Справа № 826/4118/15
Суддя: Погрібніченко І.М.
Дата ухвалення: 2015-05-14 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

14 травня 2015 року № 826/4118/15

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі судді Погрібніченка І.М., при секретарі судового засідання Легейді Я.А. за участю представників:

позивача - Олійник І.М., Мартинчук О.Н.,

відповідача - Малород М.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю «Козятинська швейна фабрика»
доНаціональної комісії з цінних паперів та фондового ринку
провизнання протиправним та касування розпорядження від 27 січня 2015 року №04-КФ-В, зобов'язання вчинити певні дії,

На підставі частини третьої статті 160 Кодексу адміністративного судочинства України в судовому засіданні 14 травня 2015 року проголошено вступну та резолютивну частини постанови

О Б С Т А В И Н И С П Р А В И:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Козятинська швейна фабрика» (далі по тексту - позивач) звернулось з позовом до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (далі по тексту - відповідач) про:

- визнання протиправним та скасування Розпорядження відповідача від 27.01.2015р. №04-КФ-В;

- зобов'язати відповідача видати розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Козятинська швейна фабрика»;

- зобов'язати відповідача анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Козятинська швейна фабрика».

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що оскаржуване розпорядження прийнято відповідачем протиправно, оскільки підприємством було подано всі необхідні документи для скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій передбачені чинним законодавством.

В судовому засіданні представники позивача позовні вимоги підтримали в повному обсязі.

Представник відповідача проти позовних вимог заперечив з тих підстав, що розпорядження від 27.01.2015р. №04-КФ-В прийнято правомірно, а підстави про його зобов'язання вчинити певні дії відсутні.

Розглянувши подані документи і матеріали, заслухавши пояснення представників сторін, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Окружний адміністративний суд міста Києва, -

В С Т А Н О В И В:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Козятинська швейна фабрика» створено в результаті припинення шляхом перетворення Відкритого акціонерного товариства «Козятинська швейна фабрика» і є його правонаступником.

Постановою Вінницького окружного адміністративного суду від 29.01.2013р. у справі №802/31/13-а зобов'язано державного реєстратора прийняти до розгляду подані документи та провести державну реєстрацію Товариства з обмеженою відповідальністю «Козятинська швейна фабрика».

Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 04.02.2014р. №173 «Щодо усунення порушень законодавства на ринку цінних паперів та зупинення внесення змін до системи депозитарного обліку цінних паперів» зобов'язано позивача в строк до 04 квітня 2014 року усунути порушення вимог п. 3 розділу ІІІ Порядку скасування реєстрації випусків акцій, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013р. №737 (далі по тексту - Порядок №737), а саме: подати до Комісії документи для скасування реєстрації випуску акцій.

На виконання рішення від 04.02.2014р. №173 позивачем було надано пакет документів на скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Козятинська швейна фабрика».

Розпорядженням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №60-КФ-В від 29.04.2014р. відмовлено позивачу у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Козятинська швейна фабрика» на підставі п.п. «а» п. 5 розділу І Порядку №737 через невідповідність складу засновників ТОВ складу акціонерів ВАТ.

За невиконання рішення №173 від 04.02.2014р., постановою Комісії №744-ЦД-1-Е від 04.06.2014р. на позивача накладено штрафні санкції у розмірі 17000грн.

Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку №693 від 27.05.2014р. позивача зобов'язано, в строк до 28 липня 2014 року усунути порушення вимог п. 3 розділу ІІІ Порядку №737, а саме: подати Комісії документи для скасування реєстрації випуску акцій.

11 липня 2014 року позивачем проведено Загальні збори учасників Товариства Протокол №2 від 11.07.2014р.), на якому прийнято рішення «В зв'язку з допущенням помилки при проведенні процедури перетворення ВАТ «Козятинська швейна фабрика» на ТОВ «Козятинська швейна фабрика», а саме: невідповідності складу засновників ТОВ «Козятинська швейна фабрика» складу акціонерів ВАТ «Козятинська швейна фабрика», що не відповідає вимогам статті 41 Конституції України, статтям 80, 87 Закону України «Про акціонерні товариства», а також на виконання розпоряджень Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, необхідно включити до складу учасників ТОВ «Козятинська швейна фабрика» колишніх акціонерів ВАТ «Козятинська швейна фабрика» та затвердити Статут ТОВ «Козятинська швейна фабрика» в новій редакції».

На виконання рішення Загальних зборів учасників Товариства, 10 грудня 2014 року проведено реєстрацію Статуту Товариства в новій редакції, відповідно до якого дотримано вимоги до Статутів, зазначені в Порядку скасування реєстрації випуску акцій, а саме:

1. Перелік учасників товариства - правонаступника, зазначений у його установчих документах, включає всіх акціонерів товариства, що припинилось.

2. Розподіл часток товариства - правонаступника, відображений із збереженням співвідношення кількості акцій, що було між акціонерами у статутному капіталі акціонерного товариства, що припинилось.

3. Розмір статутного капіталу, що створено шляхом перетворення акціонерного товариства на дату його створення дорівнює розміру статутного капіталу акціонерного товариства, що припинилось.

15 листопада 2014 року позивач листом №152/Д подав до Комісії новий пакет документів для скасування реєстрації випуску акцій з поясненнями.

Листом №12/02/1654/КК від 29.01.2015р. відповідач направив на адресу ТОВ «Козятинська швейна фабрика» Розпорядження №04КФ-В від 27.01.2015р. щодо відмови у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Козятинська швейна фабрика».

Оскаржуваним Розпорядженням №04КФ-В від 27.01.2015р. відмовлено у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Козятинська швейна фабрика» в зв'язку з наступним:

1. Відсутня копія реєстру власників цінних паперів акціонерного товариства, що припиняється шляхом перетворення, станом на дату закриття реєстру, що не відповідає вимогам підп. ж) п. 3 Розділу III Порядку № 737.

2. В повідомленні, опублікованому ВАТ в газеті «Бюлетень. Цінні папери України» від 06.10.2011р. №188 (3239), про скликання позачергових загальних зборів акціонерів на 18.11.2011 відсутні дані щодо посадової особи, відповідальної за порядок ознайомлення акціонерів з документами, що не відповідає вимога ч. 1 ст. 36 Закону України «Про акціонерні товариства».

3. Протокол №4 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ від 18.11.2011, наданий до Комісії у складі пакету документів на скасування реєстрації випуску акцій ВАТ за вх. від 06.01.2015 №97, не відповідає Протоколу №4 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ від 18.11.2011, який надавався до Центрального територіального департаменту Комісії у складі пакету документів на скасування реєстрації випуску акцій ВАТ за вх. від 24.09.2013 №609/КФ.

4. Протокол №1 установчих зборів засновників (учасників) ТОВ від 18.11.2011, наданий до Комісії у складі пакету документів на скасування реєстрації випуску акцій ВАТ за вх. від 06.01.2015 №97, не відповідає Протоколу №1 установчих зборів засновників (учасників) ТОВ від 18.11.2011, який надавався до Центрального територіального департаменту Комісії у складі пакету документів на скасування реєстрації випуску акцій ВАТ за вх. від 28.03.2014 №115/КФ.

5. В довідці ТОВ від 15.12.2014 №152/В не зазначено конкретної дати, на яку відсутня державна частка, що не відповідає вимогам підп. ї) п. 3 Розділу ІІІ Порядку №737.

6. Передавальний акт ВАТ від 18.11.2011 затверджений, серед іншого загальними зборами акціонерів ВАТ (протокол №3 від 18.11.2011), при цьому в пакет документів надано протокол позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ №4 від 18.11.2011 щодо затвердження передавального акту. Крім того, зазначений передавальний акт ВАТ від 18.11.2011 не відповідає тим передавальним актам, які надавалися до Центрального територіального департаменту Комісії у складі пакету документів на скасування реєстрації випуску акцій ВАТ за вх. від 24.09.2013 №609/КФ та вх. від 28.03.2014 №115/КФ.

7. У протоколі загальних зборів учасників ТОВ від 11.07.2014 №2:

- зазначено, що всього учасників - 3 особи, при цьому присутні на зборах учасники у кількості 27 осіб;

- зазначено, що присутні 93.53% учасників товариства, що не відповідає даним таблиці, зазначеній на стор. 1-2 протоколу.

Незгода позивача з вказаним рішенням та необхідність зобов'язання у зв'язку із цим відповідача вчинити певні дії обумовила ТОВ «Козятинська швейна фабрика» звернутися до суду з адміністративним позовом.

Вирішуючи дану адміністративну справу, суд виходить з наступного.

Частиною другою статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до частини третьої статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до статті 5 Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні" від 30.10.1996, № 448/96-ВР (далі по тексту - Закон №448/96-ВР) державне регулювання ринку цінних паперів здійснює Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку. Інші державні органи здійснюють контроль за діяльністю учасників ринку цінних паперів у межах своїх повноважень, визначених чинним законодавством.

Статтею 3 Закону №448/96-ВР державне регулювання ринку цінних паперів здійснюється у таких формах, зокрема, регулювання випуску та обігу цінних паперів, прав та обов'язків учасників ринку цінних паперів.

Відповідно до частин 4, 25 статті 6 Закону №448/96-ВР Комісія здійснює повноваження через центральний апарат і свої територіальні органи.

Комісія розробляє і затверджує нормативно-правові акти з питань, що належать до її компетенції, обов'язкові до виконання центральними та місцевими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування, учасниками ринку цінних паперів, їх об'єднаннями, контролює їх виконання.

Відповідно до ч. ч. 1, 3, 4 ст. 87 Закону № 514-VI (в редакції, чинній в момент виникнення спірних правовідносин) перетворенням акціонерного товариства визнається зміна організаційно-правової форми акціонерного товариства з його припиненням та передачею всього майна, прав і обов'язків підприємницькому товариству - правонаступнику згідно з передавальним актом.

Акціонерне товариство може перетворитися лише на інше господарське товариство або виробничий кооператив.

Загальні збори акціонерів товариства, що перетворюється, ухвалюють рішення про перетворення товариства, про порядок і умови здійснення перетворення, порядок обміну акцій товариства на частки (паї) підприємницького товариства-правонаступника.

Учасники створюваного при перетворенні нового підприємницького товариства ухвалюють на своєму спільному засіданні рішення про затвердження установчих документів такої юридичної особи і обрання (призначення) органів управління відповідно до вимог законодавства.

Розподіл часток (паїв) підприємницького товариства - правонаступника відбувається із збереженням співвідношення кількості акцій, що було між акціонерами у статутному капіталі акціонерного товариства, що перетворилося.

Порядок № 737 встановлює механізм вчинення дій з метою скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва (тимчасового свідоцтва) про реєстрацію випуску акцій у разі: припинення акціонерного товариства шляхом ліквідації або перетворення (зокрема порядок зупинення обігу акцій; порядок відновлення обігу акцій; порядок скасування реєстрації випусків акцій); нерозміщення, відмови від розміщення або незатвердження результатів розміщення акцій.

Розділом III Порядку № 737 врегульовано скасування реєстрації випусків акцій у зв'язку з припиненням акціонерного товариства шляхом перетворення.

Пунктом 3 Розділу III Порядку № 737 встановлено, що протягом десяти робочих днів з дати затвердження передавального акта комісія з припинення подає до реєструвального органу такі документи для скасування реєстрації випуску акцій: а) заяву про скасування реєстрації випусків акцій; б) копію рішення про затвердження передавального акта, що засвідчується підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства, при цьому: у разі прийняття відповідного рішення загальними зборами акціонерів подається копія протоколу загальних зборів акціонерів, оформленого відповідно до статті 46 Закону України «Про акціонерні товариства»; у разі прийняття відповідного рішення єдиним акціонером товариства подається копія рішення акціонера, оформленого відповідно до статті 49 Закону України «Про акціонерні товариства»; в) копію затвердженого передавального акта, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства; г) копію опублікованого згідно з вимогами законодавства повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про затвердження передавального акта, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства (подається у разі прийняття відповідного рішення загальними зборами акціонерів); ґ) довідку про персональне повідомлення акціонерів згідно з порядком, установленим у статуті товариства, про проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про затвердження передавального акта, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства (подається у разі прийняття відповідного рішення загальними зборами акціонерів); д) копію повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо прийняття рішення про припинення акціонерного товариства шляхом перетворення, опублікованого в друкованих засобах масової інформації відповідно до вимог законодавства України, засвідчену підписом голови комісії з припинення і печаткою товариства; е) копію статуту акціонерного товариства, що припиняється шляхом перетворення, у чинній редакції, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства або нотаріально; є) копію рішення засновників (учасників) створюваного товариства-правонаступника про затвердження його установчих документів і обрання (призначення) органів управління відповідно до вимог законодавства, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою акціонерного товариства, що припиняється; ж) копію затверджених установчих документів створюваного товариства-правонаступника, підписаних його засновниками (учасниками) або їх уповноваженими особами, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства, що припиняється, або нотаріально.

Перелік засновників (учасників) створюваного товариства-правонаступника, зазначений у його установчих документах, має включати усіх акціонерів товариства, що припиняється, станом на день затвердження установчих документів створюваного товариства-правонаступника, із зазначенням розміру частки (паю) кожного засновника (учасника).

Розподіл часток (паїв) створюваного товариства-правонаступника відбувається із збереженням співвідношення кількості акцій, що було між акціонерами у статутному капіталі акціонерного товариства, що перетворюється.

Розмір статутного (пайового) капіталу товариства, що створюється шляхом перетворення акціонерного товариства, на дату його створення має дорівнювати розміру статутного капіталу акціонерного товариства, що перетворюється, зменшеному на загальну номінальну вартість акцій, що не підлягають обміну;

з) копію зведеного облікового реєстру власників цінних паперів (при бездокументарній формі існування акцій) або копію реєстру власників іменних цінних паперів (при документарній формі існування акцій) акціонерного товариства, що припиняється шляхом перетворення, складеного станом на 24 годину за три робочих дні до дня прийняття рішення про затвердження передавального акта, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства, що припиняється, або нотаріально;

и) довідку про укладення договору про обслуговування емісії цінних паперів і оформлення глобального сертифіката, засвідчену підписом уповноваженої особи та печаткою депозитарію (при бездокументарній формі існування акцій), або довідку про укладення договору на ведення реєстру власників іменних цінних паперів, засвідчену підписом керівника та печаткою реєстратора (при документарній формі існування акцій).

У разі самостійного ведення реєстру власників іменних цінних паперів товариством надається засвідчена підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства копія ліцензії на здійснення професійної діяльності на ринку цінних паперів - депозитарної діяльності, а саме діяльності з ведення власного реєстру власників іменних цінних паперів;

і) оригінали свідоцтв про реєстрацію випуску акцій акціонерного товариства, що припиняється шляхом перетворення.

Як вбачається з матеріалів справи, Товариство з обмеженою відповідальністю "Козятинська швейна фабрика" є правонаступником Відкритого акціонерного товариства "Козятинська швейна фабрика", яке, в свою чергу, є емітентом, а, отже, учасником ринку цінних паперів відповідно до свідоцтва про реєстрацію випуску акцій № 13/02/1/06 від 04.09.2006р. про випуск 778 000,00 шт. простих іменних акцій документарної форми існування.

Так, у 2011 році Відкрите акціонерне товариство "Козятинська швейна фабрика" припинило своє існування шляхом перетворення у Товариство з обмеженою відповідальністю "Козятинська швейна фабрика".

Суд зазначає, що на дату прийняття загальними зборами ВАТ "Козятинська швейна фабрика" (2011 рік) рішення про перетворення акціонерного товариства у товариство з обмеженою відповідальністю був чинним Порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затверджений рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 р. №222, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 24 березня 1999 р. за №180/3473 (далі - Порядок №222), яким визначено, що скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій у зв'язку з припиненням діяльності акціонерного товариства шляхом його реорганізації повинно містити такі етапи, як: зупинення обігу акцій, скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій.

Аналогічні положення містяться в чинному Порядку "Про скасування реєстрації випуску акцій", затвердженого Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 N 737, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 28 травня 2013 р. за N 822/23354 (надалі - Порядок N 737).

Так, щодо підстави відмови позивачу у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Козятинська швейна фабрика» - «Відсутня копія реєстру власників цінних паперів акціонерного товариства, що припиняється шляхом перетворення, станом на дату закриття реєстру, що не відповідає вимогам підп. ж) п. 3 Розділу III Порядку № 737», суд зазначає наступне.

Підпунктом ж) п. 3 Розділу III Порядку № 737 передбачено, що протягом десяти робочих днів з дати затвердження передавального акта комісія з припинення подає до реєструвального органу такі документи для скасування реєстрації випуску акцій: копію затверджених установчих документів створюваного товариства-правонаступника, підписаних його засновниками (учасниками) або їх уповноваженими особами, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства, що припиняється, або нотаріально.

В судовому засіданні представник відповідача пояснив, що в оскаржуваному розпорядженні помилково зазначено підп. ж) п. 3 Розділу III Порядку № 737, вірним є: підп. з) п. 3 Розділу III Порядку № 737.

Відповідно до підп. з) п. 3 Розділу III Порядку № 737 передбачено, що протягом десяти робочих днів з дати затвердження передавального акта комісія з припинення подає до реєструвального органу такі документи для скасування реєстрації випуску акцій:

копії реєстрів власників іменних цінних паперів (при бездокументарній формі існування акцій), засвідчені підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства, що припиняється, або нотаріально, складених станом на:

24 годину за три робочих дні до дня прийняття рішення про припинення акціонерного товариства шляхом перетворення і призначення комісії з припинення;

дату здійснення безумовної операції щодо обмеження здійснення операцій у системі депозитарного обліку з акціями цього випуску;

24 годину за три робочих дні до дня прийняття рішення про затвердження передавального акта, -

або копію реєстру власників іменних цінних паперів (при документарній формі існування акцій) акціонерного товариства, що припиняється шляхом перетворення, станом на дату закриття реєстру, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства, що припиняється, або нотаріально.

Судом встановлено, що листом №152/Д позивачем подано до Комісії Статути підприємства, які зареєстровані 14.02.2013р. та 10.12.2014р., а також копію реєстру власників цінних паперів акціонерного товариства, що припиняється шляхом перетворення, станом на дату закриття реєстру, які, як встановлено судом, відповідають вимогам абз. 2-4 підп. ж) п. 3 Розділу III Порядку № 737 та підп. з) п. 3 Розділу III Порядку № 737.

Представник відповідача в судовому засіданні посилаючись на Порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням НКЦПФР від 30.12.1998р. №222, зазначив, що такий реєстр повинен бути складений станом на серпень 2011 року, на дату опублікування повідомлення про зупинення обігу акцій в офіційному друкованому видані.

При цьому ні НКЦПФР, ні представник позивача не вказали дати складання реєстру, назву офіційного друкованого видання, а також не надали доказів публікування такого повідомлення.

Відповідно до ч. 2 ст. 71 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

В той же час, відповідно до п.п. 1.6 п. 1 розділу 3 Порядку №222 дата опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу є датою закриття реєстру (при документарній формі випуску акцій) або датою, на яку складається зведений обліковий реєстр і здійснюється операція обмеження в обігу акцій (при бездокументарній формі випуску акцій).

Таким чином, Порядок №222 визначає складення зведеного облікового реєстру при бездокументарній формі випуску акцій, а як встановлено судом, акції ВАТ «Козятинська швейна фабрика» мали документарну форму випуску.

Представник позивача зазначає, що на момент прийняття рішення про припинення акціонерного товариства шляхом перетворення його у товариство з обмеженою відповідальністю, відповідні правовідносини були врегульовані Порядком №222, а тому позивачем правомірно були подані документи, на підставі вказаного Порядку №222.

Проте, суд не може погодитися з такими твердженнями позивача, з огляду на нижченаведене.

Відповідно до ст. 108 Цивільного кодексу України перетворенням юридичної особи є зміна її організаційно-правової форми.

У разі перетворення до нової юридичної особи переходять усе майно, усі права та обов'язки попередньої юридичної особи.

Враховуючи, що ТОВ "Козятинська швейна фабрика" утворено в результаті перетворення ВАТ "Козятинська швейна фабрика", то обов'язок здійснення дій щодо скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Козятинська швейна фабрика" переходить до ТОВ "Козятинська швейна фабрика" як його правонаступника.

Оскільки позивачем не було дотримано вимог чинного законодавства чинного на момент складання документів товариства, який передбачає 10 денний строк подачі документів не внесення відповідних змін, суд вважає, що в даному випадку слід керуватися саме нормами, які є чинними на дату подачі до НКПЦФР спірних документів, використовуючи свій статус правонаступника.

Слід зауважити, що Порядок № 222 (чинний на момент складання документів товариства) та Порядок № 737 (чинний на момент подачі документів до НКПЦФР) містять аналогічні положення, з урахуванням змін та доповнень у законодавстві, в частині переліку документів, необхідних для скасування реєстрації акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, а тому втрата чинності Порядком № 222 та набрання чинності Порядку № 737 не впливає на невідповідність поданих позивачем документів.

Водночас, відповідно до ч. 1 ст. 72 Кодексу адміністративного судочинства України обставини, встановлені судовим рішенням в адміністративній, цивільній або господарській справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

З урахуванням положень наведеної правової норми, суд враховує постанову Вінницького окружного адміністративного суду від 29 січня 2013 року у справі № 802/31/13-а, якою встановлено законність дій позивача під час здійснення процедури припинення акціонерного товариства та створення товариства з обмеженою відповідальністю. Доказів оскарження вказаного судового рішення відповідачем суду не надано.

Відповідно до Витягу з Державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, відкрите акціонерне товариство є припиненим з 14 лютого 2013 року.

Таким чином, реєстр власників цінних паперів акціонерного товариства, який поданий позивачем 14.05.2012р. відповідає вимогам підп. з) п. 3 Розділу III Порядку № 737, а тому доводи про відсутність копії реєстру власників цінних паперів акціонерного товариства, що припиняється шляхом перетворення, станом на дату закриття реєстру (п. 1 Розпорядження №04-КФ-В) не ґрунтуються на вимогах закону.

Щодо підстави відмови позивачу у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Козятинська швейна фабрика» (п.3 та п. 4 Розпорядження) «В повідомленні, опублікованому ВАТ в газеті «Бюлетень. Цінні папери України» від 06.10.2011р. №188 (3239), про скликання позачергових загальних зборів акціонерів на 18.11.2011 відсутні дані щодо посадової особи, відповідальної за порядок ознайомлення акціонерів з документами, що не відповідає вимога ч. 1 ст. 36 Закону України «Про акціонерні товариства», суд зазначає наступне.

Відповідно до частини третьої статті 35 Закону України «Про акціонерні товариства» від 17.09.2008, № 514-VI повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариство має містити такі дані:

1) повне найменування та місцезнаходження товариства;

2) дата, час та місце (із зазначенням номера кімнати, офісу або залу, куди мають прибути акціонери) проведення загальних зборів;

3) час початку і закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах;

4) дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах;

5) перелік питань, що виносяться на голосування;

6) порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів.

Згідно частини першої статті 36 Закону України «Про акціонерні товариства» від дати надіслання повідомлення про проведення загальних зборів до дати проведення загальних зборів акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного, за місцезнаходженням товариства у робочі дні, робочий час та в доступному місці, а в день проведення загальних зборів - також у місці їх проведення. У повідомленні про проведення загальних зборів вказуються конкретно визначене місце для ознайомлення (номер кімнати, офісу тощо) та посадова особа товариства, відповідальна за порядок ознайомлення акціонерів з документами.

В повідомленні про проведення загальних зборів, опублікованому в газеті «Бюлетень. Цінні папери України» від 06.10.2011р. №188 (3239) вказано всі дані, які вимагає частина третя статті 35 Закону України «Про акціонерні товариства». В тому числі зазначено, що з документами по підготовці до загальних зборів, акціонери можуть ознайомитись в робочі дні з 10.00 до 12.00 в адмінкорпусі кабінет «Бухгалтерія».

Відсутність вказівки в повідомленні про посадову особу, відповідальну за порядок ознайомлення акціонерів з документами, не тягне за собою недійсність загальних зборів та/або прийнятих ними рішень, а отже не може бути підставою для відмови в скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Козятинська швейна фабрика».

Щодо підстави відмови позивачу у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Козятинська швейна фабрика» (п. 3 та п. 4 Розпорядження) «Протокол №4 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ від 18.11.2011, наданий до Комісії у складі пакету документів на скасування реєстрації випуску акцій ВАТ за вх. від 06.01.2015 №97, не відповідає Протоколу №4 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ від 18.11.2011, який надавався до Центрального територіального департаменту Комісії у складі пакету документів на скасування реєстрації випуску акцій ВАТ за вх. від 24.09.2013 №609/КФ» та «Протокол №1 установчих зборів засновників (учасників) ТОВ від 18.11.2011, наданий до Комісії у складі пакету документів на скасування реєстрації випуску акцій ВАТ за вх. від 06.01.2015 №97, не відповідає Протоколу №1 установчих зборів засновників (учасників) ТОВ від 18.11.2011, який надавався до Центрального територіального департаменту Комісії у складі пакету документів на скасування реєстрації випуску акцій ВАТ за вх. від 28.03.2014 №115/КФ», суд зазначає наступне.

Позивачем до Центрального територіального департаменту Комісії було подано пакет документів для скасування реєстрації випуску акцій, серед яких містились Протокол №4 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ від 18.11.2011р. та Протокол №1 установчих зборів засновників (учасників) ТОВ «Козятинська швейна фабрика», які на думку відповідача містять ознаки підробки, що є підставою для відмови у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Козятинська швейна фабрика».

Обґрунтовуючи правомірність прийняття оскаржуваного Розпорядження в частині пунктів 3 та 4, представник відповідача зазначив, що при подані нового пакету документів для скасування реєстрації випуску акцій позивачем були подані нові Протокол №4 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ від 18.11.2011р. та Протокол №1 установчих зборів засновників (учасників) ТОВ «Козятинська швейна фабрика», які датовані однією датою (18.11.2011) та їм присвоєно однаковий номер (1) та (4). Разом з цим, вони є різними за своїм змістом і формою, зокрема, але не виключно, різний порядок денний, а також підписані різними посадовими особами.

Пунктом 5 Розділу І Порядку №737 передбачено, що відмова в зупиненні обігу акцій, відновленні обігу акцій, скасуванні реєстрації випуску акцій складається у разі:

а) невідповідності поданих документів вимогам цього Порядку;

б) внесення недостовірних відомостей до документів, подання яких передбачено цим Порядком;

в) порушення встановленого законодавством порядку припинення акціонерного товариства;

г) виявлення порушення порядку скликання та/або проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про припинення акціонерного товариства або рішення про затвердження ліквідаційного балансу чи передавального акта.

Представник відповідача не надав суду пояснень правомірності прийняття оскаржуваного Розпорядження в частині пунктів 3 та 4, з урахуванням норм п. 5 Розділу І Порядку №737, а саме, не зазначив в чому саме полягає різниця між вказаними вище Протоколами та який з них правомірний.

Щодо підстави відмови позивачу у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Козятинська швейна фабрика» (п. 6 Розпорядження) «Передавальний акт ВАТ від 18.11.2011 затверджений, серед іншого загальними зборами акціонерів ВАТ (протокол №3 від 18.11.2011), при цьому в пакет документів надано протокол позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ №4 від 18.11.2011 щодо затвердження передавального акту. Крім того, зазначений передавальний акт ВАТ від 18.11.2011 не відповідає тим передавальним актам, які надавалися до Центрального територіального департаменту Комісії у складі пакету документів на скасування реєстрації випуску акцій ВАТ за вх. від 24.09.2013 №609/КФ та вх. від 28.03.2014 №115/КФ», суд зазначає наступне.

Як встановлено під час розгляду справи при складанні Передавального акту позивачем допущено друкарську помилку, яка стосувалась не тексту передавального акту та/або даних викладених в ньому, а лише неправильного номера протоколу. При цьому, на думку суду така помилка жодним чином не впливає на суть прийнятого та затвердженого рішення. Зокрема, у вказаному документі зазначено що передавальний акт ВАТ «Козятинська швейна фабрика» до ТОВ «Козятинська швейна фабрика» затверджено загальними зборами акціонерів ВАТ «Козятинська швейна фабрика» (протокол № 3 від 18 листопада 2011 року), у той час як фактично передавальний акт ВАТ «Козятинська швейна фабрика» до ТОВ «Козятинська швейна фабрика» затверджено загальними зборами акціонерів ВАТ «Козятинська швейна фабрика» (протокол № 4 від 18 листопада 2011 року). Дата протоколу, яка прописана поряд з його номером тільки підтверджує та посилається на рішення загальних зборів акціонерного товариства, що оформлено протоколом саме 18 листопада 2011 року, тобто на протокол № 4 позачергових загальних зборів акціонерів від 18 листопада 2011 року.

Відповідно до ст. 32 Закону України «Про акціонерні товариства», загальні збори є вищим органом акціонерного товариства, загальні збори є 2 видів: річні та позачергові. Таким чином в передавальному акті правильно зазначено, що він затверджений загальними зборами акціонерів товариства, не вказано тільки вид загальних зборів, оскільки такої вимоги законодавством не передбачено.

У той же час суд зазначає, що будь-яких судових рішень, скарг, інших обставин, які б давали відповідачу підстави вважати нечинним документи, опрацювання яких стало підставою для винесення оскаржуваного розпорядження під час розгляду даної справи встановлено не було.

Відповідно до ч. 2 ст. 71 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Таким чином, суд приходить до висновку, що відповідачем як суб'єктом владних повноважень не доведено правомірності прийняття Розпорядження в частині пункту 3, 4, 6.

Щодо підстави відмови позивачу у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Козятинська швейна фабрика» (п. 5 Розпорядження) «В довідці ТОВ від 15.12.2014 №152/В не зазначено конкретної дати, на яку відсутня державна частка, що не відповідає вимогам підп. ї) п. 3 Розділу ІІІ Порядку №737», суд зазначає наступне.

Відповідно до підп. ї) п. 3 Розділу III Порядку № 737 протягом десяти робочих днів з дати затвердження передавального акта комісія з припинення подає до реєструвального органу такі документи для скасування реєстрації випуску акцій: довідку про наявність державної частки у статутному капіталі емітента на дату прийняття рішення про припинення із зазначенням такої частки, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом, в довідці від 15.12.2014р. №152/В позивачем вказано, що станом на дату прийняття рішення про припинення ВАТ «Козятинська швейна фабрика», державної частки у статутному капіталі ВАТ «Козятинська швейна фабрика» не було.

Підпунктом ї) п. 3 Розділу III Порядку № 737, на відміну від п.п. ґ) п. 3 Розділу III Порядку № 737, в якому прямо передбачено, що довідка повинна містити данні про дату, необхідність вказання конкретної дати не встановлено.

Таким чином, доводи відповідача в цій частині є безпідставними.

Щодо підстави відмови позивачу у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Козятинська швейна фабрика» (п. 7 Розпорядження) «У протоколі загальних зборів учасників ТОВ від 11.07.2014 №2: - зазначено, що всього учасників - 3 особи, при цьому присутні на зборах учасники у кількості 27 осіб; - зазначено, що присутні 93.53% учасників товариства, що не відповідає даним таблиці, зазначеній на стор. 1-2 протоколу», суд зазначає наступне.

У протоколі загальних зборів учасників ТОВ «Козятинська швейна фабрика» від 11.07.2014 року №2, зазначено що «всього учасників - 3 особи», при цьому в таблиці, що наведена нижче по тексту протоколу перелічені 27 учасників.

Як зазначалось вище, позивачем, 11 липня 2014 року, проведено Загальні збори учасників Товариства (Протокол №2 від 11 липня 2014 року), всього на зборах були присутні 3 учасника, які в сукупності володіють 93,53 % статутного капіталу ТОВ «Козятинська швейна фабрика», що підтверджується Протоколом реєстрації учасників загальних зборів від 11 липня 2014 року.

Нижче по тексту Протоколу №2 від 11 липня 2014 року наведена таблиця з переліком всіх учасників Товариства (27 осіб), які в сукупності володіють 100 % статутного капіталу ТОВ «Козятинська швейна фабрика».

Наявність чи відсутність зазначеної таблиці, жодним чином не впливає на чинність прийнятих рішень та/або на протокол по суті.

Наявність кворуму таких зборів в тому числі підтверджується Протоколом реєстрації учасників загальних зборів від 11 липня 2014 року.

Відповідно до ст. 60 Закону України «Про господарські товариства» загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Таким чином збори учасників ТОВ «Козятинська швейна фабрика» від 11 липня 2014 року були повноважними та приймались у складі осіб, які були учасниками Товариства, а рішення, прийняті такими учасниками, враховуючи наявність кворуму, є законними і ці зміни зареєстровані в єдиному державному реєстрі та носять офіційний характер.

З аналізу матеріалів справи, суд приходить до висновку, що позивачем при поданні документів для скасування реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Козятинська швейна фабрика» дотримано вищезазначений Порядок №737, а тому враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку, про протиправність винесення оскаржуваного Розпорядження від 27 січня 2015 року №04-КФ-В про відмову в скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ТОВ «Козятинська швейна фабрика», а тому останнє підлягає скасуванню.

При прийнятті рішення у справі суд враховує те, що позивачем неодноразово подавались документи для скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, які не були визнані незаконними та протиправними, та які не можуть бути змінені або переоформлені іншою датою на що, вказує відповідач.

Пунктом 3 розділу І Порядку №737 передбачено, що реєструвальний орган: протягом п'ятнадцяти робочих днів з дати надходження до реєструвального органу відповідних документів, зазначених у розділах II - IV цього Порядку, видає розпорядження про зупинення обігу акцій, відновлення обігу акцій, скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва (тимчасового свідоцтва) про реєстрацію випуску акцій або про відмову в зупиненні обігу акцій, відновленні обігу акцій, скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва (тимчасового свідоцтва) про реєстрацію випуску акцій.

У зв'язку з тим, що Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку з безпідставних підстав відмовляє позивачу у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій Відкритого акціонерного товариства «Козятинська швейна фабрика», суд вважає за можливим задовольнити позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Козятинська швейна фабрика» щодо зобов'язання Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку видати розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій Відкритого акціонерного товариства «Козятинська швейна фабрика» та анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій Відкритого акціонерного товариства «Козятинська швейна фабрика».

Таким чином, позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Козятинська швейна фабрика» підлягають задоволенню в повному обсязі.

Згідно з частиною першою статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Відповідно до частини другої статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Відповідно до частини першої ст. 94 Кодексу адміністративного судочинства України якщо судове рішення ухвалене на користь сторони, яка не є суб'єктом владних повноважень, суд присуджує всі здійснені нею документально підтверджені судові витрати з Державного бюджету України (або відповідного місцевого бюджету, якщо іншою стороною був орган місцевого самоврядування, його посадова чи службова особа).

З урахуванням ч. 1 ст. 94 Кодексу адміністративного судочинства України суд присуджує на користь позивача здійснені ним документально підтверджені витрати по сплаті судового збору у розмірі 73,08грн. з Державного бюджету України.

Керуючись вимогами статтями 69-71, 94, 160-165, 167 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Козятинська швейна фабрика» задовольнити повністю.

Визнати протиправним та скасувати Розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 27 січня 2015 року №04-КФ-В.

Зобов'язати Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку видати розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій Відкритого акціонерного товариства «Козятинська швейна фабрика» та анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій Відкритого акціонерного товариства «Козятинська швейна фабрика».

Присудити з Державного бюджету України на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Козятинська швейна фабрика» понесені ним витрати по сплаті судового збору у розмірі 73,08грн. (сімдесят три гривні, 08 копійок).

Постанова може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції протягом десяти днів за правилами, встановленими ст. ст. 185-187 КАС України , шляхом подання через суд першої інстанції апеляційної скарги.

Суддя І.М. Погрібніченко

Повний текст постанови виготовлено та підписано 19.05.2015р.