Справа № 813/8060/14
Суддя: Гудим Любомир Ярославович
Дата ухвалення: 2015-06-16 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 червня 2015 р. Справа № 876/1393/15

Львівський апеляційний адміністративний суд в складі:

головуючого судді Гудима Л.Я.,
суддів: Довгополова О.М., Святецького В.В.,
за участі секретаря судового засідання: Прокопенко О.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Львівського окружного адміністративного суду від 14 січня 2015 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до начальника Генерального штабу Головнокомандувача Збройних Сил України, командувача Сухопутних військ Збройних Сил України, командувача військ Оперативного командування «Північ» про визнання дій незаконними, стягнення моральної шкоди та нанесених збитків,-

В С Т А Н О В И В:

В листопаді 2014 року позивач ОСОБА_1 звернувся в суд з позовом до начальника Генерального штабу Головнокомандувача Збройних Сил України, командувача Сухопутних військ Збройних Сил України, командувача військ Оперативного командування «Північ», в якому просив визнати дії Командувача військ оперативного командування «Північ», Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України, Начальника Генерального штабу Головнокомандувача Збройних Сил України по виключенню зі списків основних кандидатів до складу 18 окремого вертолітного загону Місії ООН зі стабілізації у Демократичній Республіці Конго ротації 2014 року незаконними; за нанесену моральну шкоду зобов`язати Командувача військ оперативного командування «Північ», Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України, Начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України провести виплату моральної шкоди у розмірі 5 000 грн. в рівних частках кожній зі сторін; за нанесені збитки (неотриману вигоду) зобов`язати Командувача військ оперативного командування «Північ», Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України, Начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України провести виплату у розмірі 407 430,00 грн. в рівних частках кожній зі сторін.
В обґрунтування своїх вимог покликався на те, що позивач був зарахований до списків основних кандидатів до складу 18 окремого вертолітного загону Місії ООН зі стабілізації у Демократичній Республіці Конго ротації 2014 року та рахувався в списках за № 72. Вказано, що у травні його усно повідомлено про те, що з невідомих причин він не їде в цю місію. Оскільки причини виключення зі списків позивачу відомі не були, він звернувся до командира частини з рапортом від 12.06.2014 року про надання письмової відповіді по даному питанню, на що позивач отримав повідомлення. У повідомленні вказано, що причинами такої відмови визначено відсутність позивача на заходах бойового злагодження та перевірці готовності загону до виконання завдань; особиста завищена самооцінка, що може привести до небажаних наслідків під час виконання завдань; неприйняття позитивного рішення Командувачем військ оперативного командування «Північ» на продовження контракту на проходження військової служби у Збройних Силах України. Позивач вважає, що викладені Начальником Головного управління персоналу Генерального штабу Збройних Сил України причини заміни та дії посадових осіб МО України описані у цьому листі, в тому числі, процедура прийняття рішень, мають ознаки зловживання службовим становищем та є такими що порушують права позивача, а саме пункт 2 умов Контракту про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України від 27.01.12 року, ст. 123, ст. 124, ст. 131 «Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України», п. 2 ст. 22 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу». Зважаючи на викладене, позивач вказує, що командуванням, на думку позивача, неправомірними рішеннями нанесено йому моральну шкоду, а також збитки у вигляді не отриманої вигоди.
Постановою Львівського окружного адміністративного суду від 14 січня 2015 року в задоволенні адміністративного позову відмовлено в повному обсязі.
Не погоджуючись з вищезазначеною постановою суду першої інстанції, ОСОБА_1 оскаржив її в апеляційному порядку, який, покликаючись на неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи, недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції вважає встановленими, порушення судом норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи, просить суд апеляційної інстанції скасувати постанову суду першої інстанції та прийняти нову, якою адміністративний позов задовольнити.
В обґрунтування своїх апеляційних вимог посилається на те, що судом безпідставно встановлено, що списки кандидатів не передбачено Інструкцією та такі не складались, що заперечується матеріалами справи, відповідно до яких сторонами зазначалось про виключення зі списків кандидатів і заміни їх резервними кандидатами. Також матеріалами справи підтверджено, що списки на місію і основні списки це тотожні поняття, а враховуючи наявність резервних кандидатів така тотожність додатково підтверджує безпідставність висновків суд, в тому числі з цих причин, що складались і резервні списки.
Заслухавши суддю-доповідача, дослідивши матеріали справи, перевіривши доводи апелянта у їх сукупності, колегія суддів приходить до переконання, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення з наступних підстав.
Як встановлено судом першої інстанції та матеріалами справи підтверджується, ОСОБА_1 включений до списків кандидатів до складу 18 окремого вертолітного загону Місії ООН зі стабілізації у Демократичній Республіці Конго ротації 2014 року. Список кандидатів був затверджений у встановленому порядку командувачем Сухопутних військ Збройних Сил України та переданий до Головного управління персоналу Генерального штабу Збройних Сил України для підготовки проекту наказу (по особовому складу).
В травні ОСОБА_1 усно повідомлено про те, що з невідомих причин він не їде в місію ООН зі стабілізації у Демократичній Республіці Конго ротації 2014 року. Оскільки причини виключення зі списків позивачу відомі не були, він звернувся до командира частини з рапортом про надання письмової відповіді.
Головним управлінням персоналу Генерального штабу Збройних Сил України розглянуто звернення ОСОБА_1 щодо виключення його зі списку основних кандидатів до складу 18 овз Місії ООН зі стабілізації у Демократичній Республіці Конго ротації 2014 року та поінформовано позивача про наступне. Під час опрацювання проекту наказу (по особовому складу), командувачем військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » в усному порядку (27.05.2014 року) було здійснено доповідь начальнику Генерального штабу Головнокомандувачу Збройних Сил України щодо недоцільності призначення деяких військовослужбовців до складу 18 овз. На підставі зазначеного, рішенням командувача Сухопутних військ Збройних Сил України було внесено відповідні зміни до списків кандидатів 18 овз. За результатами доповіді, на підставі клопотання командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (до компетенції якого відносяться завдання формування контингенту та опрацювання списків кандидатів) та погодження командувача Сухопутних військ Збройних Сил України, начальником Генерального штабу Головнокомандувачем Збройних Сил України прийнято рішення № 9659/С щодо недоцільності призначення деяких військовослужбовців до складу 18 овз та заміни їх резервними кандидатами. Крім того, командувачем військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » не прийнято позитивного рішення щодо продовження військової служби понад граничний вік, що унеможливлює підписання нового Контракту про проходження військової служби у Збройних Силах України.
Повідомлено, що рішення щодо заміни прийнято виключно в діючому та регламентованому відповідними документами правовому полі, оскільки зазначені вище посадові особи правомочні здійснювати відбір (уточнення списків) кандидатів на будь-яких етапах формування та підготовки національного контингенту до ротації.
Загальні права та обов`язки військовослужбовців Збройних Сил України і їх взаємовідносини, обов`язки основних посадових осіб полку і його підрозділів, правила внутрішнього порядку у військовій частині та її підрозділах визначено Статутом внутрішньої Збройних сил України (далі - Статут).
Порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України та регулювання питань, пов`язаних з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі визначено Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10 грудня 2008 року №1153/2008 року (далі - Положення).
Також, Наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 року №170 затверджено Інструкцію про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі - Інструкція).
Як встановлено пунктом 4.31 Інструкції військовослужбовці Збройних Сил України, які проходять військову службу за контрактом, можуть на добровільних засадах брати участь у міжнародних операціях з підтримання миру і безпеки у складі військових підрозділів, що направляються до інших держав.
Відповідно до пункту 4.33 Інструкції військовослужбовці, які виявили бажання бути направленими за кордон для проходження військової служби на посадах у складі військових підрозділів, подають про це рапорт у порядку підпорядкування.
Рапорт кандидата може бути повернутий військовослужбовцю на підставах, зазначених у пункті 131 Положення, командиром військової частини з письмовим повідомленням причини відмови.
Згідно з п. 4.34 Інструкції на посади у складі військових підрозділів, що направляються до інших держав для участі в міжнародній операції з підтримання миру і безпеки, добираються військовослужбовці, які розглядаються на альтернативній основі на засіданнях атестаційних комісій військових частин з подальшим розглядом кандидатів:
Вищою атестаційною комісією Міністерства оборони України - на посади командирів підрозділів та з числа осіб вищого офіцерського складу;
атестаційною комісією Збройних Сил України - на посади заступників командирів підрозділів;
атестаційними комісіями видів Збройних Сил України - на посади командного складу підрозділів (від командира роти і вище), начальників служб та тих, хто безпосередньо відповідає за розподіл та збереження матеріальних засобів, а також військовослужбовців інших видів Збройних Сил України;
атестаційними комісіями з`єднань, військових частин - на решту посад у складі підрозділів;
атестаційними комісіями військових частин НОМЕР_1 , НОМЕР_2 , НОМЕР_3 та інших військових частин - кандидати, які направляються за кордон в індивідуальному порядку.
Пунктом 4.35 Інструкції встановлено, що списки кандидатів за складом військовослужбовців підрозділу Збройних Сил України, що направляється до іншої держави для участі в міжнародній операції з підтримання миру і безпеки, затверджуються начальником Генерального штабу - Головнокомандувачем Збройних Сил України. Затверджені списки надсилаються до кадрових органів Міністерства оборони України та командування виду Збройних Сил України, на який покладено завдання з формування військового підрозділу.
Після надходження затвердженого списку кандидатів, виїзних справ, оформлених згідно з Переліком документів виїзної справи (додаток 14), з підписаними додатками до укладених контрактів про проходження військової служби, в яких зазначаються умови та порядок проходження військової служби у складі підрозділу, що направляється до іншої держави, кадровими органами відповідно до пункту 136 Положення на підставі виїзних справ готуються проекти наказів по особовому складу про призначення військовослужбовців до складу підрозділу.
Відповідно до абзацу 2 підпункту 2 пункту 136 Положення особи офіцерського складу, за винятком тих, яких призначає Міністр оборони України, призначаються на посади військовослужбовців, які направляються за кордон, наказами начальника Генерального штабу Збройних Сил України.
У відповідності до п. 2.8 Інструкції якщо у військовослужбовців, яких планується направити за кордон для проходження військової служби чи на навчання, строк контракту закінчується у період перебування за кордоном або раніше ніж через три місяці після його повернення, то у такому разі новий контракт з військовослужбовцями укладається перед їх вибуттям в іноземні країни на строк, визначений Положенням.
Як видно з матеріалів справи термін ротації 18 овз проходить у період з 02.02.2015 року по 17.02.2015 року, а термін контракту позивача до 10.04.2015 року (тобто раніше ніж через три місяці після його повернення).
Згідно з пунктом 21 Положення строк останнього контракту про проходження військової служби визначається часом, який залишився до досягнення військовослужбовцем граничного віку перебування на військовій службі, або строком, на який його залишено на військовій службі понад граничний вік.
Аналізуючи вищенаведене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що рішення щодо заміни прийнято виключно в діючому та регламентованому відповідними документами правовому полі, оскільки зазначені вище посадові особи правомочні здійснювати відбір (уточнення списків) кандидатів на будь-яких етапах формування та підготовки національного контингенту до ротації.
Щодо позовної вимоги про стягнення моральної шкоди колегія суддів зазначає наступне.
Згідно з абзацом 2 частини 5 постанови Пленуму Верховного суду України №4 від 31.03.1995 року «Про судову практику в справах про відшкодування моральної (немайнової) шкоди» відповідно до загальних підстав цивільно-правової відповідальності обов`язковому з`ясуванню при вирішенні спору про відшкодування моральної (немайнової) шкоди підлягають: наявність такої шкоди, протиправність діяння її заподіювача, наявність причинного зв`язку між шкодою і протиправним діянням заподіювача та вини останнього в її заподіянні. Суд, зокрема, повинен з`ясувати, чим підтверджується факт заподіяння позивачеві моральних чи фізичних страждань або втрат немайнового характеру, за яких обставин чи якими діями (бездіяльністю) вони заподіяні, в якій грошовій сумі чи в якій матеріальній формі позивач оцінює заподіяну йому шкоду та з чого він при цьому виходить, а також інші обставини, що мають значення для вирішення спору.
Враховуючи вищенаведене, колегія суддів дійшла висновку, що вірним є висновок суду першої інстанції про відмову в задоволенні вимог позивача про стягнення моральної шкоди, оскільки не доведено наявність і заподіяння такої позивачу з боку відповідача.
Відповідно до ч. 1 ст. 71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.
З огляду на викладене, суд першої інстанції правильно і повно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків рішення суду, а тому підстав для скасування постанови колегія суддів не знаходить і вважає, що апеляційну скаргу на неї слід залишити без задоволення.
Керуючись статтями 160, 195, 196, 198, 200, 205, 206, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,-

У Х В А Л И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а постанову Львівського окружного адміністративного суду від 14 січня 2015 року у справі № 813/8060/14 без змін.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена у касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом двадцяти днів з дня набрання ухвалою законної сили, а у разі складення ухвали в повному обсязі відповідно до ст. 160 КАС України - з дня складення ухвали в повному обсязі.

Головуючий суддя : Л.Я. Гудим

Судді: О.М. Довгополов

В.В. Святецький

Повний текст ухвали виготовлено та підписано 17.06.2015 року.