента України від 10.12.2008 року № 1153/2008 (далі - Положення).
Відповідно п. 82 Положення призначення військовослужбовців на посади здійснюється:
1) на вищі посади - у порядку просування по службі;
2) на рівнозначні посади: у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів; у разі проведення заміни у місцевостях з особливими природними, географічними, геологічними, кліматичними, екологічними умовами (далі - місцевості з установленим строком військової служби); для набуття практичного досвіду управлінської діяльності в органах військового управління різного рівня або для більш доцільного використання за фахом чи досвідом роботи - за рішенням відповідного командира (начальника), прийнятим у порядку, визначеному Міністерством оборони України, зокрема на особисте прохання військовослужбовця; за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії; за сімейними обставинами - на особисте прохання; з меншим обсягом роботи з урахуванням професійних, ділових і моральних якостей - на підставі висновку атестації; у зв`язку з перебуванням із близькими особами у відносинах прямої організаційної та правової залежності;
3) на нижчі посади: у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів у разі неможливості призначення на рівнозначну посаду; за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії; з урахуванням професійних, ділових і моральних якостей - на підставі висновку атестації; за віком або сімейними обставинами - на особисте прохання; у зв`язку з перебуванням із близькими особами у відносинах прямої організаційної та правової залежності - у разі неможливості призначення на рівнозначну посаду; у порядку реалізації накладеного дисциплінарного стягнення - відповідно до Дисциплінарного статуту Збройних Сил України;
4) у зв`язку із зарахуванням на навчання до вищого військового навчального закладу, військового навчального підрозділу вищого навчального закладу із звільненням з посади, а також у разі призначення на посаду після закінчення навчання;
5) у зв`язку із закінченням строку перебування на посаді.
Відповідно до Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (із змінами і доповненнями) та Указу Президента України від 10.12.2008 року N 1153 «Про Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України» Наказом Міністра оборони України №170 від 10.04.2009р. затверджено «Інструкцію про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України» (далі - Інструкція).
Згідно п.п. 4.1 Інструкції військовослужбовці Збройних Сил України призначаються на військові посади, які передбачені штатами (штатними розписами) військових частин. Призначення військовослужбовців на посади і переміщення по службі здійснюються за результатами оцінювання на підставі Резерву кандидатів для просування по службі (далі - Резерв для просування по службі), Плану переміщення військовослужбовців на посади (далі - План переміщення на посади), подань та клопотань посадових осіб, а також рішень комісій, утворених відповідно до вимог чинного законодавства України.
Відповідно до п. 4.9 Інструкції підставами для видання наказів по особовому складу про призначення і переміщення військовослужбовців на рівнозначні посади є витяг із Плану переміщення на посади або у разі здійснення не запланованого переміщення -подання. Подання підписується командиром військової частини й надсилається до посадової особи, яка має право видавати наказ по особовому складу щодо призначення або переміщення військовослужбовця. Крім вказаних документів, залежно від підстав призначення і переміщення, для видання наказів по особовому складу подаються: рапорти військовослужбовців з проханням про переміщення, а також рапорти посадових осіб щодо переміщення осіб рядового, сержантського і старшинського складу; копії атестацій і оцінних карток; висновок військово-лікарської комісії; документи, що підтверджують наявність сімейних обставин; копії рішень Міністра оборони України щодо призначення до органів військового управління і військових частин гарнізону міста Київ; копія наказу про накладене дисциплінарне стягнення.
Матеріалами справи встановлено, що 26.11.2014 року солдатом контрактної служби ОСОБА_1 був поданий рапорт щодо неможливости виконувати завдання в зоні АТО.
Військова частина НОМЕР_3 ( НОМЕР_1 ) входить до складу високомобільних десантних військ ЗС України. Виходячи зі специфіки військової служби у даному роді військ та виконання завдань, які пов`язані з підвищеним ризиком для життя військовослужбовців, високими фізичними навантаженнями, законодавством передбачені більш високі соціальні стандарти для військовослужбовців та вимоги до стану їх здоров`я.
Для більш доцільного використання за фахом відповідно до телеграми ТВО першого заступника начальника Генерального штабу Збройних сил України начальником Кадрового центру ЗСУ подано подання про призначення солдата контрактної служби ОСОБА_1 , навідника аеромобільно-десантного взводу на рівнозначну посаду водія-кранівника інженерно-технічного відділення .
Згідно висновку командира 79-ї окремої аеромобільної бригади та ради сержантів військової частини від 25.12.2015 року, останній клопотав про призначення позивача на рівнозначну посаду водія-кранівника інженерно-технічного відділення.
Таким чином, відповідно до положень п. 82 вищезазначеного Положення та п.4.1, 4.9 Інструкції у відповідача були підстави для переведення позивача на рівнозначну посаду.
Щодо порядку переміщення військовослужбовця на нове місце військової служби, суд зазначає, що відповідно до пункту 112 Положення вбачається, що переміщення військовослужбовця на нове місце військової служби з однієї військової частини до іншої у випадках, передбачених п.82 Положення, здійснюється без згоди військовослужбовця, крім випадків, коли наявною є, зокрема: потреба у догляді за непрацездатними чи хворими батьками, дружиною (чоловіком) або особами, які виховували його з дитинства замість батьків і були визнані опікунами та мешкають окремо від сім`ї військовослужбовця, відповідно до документів, які це підтверджують; неможливість проживання членів сім`ї військовослужбовця за станом здоров`я в місцевості, до якої його переміщують, відповідно до документів, які це підтверджують.
Доказів звернення позивача з рапортом до керівництва з повідомленням про те, що не дає згоди на переміщення на рівнозначну посаду, у зв`язку із тим, що у нього є обставини які підпадають під п. 82 Положення позивачем не надано.
Позивачем також до суду не було надано жодного документу, що підтверджують наявність обставин, при яких переміщення військовослужбовця повинно бути здійснене за його згодою.
Будь-яке рішення чи дії суб`єкта владних повноважень має бути законними та обґрунтованими, прийнятими чи вчиненими в межах наданих повноважень, мати під собою конкретні об`єктивні факти, на підставі яких його ухвалено або вчинено, а суд, відповідно до п. 3 ст. 2 КАС України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень, перевіряє чи прийнято такі рішення на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, з використанням повноважень з метою, з якою це повноваження надано, обґрунтовано, тобто з урахуванням всіх обставин, що мають значення для прийняття рішення, безсторонньо (неупереджено), добросовісно, розсудливо, з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації, пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення, з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення, своєчасно, тобто протягом розумного строку. Також рішення суб`єкта владних повноважень на може ґрунтуватися на припущеннях.
Стаття 19 Конституції України встановлює, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи, зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Частиною 2 ст. 71 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.
Таким чином, виходячи з викладеного, суд вважає, що Наказ Першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 02.01.2015 року № 1-РС в тій частині, що стосується призначення солдата ОСОБА_1 на посаду водія-кранівника інженерно-технічного відділення інженерно - технічного взводу інженерно-технічної роти військової частини польова пошта НОМЕР_2 та пункт 19 наказу командира військової частини польова пошта НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 08.01.2015 року № 8 виданий у відповідності до вимог законодавства та підстав для його скасування немає.
Керуючись статтями 2, 71, 94, 158 - 163, 167 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
П О С Т А Н О В И В:
В задоволені позову відмовити.

Постанова набирає законної сили після закінчення 10-денного строку з дня проголошення/отримання постанови, якщо протягом цього часу не буде подано апеляційної скарги.
У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили постанови за наслідками апеляційного провадження.
Порядок та строки апеляційного оскарження визначені ст. 186 КАС України.
Апеляційна скарга подається до Одеського апеляційного адміністративного суду через Миколаївський окружний адміністративний суд. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до Одеського апеляційного адміністративного суду.
Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі застосування судом частини третьої статті 160 цього Кодексу, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Головуючий суддя О.В. Малих

Суддя Г.В. Лебедєва

Суддя Є.В. Марич

Постанова оформлена у відповідності до ст. 163 КАС України
та підписана суддею 29 травня 2015 року.