Справа № 806/639/15
Суддя: Кузьменко Л.В.
Дата ухвалення: 2015-06-25 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
_____________________________________________
Головуючий у 1-й інстанції: Попова О.Г.
Суддя-доповідач:Кузьменко Л.В.
ПОСТАНОВА

іменем України

"25" червня 2015 р. Справа № 806/639/15

Житомирський апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді Кузьменко Л.В.

суддів: Зарудяної Л.О.

Іваненко Т.В.,

при секретарі Ковальчук А.О. ,

за участю представників сторін,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Товариства з додатковою відповідальністю "Житомирське АТП-11855" Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку на постанову Житомирського окружного адміністративного суду від "30" квітня 2015 р. у справі за позовом Товариство з додатковою відповідальністю "Житомирське АТП-11855" до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання протиправним та скасування розпорядженя,зобов'язання вчинити дії ,

ВСТАНОВИВ:

Товариство з додатковою відповідальністю "Житомирське АТП-11855" звернулось з вказаним позовом до суду, в якому просило визнати протиправним та скасувати розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №102-КФ-В від 25.11.2014 року складене уповноваженою особою відповідача Папаїка А.В.; зобов'язати Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку видати розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій Відкритого акціонерного товариства "Житомирське АТП-11855"; зобов'язати відповідача анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій Відкритого акціонерного товариства "Житомирське АТП-11855". В обґрунтування заявлених позовних вимог зазначає, що на підставі рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Житомирське АТП-11855" від 09.04.2010 року здійснено реорганізацію зазначеного акціонерного товариства шляхом перетворення у Товариство з додатковою відповідальністю "Житомирське АТП-11855", яке стало правонаступником усіх прав та обов'язків ВАТ "Житомирське АТП-11855". Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 12.08.2014 року №1066 про усунення порушень законодавства про цінні папери ТДВ "Житомирське АТП-11855" зобов'язано вчинити певні дії, а саме: подати до Комісії документи для скасування реєстрації випуску акцій та протягом одного робочого дня після отримання розпорядження про таке скасування, письмово повідомити Комісію про усунення порушення. На виконання цього рішення, позивачем листом від 07.11.2014 року надісланий до Центрального територіального департаменту НКЦПФР пакет документів, який був необхідний для прийняття комісією, у відповідності до пп. 3.1 п. 3 р. ІІІ Порядку №737, рішення щодо скасування реєстрації випуску простих іменних акцій ВАТ "Житомирське АТП-11855". На думку позивача, ними своєчасно, відповідно до вимог діючого законодавства, здійснено всі можливі заходи для виконання рішення комісії від 12.08.2014 року, тому у відповідача відсутні підстави для прийняття спірного розпорядження від 25.11.2014 року № 102-КФ-В.

Постановою Житомирського окружного адміністративного суду від 30 квітня 2015 року позов задоволено частково.

Визнано протиправним та скасовано розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 25.11.14 № 102-КФ-В.

В іншій частині відмовлено.

Сторони не погодились з постановою суду першої інстанції. В апеляційній скарзі позивач просить скасувати вказану постанову в частині відмови в задоволенні позовних вимог щодо зобов"язання Національної комісії з ЦПФР видати розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій ВАТ "Житомирське АТП-11855" та зобов"язання відповідача анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій позивача, вважає постанову суду першої інстанції в цій частині такою, що постановлена з порушенням норм матеріального права.

Відповідач в апеляційній скарзі з посиланням на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, неповноти з"ясування обставин справи, просить скасувати постанову суду першої інстанції в частині задоволення позовних вимог.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга відповідача задоволенню не підлягає, а апеляційна скарга позивача підлягає задоволенню з огляду на таке.

З матеріалів справи слідує, що 09.04.2010 року черговими загальними зборами акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Житомирське АТП-11855" прийнято рішення про припинення ВАТ "Житомирське АТП-11855" шляхом реорганізації (перетворення) у товариство з додатковою відповідальністю. Розмір статутного капіталу ТДВ "Житомирське АТП-11855" дорівнює розміру статутного капіталу емітента до його реорганізації 1654293,00 грн. Зазначене підтверджено протоколом загальних зборів акціонерів ВАТ "Житомирське АТП-11855" від 09.04.2010 року (а.с. 95-100).

27.07.2010 року установчими зборами засновників ТДВ "Житомирське АТП-11855" прийнято рішення, оформлене протоколом №1, щодо створення Товариства з додатковою відповідальністю "Житомирське АТП-11855" шляхом перетворення з Відкритого акціонерного товариства "Житомирське АТП-11855", затвердження передавального акту, яким ВАТ "Житомирське АТП-11855" передає всі майнові права, грошові кошти, зобов'язання та інші права та обов'язки згідно передавального акту та балансу, які у зв'язку з перетворенням ВАТ "Житомирське АТП-11855" переходять до його правонаступника - ТДВ "Житомирське АТП-11855", визначено, що частка кожного учасника ТДВ у відсотках дорівнюватиме його частці в статутному капіталі ВАТ на момент перетворення (а.с. 23-24).

Згідно із передавальним актом (а.с. 18, 143-146), ТДВ "Житомирське АТП-11855" є єдиним і повним правонаступником ВАТ "Житомирське АТП-11855", до якого переходить вся сукупність прав та обов'язків.

12.08.2014 року Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку прийнятно рішення №1066 "Щодо усунення порушень законодавства на ринку цінних паперів та зупинення внесення змін до системи депозитарного обліку цінних паперів".

Пунктом 1 зазначеного рішення зобов'язано товариства, у тому числі і ТДВ "Житомирське АТП-11855", у строк до 12.10.2014 року усунути порушення вимог пункту 3 розділу ІІІ Порядку скасування реєстрації випуску акцій, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 №737, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28.05.2013 за № 822/23354, (пункту 3.1 глави 3 розділу ІІІ Порядку), а саме: подати до комісії документи для скасування реєстрації випуску акцій та протягом одного робочого дня після отримання розпорядження уповноваженої особи комісії про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій письмово повідомити Комісію про усунення порушення.

На виконання рішення відповідача №1066 від 12.08.2014 року, ТДВ "Житомирське АТП-11855" повторно листом за № 24 від 28. (а.с. 202) направлено до НКЦПФР документи для скасування реєстрації випуску акцій ВАТ "Житомирське АТП-11855" відповідно до п.3.1 гл.3 р.ІІІ Порядку скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням ДКЦПФР від 30.12.1998 № 222.

Уповноважена особа - директор Департаменту корпоративного управління та корпоративних фінансів Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку Папаіка А.В., на підставі рішення комісії від 25.11.2014 №1608, рішення комісії від 24.10.2013 №2484, на підставі п. 5 р. 1 Порядку скасування реєстрації випуску акцій, затвердженого рішенням Комісії від 23.04.2013 № 737, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28.05.2013 за № 822/23354, та відповідно до документів, наданих ТДВ "Житомирське АТП-11855" на скасування реєстрації випуску акцій ВАТ "Житомирське АТП-11855" 25.11.2014 року видала розпорядження №102-КФ-В. Зазначеним розпорядженням на підставі підп. а) пункту 5 розділу І Порядку №737 відмовлено ТДВ "Житомирське АТП-11855" у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирське АТП-11855" (а.с. 15).

Задовольняючи частково позовні вимоги суд першої інстанції виходив з протиправності спірного рішення відповідача.

Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції з огляду на таке.

Згідно зі статтями 5, 6 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні" Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку здійснює державне регулювання ринку цінних паперів, розробляє і затверджує нормативно-правові акти з питань, що належать до її компетенції, обов'язкові до виконання центральними та місцевими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування, учасниками ринку цінних паперів, їх об'єднаннями, контролює їх виконання.

Слід зазначити, що відповідно до ч. 1 ст. 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств і законодавством про інститути спільного інвестування.

Емітентом акцій є тільки акціонерне товариство. Порядок прийняття відповідним органом акціонерного товариства рішення про розміщення акцій визначається законом, що регулює питання утворення, діяльності та припинення акціонерних товариств (абз. 1 ч. 3 ст. 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" (зі змінами та доповненнями)).

На час прийняття загальними зборами Відкритого акціонерного товариства "Житомирське АТП-11855" рішення про перетворення акціонерного товариства в товариство з додатковою відповідальністю порядок зупинення обігу акцій, відновлення обігу акцій, скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій установлював Порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затверджений рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 р. N 222 (у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14 липня 2005 р. N 398) і зареєстрований в Міністерстві юстиції України 24 березня 1999 р. за N 180/3473.

В силу приписів Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затверджений рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 р. №222 (у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14 липня 2005 р. N 398) і зареєстрований в Міністерстві юстиції України 24 березня 1999 р. за N 180/3473, у редакції, чинній на момент прийняття рішення про реорганізацію ВАТ "Житомирське АТП-11855", далі - Порядок №222, у разі, якщо жоден з правонаступників акціонерного товариства, що реорганізовується, не є акціонерним товариством, порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій включає таку послідовність дій: зупинення обігу акцій; відновлення обігу акцій; скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій у зв'язку з реорганізацією акціонерного товариства; анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій у зв'язку зі зміною форми випуску; анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій при зміні номінальної вартості та кількості акцій без зміни розміру статутного капіталу.

Порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій у зв'язку з реорганізацією акціонерного товариства наведено у пункті 3 розділу ІІІ Порядку.

З метою впорядкування ведення Загального реєстру випуску цінних паперів 30 грудня 1998 року рішенням Комісії №222 затверджено Порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій (у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14 липня 2005 р. №398) і зареєстрований в Міністерстві юстиції України 24 березня 1999 р. за N 180/3473, який і був чинним на час прийняття загальними зборами Відкритого акціонерного товариства "Житомирське АТП-11855" рішення про перетворення акціонерного товариства в товариство з додатковою відповідальністю.

Згідно з пунктом 7 розділу І Порядку акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному капіталі товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.

Відповідно до пункту 3.1 розділу ІІІ Порядку протягом семи робочих днів з дня державної реєстрації суб'єкта підприємницької діяльності - правонаступника товариства або останнього з них правонаступник подає до реєструвального органу передбачені цим пунктом документи, зокрема: в) звіт про наслідки обміну акцій у статутному капіталі товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації, який повинен містити таку інформацію: фактичну дату початку і фактичну дату закінчення обміну; кількість акцій, на які видані письмові зобов'язання; кількість акцій, на які не були видані письмові зобов'язання, із зазначенням причин; кількість акцій, що були викуплені в акціонерів; е) довідку, яка свідчить про персональне повідомлення акціонерів про проведення цих загальних зборів (згідно з порядком, установленим у статуті товариства), що засвідчуються підписом голови комісії та печаткою товариства.

Згідно з пунктом 8 розділу І Порядку відмова у скасуванні реєстрації випусків акцій та анулюванні свідоцтв про реєстрацію випуску акцій складається у разі: а) невідповідності поданих документів вимогам чинного законодавства; б) порушення встановленого законодавством порядку припинення діяльності акціонерного товариства; в) виявлення на дату подання документів порушення порядку скликання та/або проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про припинення діяльності акціонерного товариства.

Зі змісту розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 25.11.2014 року № 102-КФ-В слідує, що для його прийняття слугувало ряд порушень, виявлених під час ознайомленні із надісланими позивачем документами. Зокрема, відповідач установив, що:

- відсутня копія повідомлення про внесення про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо прийняття рішення про припинення акціонерного товариства шляхом перетворення, опублікованого в друкованих засобах масової інформації відповідно до вимог законодавства України, що не відповідає вимогам підп. д) п. 3 Розділу ІІІ Порядку № 737;

- порядок розподілу часток засновників у статутному капіталі ТДВ та порядок виплати компенсації акціонерам ВАТ, зазначений у передавальному акті ВАТ станом на 27.07.2010, не відповідає вимогам ст. 41 Конституції України. Крім того, в передавальному акті ВАТ станом 27.07.2010р. також зазначено, що загальними зборами акціонерів прийнято, серед іншого, рішення щодо виплати компенсації акціонерів ВАТ від 27.07.2010 та у протоколі № 2 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ від 27.07.2010 та у протоколі № 2 про підсумки голосування на вищевказаних зборах ВАТ від 27.07.2010 відсутні відомості щодо ухвалення зазначеного рішення;

- пункти 4.2, 6.2 статуту ТДВ, зареєстрованого державним реєстратором 02.09.2010, не відповідають вимогам ст. 41 Конституції України у частині складу засновників (учасників);

- відповідно до довідки ВАТ від 10.09.2010 № 72, протоколу № 2 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ від 27.07.2010, протоколу № 2 про підсумки голосування на вищезазначених зборах ВАТ від 27.07.2010 загальна кількість акціонерів на дату проведення зборів (27.07.2010) - 369 осіб, згідно даних звіту про наслідки обміну акцій ВАТ на частки у статутному капіталі ТДВ обмін акцій було здійснено у повному обсязі, при цьому згідно 4.2, 6.2 статуту ТДВ від 02.09.2010 учасниками ТДВ стали 40 осіб та частка у розмірі 9.9499% закріплюється за товариством. Зазначене є порушенням вимог ст. 41 Конституції України;

- у протоколі № 2 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ від 27.07.2010 та у протоколі № 2 про підсумки голосування на вищезазначених зборах ВАТ від 27.07.2010 порядок розподілу часток засновників у статутному капіталі ТДВ не відповідає вимогам ст. 41 Конституції України;

- в протоколі установчих зборів засновників ТДВ від 27.07.2010 № 1 порядок розподілу часток засновників у статутному капіталі ТДВ та порядок виплати компенсації акціонерам ВАТ не відповідає вимогам ст. 41 Конституції України.

Відповідно до підп. 3.1 п. 3 розд. ІІІ Порядку, протягом семи робочих днів з дня державної реєстрації суб'єкта підприємницької діяльності - правонаступника товариства або останнього з них правонаступник подає до реєструвального органу такі документи (у разі, якщо в процесі реорганізації створюється декілька товариств, документи на скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій подає один з правонаступників):

а) заяву про скасування реєстрації випусків акцій (додаток 5);

б) рішення загальних зборів акціонерів товариства про затвердження передавального акта або розподільчого балансу, що засвідчується підписом голови комісії та печаткою товариства. У разі, якщо рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу прийнято загальними зборами акціонерів, до реєструвального органу також подається довідка, засвідчена підписами голови і секретаря зборів, голови комісії та печаткою товариства, яка має містити відомості про: - загальну кількість акціонерів на дату проведення загальних зборів; - кількість та відсоток голосів акціонерів, що беруть участь у загальних зборах; - найменування емітента та його місцезнаходження, ідентифікаційний код юридичної особи; - розмір статутного капіталу; - кількість та відсоток голосів акціонерів, що приймають рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу; - порядок голосування;

в) звіт про наслідки обміну акцій у статутному капіталі товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації, який повинен містити таку інформацію: - фактичну дату початку і фактичну дату закінчення обміну; - кількість акцій, на які видані письмові зобов'язання; - кількість акцій, на які не були видані письмові зобов'язання, із зазначенням причин; - кількість акцій, що були викуплені в акціонерів. Звіт про наслідки обміну акцій у статутному капіталі товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації, засвідчується підписом голови комісії та печаткою товариства, яке прийняло рішення про реорганізацію, підписами та печатками аудитора (аудиторської фірми);

г) статут або зміни до статуту всіх товариств, що беруть участь у реорганізації, чи нотаріально засвідчені копії цих документів;

ґ) передавальний акт або розподільчий баланс, що затверджені вищим органом товариства та засвідчені підписом та печаткою товариства;

д) довідку, засвідчену підписами та печаткою реєстратора про передачу йому реєстру власників іменних цінних паперів (при додатковому випуску акцій у документарній формі) або депозитарію, з яким укладено договір про обслуговування випуску цінних паперів (при бездокументарній формі), із зазначенням ідентифікаційного коду юридичної особи та його місцезнаходження;

е) копію опублікованого згідно із вимогами статті 43 Закону України "Про господарські товариства" повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів товариства, на яких прийнято рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу, та довідку, яка свідчить про персональне повідомлення акціонерів про проведення цих загальних зборів (згідно з порядком, установленим у статуті товариства), що засвідчуються підписом голови комісії та печаткою товариства;

є) копію повідомлення (оголошення) про реорганізацію акціонерного товариства, опублікованого в друкованих засобах масової інформації відповідно до вимог статті 105 Цивільного кодексу України, статті 59 Господарського кодексу України;

ж) копії свідоцтв про реєстрацію юридичних осіб - правонаступників акціонерного товариства;

з) оригінали свідоцтв про реєстрацію випуску акцій акціонерного товариства, що реорганізується.

На підставі розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій реєструвальним органом вносяться відповідні зміни до загального реєстру випуску цінних паперів, а також здійснюється анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій (пп. 3.5 п. 3 розд. ІІІ Порядку № 222).

З'ясовано, що обіг акцій Відкритого акціонерного товариства " Житомирське АТП-11855" зупинено у зв'язку з припиненням діяльності акціонерного товариства розпорядженням Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 11.05.2010 року № 7-ЖИ-3 (а.с. 17).

Вперше заява про скасування реєстрації випуску акцій відкритого акціонерного товариства подана у вересні 2010 року.

Отже, ТДВ "Житомирське АТП-11855", яке є правонаступником ВАТ "Житомирське АТП-11855", процедуру скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій розпочато в вересні 2010 року.

У свою чергу, Порядок скасування реєстрації випусків акцій, затверджений рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 N737 і зареєстрований в Міністерстві юстиції України 28 травня 2013 р. за N822/23354 (далі - Порядок № 737), недотримання якого, на думку представника відповідача, слугувало підставою для прийняття спірного розпорядження, набрав чинності 27 червня 2013 року.

З огляду на викладене, а також ураховуючи алгоритму дій необхідних для скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, суд приходить до висновку, що для скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирське АТП-11855", рішення про перетворення якого прийнято до набрання чинності Порядком №737, необхідно дотримуватися процедури визначеної Порядком №222.

Посилання відповідача в пункті 1 оскарженого розпорядження на те, що відсутність копії повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо прийняття рішення про припинення акціонерного товариства шляхом перетворення, опублікованого в друкованих засобах масової інформації відповідно до вимог законодавства України, що не відповідає вимогам підп. д) п. 3 Розділу ІІІ Порядку №737, воно знайшло своє спростування в ході судового розгляду справи. Так, судами встановлено, що відповідне повідомлення разом з документами, які надсилалися на адресу відповідача рекомендованим листом з описом вкладення 07.11.2014 року (а.с.19), була завірена копія витягу з бюлетеня державної реєстрації № 157 (17) від 08.09.2010 року (т.1 а.с.53).

Щодо доводів відповідача про порушення позивачем вимог ст. 41 Конституції України в кожному окремому випадку, суд першої інстанції обґрунтовано виходив з положень статті 41 Конституції України, відповідно до якої кожен має право володіти, користуватися і розпоряджатися своєю власністю, результатами своєї інтелектуальної, творчої діяльності. Право приватної власності набувається в порядку, визначеному законом. Ніхто не може бути протиправно позбавлений права власності. Право приватної власності є непорушним.

Відповідно до статті 79 Закону України "Про акціонерні товариства" від 17.09.2008 року № 514-VI (далі - Закон № 514-VI), акціонерне товариство припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов'язків іншим підприємницьким товариствам - правонаступникам (шляхом злиття, приєднання, поділу, перетворення) або в результаті ліквідації. Добровільне припинення акціонерного товариства здійснюється за рішенням загальних зборів у порядку, передбаченому цим Законом, з дотриманням вимог, встановлених Цивільним кодексом України та іншими актами законодавства. Інші підстави та порядок припинення акціонерного товариства визначаються законодавством.

Частиною 1 статті 87 Закону №514-VI визначено, що перетворенням акціонерного товариства визнається зміна організаційно-правової форми акціонерного товариства з його припиненням та передачею всього майна, прав і обов'язків підприємницькому товариству - правонаступнику згідно з передавальним актом. Акціонерне товариство може перетворитися лише на інше господарське товариство або виробничий кооператив.

Частиною 3 вказаної статті Закону № 514-VI встановлено, що загальні збори акціонерів товариства, що перетворюється, ухвалюють рішення про перетворення товариства, про порядок і умови здійснення перетворення, порядок обміну акцій товариства на частки (паї) підприємницького товариства-правонаступника. Учасники створюваного при перетворенні нового підприємницького товариства ухвалюють на своєму спільному засіданні рішення про затвердження установчих документів такої юридичної особи і обрання (призначення) органів управління відповідно до вимог законодавства.

Абзацом 3 частини 2 статті 80 Закону № 514-VI передбачено, що акції товариства, що перетворюється, конвертуються в частки (паї) підприємницького товариства-правонаступника та розподіляються серед його учасників.

В силу вимог частини 4 статті 87 Закону №514-VI, розподіл часток (паїв) підприємницького товариства - правонаступника відбувається із збереженням співвідношення кількості акцій, що було між акціонерами у статутному капіталі акціонерного товариства, що перетворилося. Не підлягають обміну акції товариства, що перетворюється, викуплені цим товариством, які на дату прийняття рішення про припинення товариства шляхом перетворення не продані та/або не анульовані відповідно до цього Закону. Такі акції підлягають анулюванню в порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 68 Закону №514-VI, кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ, зміну типу товариства.

Згідно зі п. 5 розділу І Порядку № 222, акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою. Викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість.

Акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному капіталі товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації (п. 7 розд. І Порядку № 222).

Системний аналіз наведених норм дає підстави для висновків, що за наслідками викупу акцій акціонерів, які не голосували за прийняття рішення про припинення діяльності товариства та звернулись до товариства з письмовою заявою, товариство стає власником частки у статутному капіталі в розмірі, визначеному кількістю придбаних акцій.

Обмін акцій на частки у статутному капіталі товариства-правонаступника проводиться у два етапи. На першому етапі в обмін на акції акціонери отримують письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі товариства-правонаступника. Результати проведення такого обміну фіксуються у звіті про наслідки обміну акцій у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації, складення якого передбачене підпунктом "в" пункту 3.1 розділу III Порядку № 222. На другому етапі відбувається обмін письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю відповідно до отриманих на першому етапі письмових зобов'язань. При цьому, отримання часток у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю, що створюється внаслідок перетворення (реорганізації) акціонерного товариства, в обмін на видані акціонерам письмові зобов'язання строками не обмежується.

Слід зазначити, що визначення порядку здійснення обміну акцій на частки у статутному капіталі товариства-правонаступника належить до виключної компетенції загальних зборів акціонерного товариства. Ні Закон №514-VI, ні інші нормативні акти не містять норм, які б обмежували загальні збори акціонерного товариства у визначенні такого порядку або встановлювали обов'язкові вимоги до змісту рішення загальних зборів з цього питання.

Відповідно до п.6 розд. І Порядку № 222, розмір статутного капіталу товариства на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації повинен дорівнювати сумі розмірів статутних капіталів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на дату їх державної реєстрації).

За таких обставин, а також ураховуючи можливість проведення викупу акціонерним товариством акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його перетворення (реорганізації) та звернулись з письмовою заявою, а також можливості обміну письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі товариства-правонаступника після його державної реєстрації, на момент державної реєстрації товариства з додатковою відповідальністю, що створюється внаслідок перетворення (реорганізації) акціонерного товариства, окремі частки у статутному капіталі товариства-правонаступника можуть бути не розподіленими між його учасниками.

Пунктом 4 частини 1 статті 115 ЦК України визначено, що господарське товариство є власником іншого майна, набутого на підставах, що не заборонені законом.

Згідно зі частиною 5 статті 53 Закону України "Про господарські товариства" (зі змінами та доповненнями), у разі придбання частки (її частини) учасника самим товариством з обмеженою відповідальністю воно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до статті 52 цього Закону. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводяться без урахування частки, придбаної товариством.

Таким чином, при створенні товариства з додатковою відповідальністю за наслідками перетворення акціонерного товариства, у його статутному капіталі може закріплюватись частка, яка в передавальному акті відображається як заборгованість товариства перед акціонерами (учасниками) акціонерного товариства, що припиняється. Розмір такої частки не повинен перевищувати суми загальної номінальної вартості викуплених акціонерним товариством під час реорганізації акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації у товариство з додатковою відповідальністю і звернулись до акціонерного товариства з письмовою заявою, та загальної номінальної вартості часток у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю, право на отримання яких мають власники письмових зобов'язань, які не взяли участі в установчих зборах товариства з додатковою відповідальністю, що створюється в результаті перетворення акціонерного товариства.

Наявними у матеріалах справи доказами підтверджується, що згідно свідоцтва про реєстрацію випуску акцій від 20.08.2007 (а.с. 16) засвідчено, що Відкритим акціонерним товариством "Житомирське АТП-11855", правонаступником якого є Товариство з додатковою відповідальністю "Житомирське АТП-11855", випущено 6670172 шт. простих іменних акцій.

Відповідно до протоколу № 1 від 09.04.2010 року загальних зборів акціонерів ВАТ "Житомирське АТП-11855" , прийнято рішення про визнання умов та порядку викупу акцій та затверджено умови обміну акцій на частки в статутному капіталі ТДВ "Житомирське АТП-11855" (а.с. 95-100).

З пояснень представника позивача в судовому засіданні слідує, що з метою належного повідомлення всіх акціонерів товариства, які не прибули для участі у загальних зборах акціонерів ВАТ "Житомирське АТП-11855" про прийняті рішення та з метою забезпечення їх прав, відразу після проведення загальних зборів ВАТ "Житомирське АТП-11855" та з оформленням у протоколі від 09.04.2010 року на адресу всіх акціонерів було направлено рекомендовані листи з повідомленням про припинення товариства із зазначенням умов викупу акцій та умов обміну акцій на частки в статутному капіталі товариства. Про факт повідомлення акціонерів свідчать матеріали справи, а саме список на рекомендовані відправлення (а.с. 101-111).

Також додатково у бюлетені "Цінні папери України" №100 від 04.06.2010 року було розміщено повідомлення про проведення позачергових загальних зборів акціонерів товариства, які відбудуться 27.07.2010 року (а.с.48). Аналогічне повідомлення було розміщено у друкованому виданні від 09.06.2010 року "Меркурій" (а.с. 48з).

Проте, як встановлено судами, участь у загальних зборах ВАТ "Житомирське АТП-11855" 27.07.2010 року, на яких прийнято рішення про перетворення акціонерного товариства в Товариство з додатковою відповідальністю "Житомирське АТП-11855", прийняло 40 акціонерів, що складає 90,05 % голосів від загальної кількості голосуючих акцій акціонерного товариства.

Як видно зі протоколу загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Житомирське АТП-11855" від 27.07.2010 року рішення про перетворення товариства прийнято одноголосно, жоден з акціонерів, які зареєструвалися та прийняли участь у зборах, не голосував проти прийняття зборами рішення про реорганізацію, права вимагати обов'язкового викупу акцій не виникло, оцінки та викупу акцій товариством у акціонерів не відбудеться.

Судами також встановлено, що загальна кількість акціонерів на дату проведення зборів складає 369 осіб, які володіють 6617172 шт. простих іменних акцій.

27.07.2010 року відбулися загальні збори акціонерів ВАТ "Житомирське АТП-11855". Про скликання цих зборів акціонери були повідомлені у порядку, передбаченому статутом ВАТ, про що свідчать матеріали справи.

Як вбачається із протоколу загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Житомирське АТП-11855" №2 від 27.07.2010 року участь у зборах взяли 40 акціонерів, які володіють 5963847 акціями, що становить 90,12 % від загальної кількості статутного капіталу. Зборами було затверджено передавальний акт (а.с. 182-186).

Як встановлено судами, відсутні на зборах 329 акціонерів, які володіють 277987 акціями, до ВАТ "Житомирське АТП-11855" про видачу часток у статутному капіталі товариства не зверталися, письмову заяву щодо викупу їх акцій не подавали.

Згідно зі протоколом установчих зборів Товариства з додатковою відповідальністю "Житомирське АТП-11855" від 27.07.2010 року (а.с. 23-24) та статуту ТДВ "Житомирське АТП-11855" (а.с. 26-43), Товариство з додатковою відповідальністю "Житомирське АТП-11855" створено з статутним капіталом у розмірі 1654293,00 грн., який дорівнює розміру статутного капіталу реорганізованого ВАТ "Житомирське АТП-11855" на час його припинення шляхом перетворення. Статутний капітал Товариства розділено на частки.

Також на вказаних зборах з метою захисту прав акціонерів, які не прибули для участі у зборах було прийнято рішення - сформувати статутний капітал ТДВ "Житомирське АТП-11855" за рахунок майна, майнових прав та обов'язків переданих від ВАТ "Житомирське АТП-11855", що припинило свою діяльність шляхом перетворення в ТДВ в розмірі 1654293,00 грн. Частка кожного учасника ТДВ у відсотках дорівнюватиме розміру його частки в статутному капіталі ВАТ "Житомирське АТП-11855" на момент перетворення у ТДВ.

З урахуванням викладеного можна дійти висновку, що обмін акцій на частки у статутному капіталі Товариства з додатковою відповідальністю "Житомирське АТП-11855" та розподіл часток засновників у статутному капіталі ВАТ "Житомирське АТП-11855" здійснено із дотриманням вимог законодавства, у порядку та у спосіб, що передбачені ним, відтак твердження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку стосовно порушення позивачем вимог статті 41 Конституції України є безпідставними і спростовані під час судового розгляду справи.

Слід також зазначити, що у відповідності до частини 1 статті 50 Закону № 514-VI у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття. Суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржуване рішення, якщо допущені порушення не порушують законні права акціонера, який оскаржує рішення.

Матеріали справи доказів оскарження акціонерами ВАТ рішень загальних зборів не містять.

З огляду на викладене, суд першої інстанції дійшов правильного висновку, що розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 25.11.2014 року №102-КФ-В про відмову ТДВ "Житомирське АТП-11855" у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирське АТП-11855" є протиправним, тому його необхідно скасувати, а позовні вимоги ТДВ "Житомирське АТП-11855" в цій частині - задовольнити.

Щодо висновків суду першої інстанції в частині відмови в задоволенні позову про зобов'язання відповідача видати розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирське АТП-11855" та зобов'язання відповідача анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирське АТП-11855", то колегія суддів виходить з того, що Порядок скасування випуску акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затверджений рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 р. №222 (у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14 липня 2005 р. №398) і зареєстрований в Міністерстві юстиції України 24 березня 1999 р. за "180/3473, втратив чинність на підставі Рішення комісії №737 від 23.04.2013 р. А тому будь-яке повторне звернення позивача до відповідача із пакетом документів, оформлених відповідно до положень Порядку №222 буде відхилено відповідачам з посиланням на приписи Порядку №737. Вказані обставини не спростувала також і представник відповідача в судовому засіданні.

Оскільки наслідком розв'язання публічно-правового спору по суті має бути захист порушеного права позивача, враховуючи, що вимога позивача щодо визнання протиправним та скасування спірного розпорядження відповідача, визнана судами обґрунтованою, колегія суддів вважає, що вимога позивача щодо зобов"язання відповідача видати розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій Відкритого акціонерного товариства "Житомирське АТП-11855" та анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій Відкритого акціонерного товариства "Житомирське АТП-11855" підлягає задоволенню.

Відтак, постанова суду першої інстанції в цій частині підлягає скасуванню.

Доводи апеляційної скарги відповідача не спростовують висновків суду першої інстанції, тому задоволенню не підлягають.

Керуючись ст.ст. 195, 196, 198, 202, 205, 207, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу Товариства з додатковою відповідальністю "Житомирське АТП-11855" задовольнити.

Постанову Житомирського окружного адміністративного суду від "30" квітня 2015 р. в частині відмови в задоволенні позову скасувати.

Прийняти в цій частині нову постанову.

Зобов'язати Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку видати розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій Відкритого акціонерного товариства "Житомирське АТП-11855" та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій Відкритого акціонерного товариства "Житомирське АТП-11855" .

Зобов'язати Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій Відкритого акціонерного товариства "Житомирське АТП-11855" .

В решті постанову Житомирського окружного адміністративного суду від 30.04.2015 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складання її в повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя Л.В. Кузьменко

судді: Л.О. Зарудяна

Т.В. Іваненко

Повний текст cудового рішення виготовлено "26" червня 2015 р.

Роздруковано та надіслано:р.л.п.

1- в справу:

2 - позивачу: Товариство з додатковою відповідальністю "Житомирське АТП-11855" вул.Рильського 9,кім.216,м.Житомир,10030

3- представник позивача Сіра Аліна Василівна АДРЕСА_1

4- відповідачу: Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку вул.Московська, 8, корп.30,м.Київ,01010

- ,