Справа № 806/5245/14
Суддя: Зарудяна Л.О.
Дата ухвалення: 2015-06-10 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
_____________________________________________
Головуючий у 1-й інстанції: Романченко Є.Ю.,
Суддя-доповідач:Зарудяна Л.О.
УХВАЛА

іменем України

"10" червня 2015 р. Справа № 806/5245/14

Житомирський апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді Зарудяної Л.О.

суддів: Іваненко Т.В.

Кузьменко Л.В.,

при секретарі Ковальчук А.О. ,

за участю представників сторін,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку на постанову Житомирського окружного адміністративного суду від "18" березня 2015 р. у справі за позовом Товариства з додатковою відповідальністю " Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартизованого устаткування" до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання протиправним та скасування розпорядження, зобов'язання вчинити дії ,

ВСТАНОВИВ:

Житомирський окружний адміністративний суд постановою від 18 березня 2015 року позов задовольнив.

Визнав протиправним та скасував розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.10.14 № 91-КФ-В про відмову ТДВ "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартизованого устаткування" у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ".

Зобов'язав Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку видати розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартизованого устаткування".

Не погоджуючись з прийнятою постановою, відповідач звернувся до суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на невідповідність висновків суду першої інстанції обставинам справи, неповне з"ясування обставин справи, просить постанову скасувати та прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позовних вимог.

Вислухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, судова колегія вважає, що скарга задоволенню не підлягає, враховуючи таке.

Матеріали справи свідчать, що позивач звернувся до суду з вказаним позовом, у якому просив визнати протиправним та скасувати розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.10.14 № 91-КФ-В про відмову ТДВ "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартизованого устаткування" у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ"; зобов'язати відповідача видати розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартизованого устаткування". В обґрунтування своїх позовних вимог зазначав, що на підставі рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" від 09.04.2012 здійснено реорганізацію зазначеного акціонерного товариства шляхом перетворення у Товариство з додатковою відповідальністю "Житомирський ДЕЗНУ", яке відповідно п. 3.1 Статуту, зареєстрованого 10.04.2012, стало правонаступником всіх прав та обов'язків ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ". Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 12.08.14 № 1066 про усунення порушень законодавства про цінні папери ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ" зобов'язано вчинити певні дії, а саме: подати до Комісії документи для скасування реєстрації випуску акцій та протягом одного робочого дня з моменту отримання розпорядження про таке скасування, письмово повідомити Комісію про усунення порушення. На виконання цього рішення, позивачем листом від 29.09.2014 № 09 надісланий до Центрального територіального департаменту НКЦПФР пакет документів, який був необхідний для прийняття комісією рішення щодо скасування реєстрації випуску простих іменних акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ". На думку позивача, ними своєчасно, відповідно до вимог діючого законодавства, здійснено всі можливі заходи для виконання рішення комісії від 12.08.2014, тому у відповідача відсутні підстави для прийняття спірного розпорядження від 14.10.2014 № 91-КФ-В. Також позивач зазначає, що на момент проведення зборів акціонерів товариства і підготовки необхідних документів для скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва Порядок № 737 ще не діяв, чинним був Порядок № 222 від 30.12.1998.

В ході розгляду справи суд першої інстанції встановив наступне.

Відповідно до статуту Відкритого акціонерного товариства "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартизованого устаткування" (зі змінами та доповненнями від 30.07.1999 № 0032 викладений у новій редакції) Товариство було засновано відповідно до наказу Регіонального відділення Фонду державного майна України по Житомирській області від 19.03.1996. Статутний фонд Товариства складав 242495,25 грн і його було поділено на 969981 простих іменних акцій номінальною вартістю 25 копійок кожна.

21 січня 2012 року на загальних зборах акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартного устаткування" прийнято рішення, зокрема, реорганізувати Відкрите акціонерне товариство "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартного устаткування" в Товариство з додатковою відповідальністю "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартного устаткування", розмір статутного капіталу останнього дорівнював розміру статутного капіталу ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" - 242495,25 грн, кількість учасників ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ" дорівнюватиме кількості акціонерів ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" станом на дату закриття реєстру акціонерів (публікації інформації про зупинення акцій в одному з офіційних друкованих видань ДКЦПФР). Зазначене підтверджено протоколом загальних зборів Відкритого акціонерного товариства "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартного устаткування" від 21.01.2012 (т. 1 а.с. 119-122) та протоколом про підсумки голосування з питань порядку денного загальних зборів акціонерів ВАТ "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартного устаткування" (т. 1 а.с. 123 - 125).

09 квітня 2012 року загальними зборами акціонерів ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" прийнято рішення, оформлене протоколом № 2 (т. 1 а.с.13), затвердити передавальний акт, комісії з припинення товариства здійснити заходи щодо скасування випуску акцій товариства в НКЦПФР.

Протоколом установчих зборів Товариства з додатковою відповідальністю "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартного устаткування" від 09.04.2012 вирішено створити Товариство з додатковою відповідальністю "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартного устаткування" з статутним капіталом 242495,25 грн, який дорівнює розміру статутного капіталу реорганізованого ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" та на дату проведення установчих зборів сформований повністю.

Згідно зі передавальним актом (т. 1 а.с. 134), ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ" є повним правонаступником ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ", до якого переходить вся сукупність прав та обов'язків.

ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ" до Центрального територіального департаменту ДКЦПФР за вих. № 18/04 від 18.04.2012 направлено заяву про скасування реєстрації випуску акцій (т. 1 а.с. 176). До заяви було додано: протокол загальних зборів товариства про затвердження передавального акта, посвідчений підписом голови комісії та печаткою товариства; довідка з інформацією про прийняте загальними зборами рішення про затвердження передавального акта, засвідчена підписами голови і секретаря зборів, голови комісії та печаткою товариства; звіт про наслідки обміну акцій у статному фонді товариства, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТДВ, що створюється внаслідок реорганізації, засвідчений підписом голови комісії та печаткою товариства, яке прийняло рішення про реорганізацію, підписами та печатками аудитора; нотаріально засвідчені копії статутів товариства, що беруть участь у реорганізації; передавальний акт, затверджений загальними зборами та засвідчений підписом та печаткою ВАТ; довідка реєстратора про передачу йому реєстру власників іменних цінних паперів; копія опублікованого повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про затвердження передавального акта; довідка про персональне повідомлення акціонерів про проведення цих загальних зборів, засвідчена підписом голови комісії та печаткою ВАТ; копія повідомлення (оголошення) про реорганізацію товариства, опублікованого в друкованих засобах масової інформації відповідно до вимог законодавства, засвідчена підписом голови комісії та печаткою ВАТ; виписки з державного реєстру про реєстрацію ТДВ - правонаступника акціонерного товариства, засвідчена підписом керівника та печаткою ТДВ; оригінал свідоцтва про реєстрацію випуску акцій акціонерного товариства, що реорганізується.

12 серпня 2014 року Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку прийнятно рішення № 1066 "Щодо усунення порушень законодавства на ринку цінних паперів та зупинення внесення змін до системи депозитарного обліку цінних паперів". Пунктом 1 зазначеного рішення зобов'язано Товариства, у тому числі і ТДВ "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартного устаткування", у строк до 12 жовтня 2014 року усунути порушення вимог пункту 3 розділу ІІІ Порядку скасування реєстрації випуску акцій, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 № 737, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28.05.2013 за № 822/23354, (пункту 3.1 глави 3 розділу ІІІ Порядку), а саме: подати до Комісії документи для скасування реєстрації випуску акцій та протягом одного робочого дня після отримання розпорядження уповноваженої особи Комісії про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій письмово повідомити Комісію про усунення порушення.

На виконання рішення НКЦПФР № 1066 від 12.08.2014, ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ" листом за вих. № 29/09 від 29 вересня 2014 року (т. 1 а.с. 20) направлено до Центрального територіального департаменту НКЦПФР документи для скасування реєстрації випуску простих іменних акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" відповідно до п. 3.1 гл. 3 р. ІІІ Порядку скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням ДКЦПФР від 30.12.1998 № 222, зареєстрованого в МЮ України 24.03.1999 за № 180/3473, а саме:

- повторно заяву про скасування реєстрації випуску акцій ВАТ "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартного устаткування" вих. 29/09-1 від 29.09.2014 (т. 1 а.с. 79), обіг яких було зупинено розпорядженням Житомирського ТУДКЦПФР № 1-ЖИ-3 від 20.02.2012;

- протокол загальних зборів акціонерів товариства про затвердження передавального акта, засвідчений підписом голови комісії та печаткою товариства - правонаступника;

- довідку з інформацією про прийняте загальними зборами рішення про затвердження передавального акта, засвідчена підписами голови і секретаря зборів, голови комісії та печаткою товариства - правонаступника;

- звіт про наслідки обміну акцій у статному фонді товариства, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТДВ, що створюється внаслідок реорганізації, засвідчений підписом голови комісії та печаткою товариства - правонаступника, підписами та печатками аудитора;

- нотаріально засвідчені копії статутів товариства, що беруть участь у реорганізації; передавальний акт, затверджений загальними зборами та засвідчений підписом та печаткою товариства - правонаступника;

- довідку реєстратора про передачу йому реєстру власників іменних цінних паперів;

- копію опублікованого повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про затвердження передавального акта;

- довідку про персональне повідомлення акціонерів про проведення цих загальних зборів, засвідчена підписом голови комісії та печаткою товариства - правонаступника;

- копію повідомлення (оголошення) про реорганізацію товариства, опублікованого в друкованих засобах масової інформації відповідно до вимог законодавства, засвідчена підписом голови комісії та печаткою товариства - правонаступника;

- виписку з державного реєстру про реєстрацію ТДВ - правонаступника акціонерного товариства, засвідчена підписом керівника та печаткою ТДВ;

- копію свідоцтва про реєстрацію випуску акцій акціонерного товариства, що реорганізується, засвідчена підписом голови комісії та печаткою товариства - правонаступника.

При цьому зазначено, що оригінал свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" № 121/06/1/99, виданого Житомирським ТУДКЦПФР 27.08.1999, був наданий до Центрального територіального департаменту ДКЦПФР у пакеті документів для скасування реєстрації випуску простих іменних акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" за вих. 18/04.1 від 18.04.2012.

Уповноважена особа - директор Департаменту корпоративного управління та корпоративних фінансів Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, на підставі рішення Комісії від 14.10.2014 № 1394, рішення Комісії від 24.10.2013 № 2484, на підставі п. 5 р. 1 Порядку скасування реєстрації випуску акцій, затвердженого рішенням Комісії від 23.04.2013 № 737, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28.05.2013 за № 822/23354, та відповідно до документів, наданих ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ" на скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" 14 жовтня 2014 року видала розпорядження № 91-КФ-В. Зазначеним розпорядженням на підставі підп. а) пункту 5 розділу І Порядку № 737 відмовлено ТДВ "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартизованого устаткування" у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартизованого устаткування".

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з такого.

Зі змісту розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.10.2014 № 91-КФ-В слідує, що для його прийняття слугувало ряд порушень, виявлених під час ознайомленні із надісланими позивачем документами. Зокрема, відповідач установив, що:

- заява про скасування реєстрації випуску акцій ВАТ від 29.09.2014 № 29/09-1 не відповідає додатку 9 до Порядку № 737, що не відповідає вимогам підп. а) п. 3 розд. ІІІ Порядку № 737;

- у протоколі № 2 загальних зборів акціонерів ВАТ від 09.04.2012: не зазначено місце проведення загальних зборів (із зазначенням номера кімнати, офісу або зали), що не відповідає вимогам ч. 2 ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства"; обирається голова та секретар зборів, лічильна комісія, затверджується регламент зборів, затверджується форма голосування з питань порядку денного, при цьому зазначені питання не включені до порядку денного загальних зборів акціонерів, що є порушенням вимог ч. 6 ст. 42 Закону України "Про акціонерні товариства"; порядок розподілу часток засновників у статутному капіталі ТДВ не відповідає вимогам ст. 80,87 Закону України "Про акціонерні товариства";

- порядок розподілу часток засновників у статутному капіталі ТДВ, зазначений у звіті про наслідки обміну акцій ВАТ від 10.09.2014 та у передавальному акті ВАТ станом на 09.04.2012 не відповідає вимогам ст. 80,87 Закону України "Про акціонерні товариства";

- відповідно до довідки ВАТ від 29.09.2012 № 29/09-3 загальна кількість акціонерів на дату проведення загальних зборів (09.04.2012) -109 осіб, при цьому згідно п. 4.1, 6.2 статуту ТДВ від 10.04.2012 учасниками ТДВ стали 3 особи та частка у розмірі 28,6590% закріплюється за товариством, що є порушенням вимог ст. 41 Конституції України, ст. 80,87 Закону України "Про акціонерні товариства";

- опубліковане повідомлення ВАТ в газеті "Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку" від 06.03.2012 № 45 не відповідає вимогам ст. 35,36 Закону України "Про акціонерні товариства", оскільки в повідомленні не зазначено місце проведення загальних зборів та конкретно визначене місце для ознайомлення акціонерів з документами (номер кімнати, офісу тощо);

- відсутні документи, передбачені вимогами підп. є), з), и), і), ї) п. 3 розд. ІІІ Порядку № 737.

Згідно зі ч. 1 ст. 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" (зі змінами та доповненнями) акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств і законодавством про інститути спільного інвестування.

Емітентом акцій є тільки акціонерне товариство. Порядок прийняття відповідним органом акціонерного товариства рішення про розміщення акцій визначається законом, що регулює питання утворення, діяльності та припинення акціонерних товариств (абз. 1 ч. 3 ст. 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" (зі змінами та доповненнями)).

На час прийняття загальними зборами Відкритого акціонерного товариства "Житомирський ДЕЗНУ" рішення про перетворення акціонерного товариства в товариство з додатковою відповідальністю порядок зупинення обігу акцій, відновлення обігу акцій, скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій установлював Порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затверджений рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 р. N 222 (у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14 липня 2005 р. N 398) і зареєстрований в Міністерстві юстиції України 24 березня 1999 р. за N 180/3473.

Відповідно до Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 р. N 222 (у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14 липня 2005 р. N 398) і зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24 березня 1999 р. за N 180/3473, у редакції, чинній на момент прийняття рішення про реорганізацію ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ", далі - Порядок № 222, у разі, якщо жоден з правонаступників акціонерного товариства, що реорганізовується, не є акціонерним товариством, порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій включає таку послідовність дій: зупинення обігу акцій; відновлення обігу акцій; скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій у зв'язку з реорганізацією акціонерного товариства; анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій у зв'язку зі зміною форми випуску; анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій при зміні номінальної вартості та кількості акцій без зміни розміру статутного капіталу.

Відповідно до підп. 3.1 п. 3 розд. ІІІ Порядку, протягом семи робочих днів з дня державної реєстрації суб'єкта підприємницької діяльності - правонаступника товариства або останнього з них правонаступник подає до реєструвального органу такі документи (у разі, якщо в процесі реорганізації створюється декілька товариств, документи на скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій подає один з правонаступників):

а) заяву про скасування реєстрації випусків акцій (додаток 5);

б) рішення загальних зборів акціонерів товариства про затвердження передавального акта або розподільчого балансу, що засвідчується підписом голови комісії та печаткою товариства. У разі, якщо рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу прийнято загальними зборами акціонерів, до реєструвального органу також подається довідка, засвідчена підписами голови і секретаря зборів, голови комісії та печаткою товариства, яка має містити відомості про: - загальну кількість акціонерів на дату проведення загальних зборів; - кількість та відсоток голосів акціонерів, що беруть участь у загальних зборах; - найменування емітента та його місцезнаходження, ідентифікаційний код юридичної особи; - розмір статутного капіталу; - кількість та відсоток голосів акціонерів, що приймають рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу; - порядок голосування;

в) звіт про наслідки обміну акцій у статутному капіталі товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації, який повинен містити таку інформацію: - фактичну дату початку і фактичну дату закінчення обміну; - кількість акцій, на які видані письмові зобов'язання; - кількість акцій, на які не були видані письмові зобов'язання, із зазначенням причин; - кількість акцій, що були викуплені в акціонерів. Звіт про наслідки обміну акцій у статутному капіталі товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації, засвідчується підписом голови комісії та печаткою товариства, яке прийняло рішення про реорганізацію, підписами та печатками аудитора (аудиторської фірми);

г) статут або зміни до статуту всіх товариств, що беруть участь у реорганізації, чи нотаріально засвідчені копії цих документів;

ґ) передавальний акт або розподільчий баланс, що затверджені вищим органом товариства та засвідчені підписом та печаткою товариства;

д) довідку, засвідчену підписами та печаткою реєстратора про передачу йому реєстру власників іменних цінних паперів (при додатковому випуску акцій у документарній формі) або депозитарію, з яким укладено договір про обслуговування випуску цінних паперів (при бездокументарній формі), із зазначенням ідентифікаційного коду юридичної особи та його місцезнаходження;

е) копію опублікованого згідно із вимогами статті 43 Закону України "Про господарські товариства" повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів товариства, на яких прийнято рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу, та довідку, яка свідчить про персональне повідомлення акціонерів про проведення цих загальних зборів (згідно з порядком, установленим у статуті товариства), що засвідчуються підписом голови комісії та печаткою товариства;

є) копію повідомлення (оголошення) про реорганізацію акціонерного товариства, опублікованого в друкованих засобах масової інформації відповідно до вимог статті 105 Цивільного кодексу України, статті 59 Господарського кодексу України;

ж) копії свідоцтв про реєстрацію юридичних осіб - правонаступників акціонерного товариства;

з) оригінали свідоцтв про реєстрацію випуску акцій акціонерного товариства, що реорганізується.

На підставі розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій реєструвальним органом уносяться відповідні зміни до загального реєстру випуску цінних паперів, а також здійснюється анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій (пп. 3.5 п. 3 розд. ІІІ Порядку № 222).

Суд встановив, що обіг акцій Відкритого акціонерного товариства "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартизованого устаткування" зупинено у зв'язку з реорганізацією акціонерного товариства розпорядженням Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 20 лютого 2012 року № 1-ЖИ-3 (т. 2 а.с. 11).

Вперше заява про скасування реєстрації випуску акцій відкритого акціонерного товариства подана 18.04.2012, однак розпорядженням від 29.05.2012 № 99-В позивачу було відмовлено, тобто ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ", яке є правонаступником ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ", процедуру скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій розпочало в лютому 2012 року.

Порядок скасування реєстрації випусків акцій, затверджений рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 N 737 і зареєстрований в Міністерстві юстиції України 28 травня 2013 р. за N 822/23354 (далі - Порядок № 737), недотримання якого, на думку представника відповідача, слугувало підставою для прийняття спірного розпорядження, набрав чинності 27 червня 2013 року.

Зважаючи на викладене, а також ураховуючи обсяг дій, необхідних для скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, колегія суддів погоджується з висновком окружного суду, що для скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ", рішення про перетворення якого прийнято до набрання чинності Порядком № 737, необхідно дотримуватися процедури визначеної Порядком № 222.

Колегія суддів також враховує, що гр. ОСОБА_5 в судовому засіданні, під час допиту його в якості свідка пояснив, що після отримання позивачем рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 12.08.2014 № 1066 ним за зазначеним у супровідному листі номером телефону отримано консультацію від посадової особи відповідача щодо необхідності оформлення пакету документів та складання заяви на скасування випуску акцій відповідно до вимог Порядку № 222, адже реорганізація підприємства проводилася під час дії цього Порядку. Також зазначив, що йому повідомлено про необхідність посвідчення підготовлених документів печаткою - правонаступника, оскільки печатка ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" знищена внаслідок припинення у ході реорганізації ВАТ.

Встановлені обставини не були спростовані відповідачем.

Заява про скасування реєстрації випуску акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" від 29.09.2014 № 29/09-1 узгоджується зі зразком заяви, доданим до Порядку № 222. Разом із заявою позивачем направлено до Комісії документи, перелік яких визначено у підп. 3.1 п. 3 розд. ІІІ Порядку № 222.

Крім того, слід зазначити що зразок заяви про скасування реєстрації випуску акцій, наведений у додатку 9 до Порядку скасування реєстрації випуску акцій № 737, не містить додаткових реквізитів. Відмінність цього зразку від зразку наведеному у Порядку № 222 полягає лише у зміні назви і розміщенні певних реквізитів заяви.

За таких обставин, колегія суддів погоджується з місцевим судом, що невідповідність заяви та доданих до неї документів Порядку № 737 не є належними підставами для відмови ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ" в скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій реорганізованого акціонерного товариства. Відтак, посилання у оскаржуваному розпорядженні на підп. а) пункту 5 розділу І Порядку № 737 як на підстави для відмови ТДВ "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартного устаткування" здійснено Національною комісією з цінних паперів і фондового ринку без достатніх на це підстав.

Згідно зі частиною 1 статті 159 Цивільного кодексу України (у редакції, чинній на день проведення загальних зборів ВАТ, далі - ЦК України), вищим органом акціонерного товариства є загальні збори акціонерів. У загальних зборах мають право брати участь усі його акціонери незалежно від кількості і виду акцій, що їм належать. Акціонери (їхні представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, що їх має кожний акціонер, який бере участь у зборах.

Пунктами 2 і 4 частини 2 цієї статті ЦК України передбачено, що до виключної компетенції загальних зборів акціонерів належить: утворення та ліквідація наглядової ради та інших органів товариства, обрання та відкликання членів наглядової ради; рішення про ліквідацію товариства.

Відповідно до частини 1 статті 34 Закону України "Про акціонерні товариства" від 17.09.2008 № 514-VI (у редакції, чинній на день проведення загальних зборів ВАТ, далі - Закон № 514-VI), у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. На загальних зборах за запрошенням особи, яка скликає загальні збори, також можуть бути присутні представник аудитора товариства та посадові особи товариства незалежно від володіння ними акціями цього товариства, представник органу, який відповідно до статуту представляє права та інтереси трудового колективу. Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України. На вимогу акціонера товариство або особа, яка веде облік, права власності на акції товариства, зобов'язані надати інформацію про включення його до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах.

Письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та їх порядок денний надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів. Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально (з урахуванням частини другої цієї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами. Товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів. Публічне акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний фондовій біржі, на якій це товариство пройшло процедуру лістингу, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власній веб-сторінці в мережі Інтернет інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті (ч. 1 ст. 35 Закону № 514-VI).

Відповідно до частини 3 статті 35 Закону № 514-VI повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариство має містити такі дані: 1) повне найменування та місцезнаходження товариства; 2) дата, час та місце (із зазначенням номера кімнати, офісу або залу, куди мають прибути акціонери) проведення загальних зборів; 3) час початку і закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах; 4) дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; 5) перелік питань, що виносяться на голосування; 6) порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів. Загальні збори акціонерів проводяться на території України, в межах населеного пункту за місцезнаходженням товариства, крім випадків, коли на день скликання загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.

Згідно зі ч. 1, 2 ст. 36 Закону № 514-VI, від дати надіслання повідомлення про проведення загальних зборів до дати проведення загальних зборів акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного, за місцезнаходженням товариства у робочі дні, робочий час та в доступному місці, а в день проведення загальних зборів - також у місці їх проведення. У повідомленні про проведення загальних зборів вказуються конкретно визначене місце для ознайомлення (номер кімнати, офісу тощо) та посадова особа товариства, відповідальна за порядок ознайомлення акціонерів з документами. У разі якщо порядок денний загальних зборів передбачає голосування з питань, визначених статтею 68 цього Закону, акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з проектом договору про викуп товариством акцій відповідно до порядку, передбаченого статтею 69 цього Закону. Умови такого договору (крім кількості і загальної вартості акцій) повинні бути єдиними для всіх акціонерів. Статутом акціонерного товариства з кількістю акціонерів - власників простих акцій понад 100 осіб може бути передбачений інший порядок надання акціонерам документів, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів. Такі документи можуть надаватися в електронній формі або в інший спосіб, передбачений статутом.

На виконання наведених вимог Закону № 514-VI у "Відомостях Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку" за 06 березня 2012 року № 45 розміщено оголошення щодо скликання Відкритим акціонерним товариством "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартизованого устаткування" позачергових загальних зборів акціонерів 09.04.2012 о 10:00 за адресою: 10004, Житомирська обл., Житомирський р-н, с. Довжик, вул. Нескорених, б. 12, щодо затвердження передавального акту у зв'язку з реорганізацією товариства. В цьому оголошенні також зазначено, що акціонери можуть ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішення з питань порядку денного, у робочий час за вказаною вище адресою, звернувшись для цього до голови комісії з припинення.

В опублікованому повідомленні були відсутні відомості про номер кімнати, офісу чи зали, оскільки на час надрукування вказаного оголошення в усіх приміщеннях ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" виконувався капітальний ремонт і визначити, яке приміщення буде готове для надання акціонерам можливості ознайомитися з матеріалами зборів, було неможливо.

Представник позивача в суді першої інстанції та в судовому засіданні апеляційної інстанції пояснила суду, що на підприємстві існувала пропускна система, тому в разі з'явлення на прохідну Товариства за адресою, яка була визначена у повідомленні, заінтересована в участі у загальних зборах особа обов'язково була б супроводжена до приміщення проведення зборів представником охорони. Запевнила, що у акціонерів, які з'явилися на загальні збори 09.04.2012, не було жодних ускладнень при з'ясуванні місця їх проведення.

Протокол № 2 загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартизованого устаткування", наявний у матеріалах справи, містить дату, час і місце проведення зборів, що узгоджується зі змістом ст. 46 Закону № 514-VI, якою встановлено порядок і зміст складання протоколу загальних зборів.

Є недоречними посилання відповідача у оскаржуваному розпорядженні на невідповідність протоколу загальних зборів акціонерів ВАТ вимог ч. 2 ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства", оскільки вказана права норма визначає строк прийняття рішення Наглядовою радою про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства або про відмову в такому скликанні.

Порядок прийняття рішень загальними зборами визначено статтею 42 Закону № 514-VI. Зокрема, частиною 6 цією статті передбачено, що загальні збори не можуть приймати рішення з питань, не включених до порядку денного.

За змістом положень частини 2 статті 46 Закону № 514-VI до протоколу загальних зборів акціонерного товариства окрім дати, часу і місця проведення загальних зборів; дати складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; загальної кількості осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; загальної кількості голосів акціонерів - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі у загальних зборах (якщо певні акції є голосуючими не з усіх питань порядку денного - зазначається кількість голосуючих акцій з кожного питання); кворуму загальних зборів (якщо певні акції є голосуючими не з усіх питань порядку денного - зазначається кворум загальних зборів з кожного питання); порядку денного загальних зборів; основних тез виступів; порядку голосування на загальних зборах (відкрите, бюлетенями тощо); підсумків голосування із зазначенням результатів голосування з кожного питання порядку денного загальних зборів та рішення, прийняті загальними зборами, заносяться також відомості про головуючого та секретаря загальних зборів, а також склад лічильної комісії.

Відповідно до частини 1 статті 44 Закону № 514-VI, роз'яснення щодо порядку голосування, підрахунку голосів та інших питань, пов'язаних із забезпеченням проведення голосування на загальних зборах, надає лічильна комісія, яка обирається загальними зборами акціонерів (установчими зборами). Повноваження лічильної комісії за договором можуть передаватися реєстратору, зберігачу або депозитарію. Умови такого договору затверджуються загальними зборами акціонерів.

В акціонерному товаристві з кількістю акціонерів - власників простих акцій понад 100 осіб кількісний склад лічильної комісії не може бути меншим ніж три особи. До складу лічильної комісії не можуть включатися особи, які входять або є кандидатами до складу органів товариства (ч. 2 ст. 44 Закону № 514-VI).

Враховуючи наведене, окружний суд правильно вказав, що обрання голови та секретаря зборів, лічильної комісії і затвердження регламенту зборів є організаційним забезпеченням проведення загальних зборів акціонерів, після здійснення яких можливий розгляд питань порядку денного.

За таких обставин, колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що наведені у розпорядженні № 91-КФ-В від 14 жовтня 2014 року недоліки протоколу № 2 від 09.04.2012 і опублікованого повідомлення від 06.03.2012 є формальними та не можуть слугувати беззаперечним свідченням невідповідності вказаних документів вимогам Закону № 514-VI.

Відповідно до статті 41 Конституції України кожен має право володіти, користуватися і розпоряджатися своєю власністю, результатами своєї інтелектуальної, творчої діяльності. Право приватної власності набувається в порядку, визначеному законом. Ніхто не може бути протиправно позбавлений права власності. Право приватної власності є непорушним.

Відповідно до статті 79 Закону № 514-VI, акціонерне товариство припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов'язків іншим підприємницьким товариствам - правонаступникам (шляхом злиття, приєднання, поділу, перетворення) або в результаті ліквідації. Добровільне припинення акціонерного товариства здійснюється за рішенням загальних зборів у порядку, передбаченому цим Законом, з дотриманням вимог, встановлених Цивільним кодексом України та іншими актами законодавства. Інші підстави та порядок припинення акціонерного товариства визначаються законодавством.

Частиною 1 статті 87 Закону № 514-VI визначено, що перетворенням акціонерного товариства визнається зміна організаційно-правової форми акціонерного товариства з його припиненням та передачею всього майна, прав і обов'язків підприємницькому товариству - правонаступнику згідно з передавальним актом. Акціонерне товариство може перетворитися лише на інше господарське товариство або виробничий кооператив.

Згідно з частиною 3 вказаної статті Закону № 514-VI, загальні збори акціонерів товариства, що перетворюється, ухвалюють рішення про перетворення товариства, про порядок і умови здійснення перетворення, порядок обміну акцій товариства на частки (паї) підприємницького товариства-правонаступника. Учасники створюваного при перетворенні нового підприємницького товариства ухвалюють на своєму спільному засіданні рішення про затвердження установчих документів такої юридичної особи і обрання (призначення) органів управління відповідно до вимог законодавства.

Абзацом 3 частини 2 статті 80 Закону № 514-VI передбачено, що акції товариства, що перетворюється, конвертуються в частки (паї) підприємницького товариства-правонаступника та розподіляються серед його учасників.

Розподіл часток (паїв) підприємницького товариства - правонаступника відбувається із збереженням співвідношення кількості акцій, що було між акціонерами у статутному капіталі акціонерного товариства, що перетворилося. Не підлягають обміну акції товариства, що перетворюється, викуплені цим товариством, які на дату прийняття рішення про припинення товариства шляхом перетворення не продані та/або не анульовані відповідно до цього Закону. Такі акції підлягають анулюванню в порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку (ч. 4 ст. 87 Закону № 514-VI).

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 68 Закону № 514-VI, кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ, зміну типу товариства.

Згідно зі п. 5 розділу І Порядку № 222, акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою. Викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість.

Акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному капіталі товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації (п. 7 розд. І Порядку № 222).

Системний аналіз наведених норм дає підстави для висновків, що за наслідками викупу акцій акціонерів, які не голосували за прийняття рішення про припинення діяльності товариства та звернулись до товариства з письмовою заявою, товариство стає власником частки у статутному капіталі в розмірі, визначеному кількістю придбаних акцій.

Обмін акцій на частки у статутному капіталі товариства-правонаступника проводиться у два етапи. На першому етапі в обмін на акції акціонери отримують письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі товариства-правонаступника. Результати проведення такого обміну фіксуються у звіті про наслідки обміну акцій у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації, складення якого передбачене підпунктом "в" пункту 3.1 розділу III Порядку № 222. На другому етапі відбувається обмін письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю відповідно до отриманих на першому етапі письмових зобов'язань. При цьому, отримання часток у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю, що створюється внаслідок перетворення (реорганізації) акціонерного товариства, в обмін на видані акціонерам письмові зобов'язання строками не обмежується.

Слід зазначити, що визначення порядку здійснення обміну акцій на частки у статутному капіталі товариства-правонаступника належить до виключної компетенції загальних зборів акціонерного товариства. Ні Закон № 514-VI, ні інші нормативні акти не містять норм, які б обмежували загальні збори акціонерного товариства у визначенні такого порядку або встановлювали обов'язкові вимоги до змісту рішення загальних зборів з цього питання.

Відповідно до п. 6 розд. І Порядку № 222, розмір статутного капіталу товариства на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації повинен дорівнювати сумі розмірів статутних капіталів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на дату їх державної реєстрації).

Таким чином, враховуючи можливість проведення викупу акціонерним товариством акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його перетворення (реорганізації) та звернулись з письмовою заявою, а також можливості обміну письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі товариства-правонаступника після його державної реєстрації, на момент державної реєстрації товариства з додатковою відповідальністю, що створюється внаслідок перетворення (реорганізації) акціонерного товариства, окремі частки у статутному капіталі товариства-правонаступника можуть бути не розподіленими між його учасниками.

Пунктом 4 частини 1 статті 115 ЦК України визначено, що господарське товариство є власником іншого майна, набутого на підставах, що не заборонені законом.

Згідно зі частиною 5 статті 53 Закону України "Про господарські товариства" (зі змінами та доповненнями), у разі придбання частки (її частини) учасника самим товариством з обмеженою відповідальністю воно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до статті 52 цього Закону. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводяться без урахування частки, придбаної товариством.

Отже, при створенні товариства з додатковою відповідальністю за наслідками перетворення акціонерного товариства, у його статутному капіталі може закріплюватись частка, яка в передавальному акті відображається як заборгованість товариства перед акціонерами (учасниками) акціонерного товариства, що припиняється. Розмір такої частки не повинен перевищувати суми загальної номінальної вартості викуплених акціонерним товариством під час реорганізації акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації у товариство з додатковою відповідальністю і звернулись до акціонерного товариства з письмовою заявою, та загальної номінальної вартості часток у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю, право на отримання яких мають власники письмових зобов'язань, які не взяли участі в установчих зборах товариства з додатковою відповідальністю, що створюється в результаті перетворення акціонерного товариства.

Копією свідоцтва про реєстрацію випуску акцій від 27.08.1999 (т. 1 а.с. 99) засвідчено, що Відкритим акціонерним товариством "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартизованого устаткування", правонаступником якого є Товариство з додатковою відповідальністю "Житомирський ДЕЗНУ", випущено 969981 шт. простих іменних акцій.

Реєстром власників іменних цінних паперів станом на 17.01.2012 (т. 1 а.с. 194-204) підтверджено, що 969981 шт. простих іменних акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" сумарною номінальною вартістю 242495,25 грн належали 127 особам.

Всі акціонери були повідомлені про час та місце проведення загальних зборів, про що свідчать матеріали справи. Проте, у загальних зборах ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" 21.01.2012, на яких прийнято рішення про перетворення акціонерного товариства в Товариство з додатковою відповідальністю "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартизованого устаткування", прийняло участь 9 акціонерів, яким належить 667994 шт. простих іменних акцій (голосів), що складає 68,8667 % від загальної кількості голосуючих акцій акціонерного товариства.

Як вбачається з протоколу загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Житомирський ДЕЗНУ" від 21.01.2012 рішення про перетворення товариства прийнято одноголосно, жоден з акціонерів, які зареєструвалися та прийняли участь у зборах, не голосував проти прийняття зборами рішення про реорганізацію, права вимагати обов'язкового викупу акцій не виникло, оцінки та викупу акцій товариством у акціонерів не відбудеться.

Також одноголосно на зборах прийнято рішення, що обмін акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток у статутному капіталі ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ" здійснити у співвідношенні: 1 акція ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" обмінюється на зобов'язання про видачу частки в статутному капіталі ТДВ"Житомирський ДЕЗНУ" на суму 0,25 грн; обмін письмових зобов'язань на частки в статутному капіталі ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ" відповідно до отриманих письмових зобов'язань, а також видача документів про підтвердження права власності на частку в статному капіталі ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ". Письмові зобов'язання про обмін акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" на свідоцтво ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ" мають бути видані акціонерам до моменту реєстрації статуту товариства з додатковою відповідальністю, шляхом поштової розсилки простими листами.

Зі змісту звіту від 10.09.2014 (т. 1 а.с. 80) випливає, що акції Відкритого акціонерного товариства "Житомирський ДЕЗНУ" були обміняні на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ". Кількість акцій, на які видані письмові зобов'язання становила 969981 шт.

Місцевий суд встановив, що в лютому 2012 року письмові зобов'язання (т. 1 а.с. 140) були надіслані акціонерам. Однак певні листи були повернуті відправнику, у тому числі і з причини смерті адресатів.

Довідкою від 29.09.2012 № 29/09-3 та реєстром власників іменних цінних паперів (т. 1 а.с. 184-193) підтверджено, що станом на 03.04.2012 загальна кількість акціонерів складала 109 осіб, які володіли 969981 акцією.

09 квітня 2012 року відбулися загальні збори акціонерів ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ". Про скликання цих зборів акціонери були повідомлені у порядку, передбаченому статутом ВАТ.

Як вбачається із протоколу загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства"Житомирський ДЕЗНУ" № 2 від 09.04.2012, участь у зборах взяли 3 акціонери, які володіють 691994 акціями, що становить 71,3410 % від загальної кількості статутного капіталу. Зборами було затверджено передавальний акт (т. 1 а.с. 81-82).

Крім того, зборами акціонерів вирішено передбачити в передавальному акті, що в разі можливої відсутності когось з акціонерів ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ", які набувають статусу засновників останнього, на установчих зборах ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ", якими має бути затверджений статут ТДВ і розподіл часток між його засновниками, а також відсутністю повної інформації про таких акціонерів, яка потребується для здійснення державної реєстрації ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ", загальна частка в статутному капіталі, що належить таким акціонерам ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ", буде закріплена за ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ" та визначена як заборгованість товариства з додатковою відповідальністю перед такими відсутніми на установчих зборах акціонерами ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ".

Відсутні на зборах 106 акціонерів, які володіють 277987 акціями - 28,6590 %, до ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" про видачу часток у статутному капіталі товариства не зверталися, письмову заяву щодо викупу їх акцій не подавали.

Згідно зі протоколом установчих зборів Товариства з додатковою відповідальністю "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартного устаткування" від 09 квітня 2012 року (т. 1 а.с. 14) та статуту ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ" (т. 1 а.с. 88-92), Товариство з додатковою відповідальністю "Житомирський ДЕЗНУ" створено з статутним капіталом у розмірі 242495,25 грн, який дорівнює розміру статутного капіталу реорганізованого ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" на час його припинення шляхом перетворення. Статутний капітал Товариства розділено на частки. Загальна частка у статутному капіталі акціонерів ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ", що не беруть участь в установчих зборах, в розмірі 69496,75 грн (28,6590% статутного капіталу), закріплюється за самим Товариством, та визначається як заборгованість Товариства перед цими відсутніми на установчих зборах акціонерів ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ".

В подальшому власники 4000 простих іменних акцій, а саме ОСОБА_8 та ОСОБА_9, отримали від ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ" як правонаступника ВАТ по 0,25 коп за 1 акцію, всього 1000 грн. Дані обставини підтвердженні розписками акціонерів, видатковими касовими ордерами ТДВ та оборотно-сальдовою відомістю Товариства по рахунку 672 за квітень - грудень 2012 року (т. 1 а.с. 135-138, 248).

У свою чергу, позивач заборгованість перед акціонерами, яка станом на 31.12.2012 складала 68496,75 грн, відобразив у балансі ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ", зокрема у рядку 610 "інші поточні зобов'язання", про що свідчить розшифровка інших поточних зобов'язань Товариства станом на 31.12.2012 (т. 1 а.с.161-162).

До матеріалів справи долучено копію фінансового звіту суб'єкта малого підприємництва ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ", який отримано контролюючим органом 27.02.2015, та розшифровку інших поточних зобов'язань станом на 31.12.2014 (т. 1 а.с. 246 - 247). У відповідності до змісту яких у рядку 1690 "інші поточні зобов'язання" балансу позивача на 31 грудня 2014 року відображено заборгованість товариства перед колишніми акціонерами ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ", які не звернулись про видачу часток у статутному капіталі товариства, в сумі 68496,75 грн.

Зважаючи на викладене, суд дійшов правильного висновку, що обмін акцій на частки у статутному капіталі Товариства з додатковою відповідальністю "Житомирський ДЕЗНУ" та викуп акцій здійснено із дотриманням вимог законодавства, у порядку та у спосіб, що передбачені ним, відтак твердження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку стосовно порушення позивачем вимог статті 41 Конституції України та ст.ст. 80, 87 Закону № 514-VI є безпідставними.

Відповідно до частини 1 статті 50 Закону № 514-VI у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття. Суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржуване рішення, якщо допущені порушення не порушують законні права акціонера, який оскаржує рішення.

Матеріали справи доказів оскарження акціонерами ВАТ рішень загальних зборів не містять.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що окружний суд дійшов правильного висновку, що розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14 жовтня 2014 року № 91-КФ-В про відмову ТДВ "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартизованого устаткування" у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" є протиправним та підлягає скасуванню.

Щодо позовних вимог про зобов'язання відповідача видати розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартизованого устаткування" колегія суддів зазначає таке.

На час прийняття загальними зборами Відкритого акціонерного товариства "Житомирський ДЕЗНУ" рішення про перетворення акціонерного товариства в товариство з додатковою відповідальністю порядок зупинення обігу акцій, відновлення обігу акцій, скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій установлював Порядок N 222, який втратив чинність 27.06.2013.

З 27.06.2013 та донині механізм вчинення дій з метою скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва (тимчасового свідоцтва) про реєстрацію випуску акцій у разі припинення акціонерного товариства шляхом ліквідації або перетворення встановлює Порядок № 737.

Відповідно до вимог Порядку № 222 і Порядку № 737 обов'язок щодо скасування реєстрації випусків акцій у зв'язку з припиненням акціонерного товариства шляхом перетворення (реорганізації) до 27.06.2013 було покладено на товариство-правонаступника з дотриманням вимог Порядку № 222, а після 27.06.2013 - на комісію з припинення з дотриманням Порядку № 737.

Спеціальним витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців станом на 18.03.2015 підтверджено, що ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" припинено за рішенням засновників, про що внесено запис про державну реєстрацію припинення юридичної особи 10.04.2012 № 3002548.

Отже, обов'язок щодо скасування реєстрації випусків акцій ВАТ з дотриманням Порядку № 222 покладено на позивача.

Позивачем при зверненні до Комісії подано всі необхідні документи, передбачені Порядком № 222. Однак відповідач відмовив у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартизованого устаткування", посилаючись на невідповідність документів Порядку № 737, хоча дотримання останнього в ситуації, що склалася, є неможливим і необов'язковим.

Задовольняючи позов в цій частині, окружний суд правомірно виходив з того, що відповідно до частини 1 статті 2 КАС України завданням адміністративного судочинства є захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб, інших суб'єктів при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень, шляхом справедливого, неупередженого та своєчасного розгляду адміністративних справ.

Пунктом 2 частини 4 статті 105 КАС України передбачено, що адміністративний позов може містити вимоги про зобов'язання відповідача - суб'єкта владних повноважень прийняти рішення або вчинити певні дії.

Згідно зі пунктів 1, 2 ч. 2 ст. 162 КАС України у разі задоволення адміністративного позову суд може прийняти постанову про визнання протиправними рішення суб'єкта владних повноважень чи окремих його положень, дій чи бездіяльності і про скасування або визнання нечинним рішення чи окремих його положень, про поворот виконання цього рішення чи окремих його положень із зазначенням способу його здійснення; зобов'язання відповідача вчинити певні дії.

Таким чином, суд правомірно зобов'язав Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку видати розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартизованого устаткування".

Підсумовуючи наведене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції правомірно задовольнив позовні вимоги. Доводи апеляційної скарги спростовуться викладеним вище.

Колегія суддів не вбачає підстав для скасування постанови суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст. 195, 196, 198, 200, 205, 206 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку залишити без задоволення, а постанову Житомирського окружного адміністративного суду від "18" березня 2015 р. без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складання її в повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя Л.О. Зарудяна

судді: Т.В. Іваненко

Л.В. Кузьменко

Повний текст cудового рішення виготовлено "15" червня 2015 р.

Роздруковано та надіслано:р.л.п.

1- в справу:

2 - позивачу Товариство з додатковою відповідальністю " Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартизованого устаткування" вул.Нескорених,12,с.Довжик,Житомирська область, Житомирський район,10000

3- відповідачу Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку вул.Московська, 8, корп.30,м.Київ,01010

4- представнику позивача Крупі Ю.Я. - ,