Справа № 522/23377/14-а
Суддя: Абухін Р. Д.
Дата ухвалення: 2015-06-22 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Провадження№ 2а-522/118/15
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 червня 2015 року м. Одеса

Приморський районний суд м. Одеси, в складі:

головуючого-судді Абухіна Р.Д.,

за участю секретаря Гонтар Н.Є.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до Управління реклами Одеської міської ради, третя особа: Комунальне підприємство « Одесреклама» Одеської міської ради,- « про визнання дій протиправними»,-

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з позовом, який у подальшому був уточнений по якому просить суд визнати дії Управління реклами Одеської міської ради щодо винесення припису про усунення порушень від 18.11.2014 року за № 01-30/5535 та складання акту фіксації № 003713 від 17.11.2014 року з вимогами демонтажу конструкцій за адресою: м. Одеса, вул. Генерала Цветаєва, буд. 3/5 А, а саме: - 0,7 м. х 0,7 м. х 2 сторони у кількості 3 штук; - 6,5 м. х 3 м. х 1 сторону; - 1,2 м. х 2м. х 1 сторону; - тимчасовий наземний виносний рекламний засіб до 1 кв.м. протиправними. Заборонити вчиняти будь- які дії Управлінню реклами Одеської міської ради та іншим особам щодо конструкцій, а саме: - 0,7 м. х 0,7 м. х 2 сторони у кількості 3 штук; - 6,5 м. х 3 м. х 1 сторону; - 1,2 м. х 2м. х 1 сторону; - тимчасовий наземний виносний рекламний засіб до 1 кв.м..

Підставою звернення до суд є те, що позивач вважає дії представників відповідача з видачі припису щодо демонтування рекламних конструкцій необґрунтованими, оскільки вони помилково дійшли висновку про те, що металево-пластикові конструкції, розміщенні на фасаді будинку є рекламою, оскільки вони розміщувались виключно для інформування споживачів.

Представник позивача в судовому засіданні позов підтримав, просив суд його задовольнити посилаючись на обставини викладені в позові.

Представник відповідача позов не визнав. Надав до суду письмові заперечення проти позову.

Представник третьої особи в судовому засіданні просив суд в задоволенні позову відмовити.

Вислухавши пояснення сторін по справі, дослідивши матеріали справи, суд вважає, що у задоволенні адміністративного позову необхідно відмовити з наступних підстав.

Судом в судовому засіданні встановлено, що 17.11.2014 року інспектором КП « Одесреклама», відповідно акту № 003713 за адресою: м. Одеса, вул. Ген. Цвєтаєва 3/5а зафіксовано розміщення зовнішньої реклами на фасаді з недодержанням вимог Правил розміщення зовнішньої реклами в м. Одесі ( а.с.5).

Управлінням реклами Одеської міської ради в порядку розділу ІІ Положення, затвердженого рішенням Одеської міської ради № 384- VI від 28.02.2011 року, а також на виконання положень п.3.1. Правил розміщення зовнішньої реклами в м. Одесі у новій редакції, затверджених рішенням ВК ОМР від 22.04.2008 року № 434 та на підставі акту фіксації № 003713 від 17.11.2014 року, складеного КП « Одесреклама», яким встановлено що ФОП ОСОБА_1 самовільно встановив та розміщує рекламні засоби на фасаді будинку розміром 0,7м х 0,7 м х 2 сторони у кількості 3 штук; 6,5 м х3 м х1 сторону; 1,2м х 2м х1 сторону та тимчасовий наземний виносний рекламний засіб до 1 кв.м. за адресою: м. Одеса, вул. Генерала Цвєтаєва, 3/5 А винесено припис з вимогою терміново демонтувати зазначені рекламні конструкції ( а.с. 6).

Твердження позивача щодо того, що розміщені ним металево-пластикові конструкції за адресою: м. Одеса,вул. Ген. Цвєтаєва, 3/5 А на яких зображено продукцію ТМ « Полтава» не є рекламою і її розміщення не потребує отримання дозвільних документів у відповідності до вимог ст. 16 Закону України Про рекламу, спростовується наступним.

Відповідно до ст. 1 Закону України Про рекламу, реклама - інформація про особу чи товар, розповсюджена в будь-якій формі та в будь-який спосіб і призначена сформувати або підтримати обізнаність споживачів реклами та їх інтерес щодо таких особи чи товару.

Згідно п. 6 ст. 1 Закону України Про рекламу, зовнішня реклама - реклама, що розміщується на спеціальних тимчасових і стаціонарних конструкціях, розташованих на відкритій місцевості, а також на зовнішніх поверхнях будинків, споруд, на елементах вуличного обладнання, над проїжджою частиною вулиць і доріг.

Відповідно до п.6.25 Правил розміщення зовнішньої реклами в м. Одесі у новій редакції, затверджених рішенням ВК ОМР № 434 від 22.04.2008 року визначено, що під місцем реалізації товару та/або надання послуг розуміється внутрішня частина власного чи орендованого субєктом господарювання приміщення ( будівлі, споруди, у тому числі павільйону, кіоску, торговельної палатки тощо), в якому відбувається реалізація товару та/ або надання послуг споживачам.

У судовому засіданні встановлено, що позивач здійснює свою господарську діяльність безпосередньо у приміщенні будівлі за адресою: м. Одеси, вул. Ген. Цвєтаєва, 3/5 А а рекламні конструкції розміщуються ним на зовнішній поверхні будівлі ( на фасаді) та біля дороги.

Таким чином суд критично ставиться до тверджень позивача, що рекламні конструкції розміщуються ним в місці реалізації товару.

За таких обставин, зазначена вище конструкція ідентифікується як зовнішня реклама.

Суд також вважає необґрунтованим твердження представника позивача про те, що зазначена в приписі конструкція є інформаційною.

Так, у відповідності до ч. 6 ст. 9 Закону України Про рекламу вивіска чи табличка з інформацією про зареєстроване найменування особи, знаки для товарів і послуг, що належать цій особі, вид її діяльності (якщо це не випливає із зареєстрованого найменування особи), час роботи, що розміщена на внутрішній поверхні власного чи наданого у користування особі приміщення, на зовнішній поверхні будинку чи споруди не вище першого поверху або на поверсі, де знаходиться власне чи надане у користування особі приміщення, біля входу в таке приміщення, не вважається рекламою.

Зазначена норма закону кореспондує з п. 2. Типових правил розміщення зовнішньої реклами, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 29.12.2003 року № 2067 та п.1.2 Порядку розміщення вивісок на території м. Одеси, затвердженого рішенням ВК ОМР № 178 від 14.02.2008 року.

Пунктом 2.4.1 Порядку визначено, що відповідно до вимог чинних нормативних актів вивіска містить інформацію відносно юридичної або фізичної особи, яка підлягає обовязковому оприлюдненню: зареєстроване найменування ( імя), належність та режим роботи. Для підприємницьких товариств комерційне ( фірмове) найменування визначене згідно зі ст. 90 ЦК України. На вивісці, за бажанням власника, може розміщуватись інформація стосовно торговельної марки ( знаки для товарів та послуг), а також інші знаки, в тому числі герби та емблеми. Вивіска чи табличка не повинна відтворювати зображення дорожніх знаків.

При цьому вказана інформація стосовно юридичної або фізичної особи не повинна містити закликів до придбання товару чи послуги.

За приписами п.2.4.2 Порядку у випадку коли на фасаді будинку ( приміщення), яке займає юридична або фізична особа, розміщено вивіску з його назвою, а саме: інформацією про виробника товару та/ або товар у місцях реалізації даного товару, яка містить заклики до придбання товару чи надання послуги або іншої інформації, що призначена сформувати або підтримати обізнаність споживачів та їх інтерес стосовно такої особи чи товару, то така інформація розміщується згідно із законодавством про рекламу, і її розміщення потребує одержання дозволу на розміщення обєкта зовнішньої реклами.

У відповідності до п.2.4.3 Порядку, у разі якщо на вивісці відсутнє повне найменування ( імя) фізичної або юридичної особи та профіль її діяльності, або основний профіль діяльності відрізняється від інформації, розташованої на вивісці, а також найменування ( імя) вказане на вивісці що розміщується на будинку ( споруді) чи на території належній особі не збігається з найменуванням ( імям) фізичної або юридичної особи, то така спеціальна конструкція розміщується згідно з Законом України Про рекламу».

Згідно п. 2.4.7. Порядку не вважаються вивісками та є обєктами зовнішньої реклами конструкції, виконані у вигляді декількох окремих елементів, що містять інформацію, яка повторюється ( за виключенням вивісок, що розміщуються біля декількох входів до приміщення ( території), де здійснюється господарська діяльність).

Згідно п.3 Порядку, вивіска розміщується фізичними або юридичними особами відповідно до технічного паспорта погодженого з відповідними органами.

У відповідності до п. 48 Типових правил, вивіски чи таблички повинні вмішуватися без втручання у несучі конструкції, легко демонтуватися, щоб не створювати перешкод під час робіт, пов'язаних з експлуатацією та ремонтом будівель і споруд, на яких вони розміщуються, а також площа поверхні вивіски не повинна перевищувати 3 м. кв.

Проте фактичні розміри конструкції перевищують 3 кв.м.

Позивач в своєму позові посилається на те, що конструкція не являється зовнішньою рекламою, однак це не відповідає дійсності.

Відповідно до ст. 16 Закону України Про рекламу розміщення зовнішньої реклами у населених пунктах проводиться на підставі дозволів, що надаються виконавчими органами сільських, селищних, міських рад, а поза межами населених пунктів - на підставі дозволів, що надаються обласними державними адміністраціями, а на території Автономної Республіки Крим - Радою міністрів Автономної Республіки Крим, в поряду, встановленому цими органами на підставі типових правил, що затверджуються Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до п. 10 ст.1 Закону України « Про рекламу», реклама - інформація про особу чи товар, розповсюджена в будь-якій формі та в будь-який спосіб і призначена сформувати або підтримати обізнаність споживачів реклами та їх інтерес щодо таких особи чи товару.

Згідно ч.1 ст. 9 Закону України « Про рекламу», реклама має бути чітко відокремлена від іншої інформації, незалежно від форм чи способів розповсюдження, таким чином, щоб її можна було ідентифікувати як рекламу.

Зовнішня реклама - реклама, що розміщується на спеціальних тимчасових і стаціонарних конструкціях - рекламоносіях, розташованих на відкритій місцевості, а також на зовнішніх поверхнях будинків, споруд, на елементах вуличного обладнання, над проїжджою частиною вулиць і доріг.

З урахуванням вищенаведених норм слідує, що розміщенні позивачем конструкції є зовнішньою рекламою.

Відповідно до п. 1.5. Типових правил розміщення зовнішньої реклами, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 29 грудня 2003 р. № 2067 робочий орган - управління реклами Одеської міської ради, уповноважене Одеською міською радою регулювати діяльність з розміщення зовнішньої реклами у межах міста Одеси.

Згідно п. 3.1. Правил до завдань та повноважень робочого органу віднесено зокрема забезпечення контролю за дотриманням цих Правил фізичними та юридичними особами та надання фізичним та юридичним особам обов'язкових до виконання приписів про усунення порушень порядку розміщення зовнішньої реклами, а також Правил благоустрою території міста Одеси в частині утримання і забезпечення належного технічного стану та зовнішнього вигляду рекламних засобів; контроль виконання цих приписів.

Ст. 73 Закону України Про місцеве самоврядування в Україні передбачено, що акти ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної в місті ради, виконавчого комітету сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради, прийняті в межах наданих їм повноважень, є обов'язковими для виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, об'єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасово проживають на відповідній території.

Таким чином, саме Управління реклами Одеської міської ради законодавчо наділено повноваженнями відносно надання субєктам господарювання обовязкових для виконання приписів.

Згідно з частиною другою ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобовязані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч. 3 ст. 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

За таких обставин, враховуючи, що стаціонарна конструкція має ознаки об'єкту зовнішньої реклами, управлінням реклами Одеської міської ради цілком правомірно винесено припис № 01-30/5535 від 18.11.2014 року щодо демонтажу протиправно розміщених металево-пластикових конструкцій , а вимоги позивача про скасування зазначеного припису є необґрунтованими та такими, що не знайшли свого підтвердження в судовому засіданні.

Керуючись ст. 19 Конституції України, ст. 1, 9, 16 Закону України Про рекламу, ст. 73 Закону України Про місцеве самоврядування, п. п. 3, 5, 48 Типових правил розміщення зовнішньої реклами, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 29 грудня 2003 р. № 2067, ст.ст. 2, 8, 9, 10, 11, 49, 51, 70, 71, 99, 160-163 КАС України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні позову фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до Управління реклами Одеської міської ради, третя особа: Комунальне підприємство « Одесреклама» Одеської міської ради,- « про визнання дій протиправними»,- відмовити повністю.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до апеляційного адміністративного суду Одеської області через Приморський районний суд м. Одеси шляхом подачі апеляційної скарги в 10-денний строк з дня її проголошення.

СУДДЯ: Р.Д.Абухін