Справа № 804/1087/14
Суддя: Чабаненко С.В.
Дата ухвалення: 2015-05-13 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

13 травня 2015 рокусправа № 804/1087/14
Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Чабаненко С.В.

суддів: Іванова С.М. Шлай А.В.

за участю секретаря судового засідання: Горшкова В.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Дніпропетровську апеляційну скаргу Компанії ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД на постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20 лютого 2014 року по справі № 804/1087/14 за позовом Компанії ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД до Департаменту Економічного розвитку і торгівлі Дніпропетровської обласної Державної адміністрації, третя особа - Товариство з обмеженою відповідальністю "СІТІТОРГ" визнання протиправними дій, -

ВСТАНОВИВ:

13.01.2014 р. до Компанія ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД звернулась до суду з адміністративним позовом до Департаменту економічного розвитку Дніпропетровської обласної державної адміністрації, в якому просила:

- визнати протиправним та скасувати рішення Департаменту економічного розвитку Дніпропетровської обласної державної адміністрації №1497/0/31-13 від 23.08.2013 р. про відмову в державній реєстрації іноземної інвестиції Компанії ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД;

- зобов'язати Департамент економічного розвитку Дніпропетровської обласної державної адміністрації здійснити державну реєстрацію іноземної інвестиції Компанії ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД у вигляді часткової участі у Товаристві з обмеженою відповідальністю "СІТІТОРГ", яка була зроблена у 2007 р. шляхом здійснення внеску до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "СІТІТОРГ" у вигляді пакетів простих іменних акцій загальною вартістю ,00 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що Компанією ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД був повністю дотриманий встановлений порядок державної реєстрації іноземної інвестиції. Внесення іноземної інвестиції, форма її здійснення та оцінки її обсягу відповідають вимогам Закону України «Про режим іноземного інвестування» та підтверджені належним чином оформленими документами.

Постановою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20 лютого 2014 року у задоволені адміністративного позову відмовлено.

Не погодившись з постановою суду, Компанією ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД подано апеляційну скаргу, згідно якої скаржник просить скасувати постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20.02.2014 року по справі № 804/1027/14 як таку, що винесена з порушенням норм матеріального та процесуального права, та ухвалите нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

Свої вимоги обґрунтував тим, що судом першої інстанції не надано належної оцінки обставинам справи. Зокрема, суд залишив поза увагою, що позивачем було подано весь пакет документів, відповідно до вимог Закону України «Про режим іноземного інвестування», а тому у відповідача були відсутні підстави для відмови у реєстрації іноземної інвестиції.

Представник позивача в судовому засіданні підтримав доводи апеляційної скарги, просив її задовольнити, скасувати постанову суду першої інстанції та позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

Представник відповідача в судовому засіданні заперечував проти доводів апеляційної скарги , просив постанову суду від 20.02.2014 року залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Колегія суддів, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено письмовими доказами, що 14.11.2007 р. Компанія ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД здійснила іноземну інвестицію шляхом внесення акцій підприємств, як часткова участь у Товаристві з обмеженою відповідальністю "СІТІТОРГ".

08.07.2013 р. Компанія ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД подала до Департаменту економічного розвитку Дніпропетровської обласної державної адміністрації заяву про державну реєстрацію іноземної інвестиції та необхідні документи для здійснення такої державної реєстрації іноземної інвестиції, а саме: нотаріально посвідчену копію довіреності Компанії ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД на уповноважену особу ОСОБА_2; оригінал Інформаційного повідомлення про внесення іноземної інвестиції у трьох примірниках з відміткою Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська Дніпропетровської області Державної податкової служби про фактичне внесення інвестиції; нотаріально посвідчену копію протоколу №1-3С загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "СІТІТОРГ" від 14.11.2007 р. з оцінкою вартості іноземної інвестиції в іноземній валюті; нотаріально посвідчену копію статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "СІТІТОРГ"; нотаріально посвідчену копію свідоцтва про державну реєстрацію Товариства з обмеженою відповідальністю "СІТІТОРГ"; нотаріально посвідчену копію довідки №14468 про Товариство з обмеженою відповідальністю "СІТІТОРГ" з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України; нотаріально посвідчену копію Установчого договору та статуту Компанії ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД з перекладом; нотаріально посвідчену копію сертифікату реєстрації Компанії ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД з перекладом; нотаріально посвідчену копію сертифікату про зареєстрований офіс Компанії ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД з перекладом; нотаріально посвідчену копію сертифікату про акціонера Компанії ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД з перекладом; нотаріально посвідчену копію сертифікату про директора та секретаря Компанії ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД з перекладом; нотаріально посвідчену копію виписки вих. №2034 від 03.12.2007 р. про обіг на рахунку в цінних паперах Компанії ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД; нотаріально посвідчену копію виписки вих. №2035 від 03.12.2007 р. про обіг на рахунку в цінних паперах Товариства з обмеженою відповідальністю "СІТІТОРГ"; нотаріально посвідчену копію ліцензії №376555 ТОВ "ФК Гамбіт"; копію довіреності від 14.11.2007 р. на ім'я ОСОБА_3, яка підписала інформаційне повідомлення; копія постанови Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 18.09.2009 р. та ухвали Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 29.02.2012 р. по справі №2а-14675/08/0470.

Листом Департаменту економічного розвитку Дніпропетровської обласної державної адміністрації №1147/0/31-13 від 12.07.2013 р. витребувані у Компанії ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД додаткові документи та зазначено, що необхідно уточнити форму здійснення іноземної інвестиції, оскільки інформація, зазначена у графі 3 Інформаційного повідомлення, не відповідає відомостям, відображеним у статуті Товариства з обмеженою відповідальністю "СІТІТОРГ".

26.07.2013 р. Компанія ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД листом повідомила Департамент економічного розвитку Дніпропетровської обласної державної адміністрації, що надання для здійснення державної реєстрації іноземної інвестиції додаткових документів та відомостей, зазначених у листі останнього №1147/0/31-13 від 12.07.2013 р., законодавством не передбачено.

Листом Департамент економічного розвитку Дніпропетровської обласної державної адміністрації №1336/0/31-13 від 01.08.2013 р. повідомив Компанію ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД, що в поданому пакеті відсутні документи про підтвердження факту внесення іноземної інвестиції, форми її здійснення та оцінки її обсягу в іноземній конвертованій валюті та валюті України. Таким чином, порушено встановлений законом порядок реєстрації.

21.08.2013 р. Компанія ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД листом повідомила Департамент економічного розвитку Дніпропетровської обласної державної адміністрації, що доводи листа останнього №1336/0/31-13 від 01.08.2013 р. не відповідають дійсності та закону, носять неправдивий та завідомо упереджений характер.

У відповідь на звернення Компанії ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД від 21.08.2013 р. Департамент економічного розвитку Дніпропетровської обласної державної адміністрації рішенням №1497/0/31-13 від 23.08.2013 р. відмовив у державній реєстрації іноземної інвестиції Компанії у зв'язку з порушенням встановленого порядку реєстрації.

Підставою для прийняття оскаржуваного рішення Департаментом економічного розвитку Дніпропетровської обласної державної адміністрації зазначено, що в поданому Інформаційному повідомленні не враховано вимоги п. п. 5 п. 1 правил заповнення інформаційного повідомлення порядку державної реєстрації (перереєстрації) іноземних інвестицій та її анулювання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.03.2013 р. №139. Також зазначено, що Компанією ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД не підтверджено наявність на момент звернення за державною реєстрацією іноземної інвестиції інвестиційних стосунків між суб'єктом і об'єктом інвестиційної діяльності, характерних для можливих форм здійснення іноземних інвестицій, визначених у ст. 3 Закону України "Про режим іноземного інвестування".

Відмовляючи у задоволені позову суд першої інстанції дійшов висновку, що Департамент економічного розвитку Дніпропетровської обласної державної адміністрації рішенням № 497/0/31-13 від 23.08.2013р. правомірно відмовив Компанії ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД в державній реєстрації іноземних інвестицій у ТОВ «СІТІТОРГ», оскільки позивачем порушено порядок подання до органу державної реєстрації документів, а отже порушено і встановлений порядок реєстрації.

Колегія суддів не погоджується з такими висновками суду першої інстанції та зазначає наступне.

Особливості режиму іноземного інвестування на території України визначає Закон України «Про режим іноземного інвестування».

Відповідно до ст. 1, ст. 3 Закону України «Про режим іноземного інвестування» іноземні інвестори - суб'єкти, які провадять інвестиційну діяльність на території України, а саме: юридичні особи, створені відповідно до законодавства іншого, ніж законодавство України. Іноземні інвестиції - цінності, що вкладаються іноземними інвесторами в об'єкти інвестиційної діяльності відповідно до законодавства України з метою отримання прибутку або досягнення соціального ефекту. Державна реєстрація іноземної інвестиції - фіксування факту внесення іноземної інвестиції шляхом присвоєння органом державної реєстрації Ради міністрів Автономної Республіки Крим, обласних, Київської та Севастопольської міських державних адміністрацій інформаційному повідомленню реєстраційного номера з відповідним записом у журналі обліку державної реєстрації внесених іноземних інвестицій. Іноземні інвестиції можуть здійснюватися у таких формах, зокрема, часткової участі у підприємствах, що створюються спільно з українськими юридичними і фізичними особами, або придбання частки діючих підприємств.

Відповідно до ст. 13-14 Закону України «Про режим іноземного інвестування» державна реєстрація (перереєстрація) іноземних інвестицій та її анулювання здійснюються Радою міністрів Автономної Республіки Крим, обласними, Київською та Севастопольською міськими державними адміністраціями у порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України, в семиденний строк з дня подання іноземним інвестором документів для реєстрації (перереєстрації) іноземних інвестицій та її анулювання. Відмова в державній реєстрації іноземних інвестицій можлива лише у разі порушення встановленого порядку реєстрації. Відмова з мотивів її недоцільності не допускається. Відмова в державній реєстрації іноземних інвестицій повинна бути оформлена письмово із зазначенням мотивів відмови і може бути оскаржена у судовому порядку.

Відповідно до п. 4 Порядку державної реєстрації (перереєстрації) іноземних інвестицій та її анулювання, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 06.03.2013 року № 139 - для державної реєстрації іноземних інвестицій іноземний інвестор або уповноважена ним в установленому порядку особа (далі - заявник) подає органу державної реєстрації такі документи: інформаційне повідомлення згідно з додатком 1 до цього Порядку у трьох примірниках з відміткою територіального органу Міністерства доходів і зборів за місцем здійснення інвестицій про їх фактичне здійснення. Зазначене повідомлення заповнюється згідно з додатком 2 до цього Порядку; документи, що підтверджують форму здійснення іноземних інвестицій (установчі документи, договори (контракти) про виробничу кооперацію, спільне виробництво та інші види спільної інвестиційної діяльності, концесійні договори тощо); документи, які підтверджують вартість іноземних інвестицій, що визначається відповідно до статті 2 Закону України «Про режим іноземного інвестування».

Матеріалами справи підтверджено, що позивачем подано 08.070.2013 року Інформаційне повідомлення про внесення іноземної інвестиції за формою, яка діяла станом на 04.12.2007р., на ту дату коли Інформаційне повідомлення вперше було подано до ДПІ для відмітки про фактичне здійснення інвестиції.

Так, постановою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 18.09.2009р. по справі № 2-а-14675/08/0470, залишеною без змін ухвалою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 29.02.2012р. було зобов'язано ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська виконати відмітку на наданому 04.12.2007 року інформаційному повідомленні Компанії Варестіо Істейтс про фактичне внесення іноземної інвестиції до статутного фонду Товариства з обмеженою відповідальністю "СІТІТОРГ", із зазначенням дати виконання відмітки, скріпленням підписом керівника (заступника керівника) та печаткою.

Оскільки тривав судовий процес по справі № 2-а-14675/08/0470, то відмітка ДПІ фактично була поставлена 25.01.2013р. на підставі рішення суду. Враховуючи, що на той момент позивач не міг подавати Інформаційне повідомлення за формою, яка була затверджена вже після відмітки ДПІ про фактичне здійснення інвестиції і наявність даної відмітки є обов'язковою умовою для державної реєстрації інвестиції, отже позивач дотримався приписів законодавства стосовно форми Інформаційного повідомлення.

Окрім того, суд першої інстанції дійшов хибних висновків про неврахування позивачем вимог пп.5 п.1 Правил заповнення інформаційного повідомлення про подання позивачем документів для здійснення держаної реєстрації інвестиції.

Так, відповідно до пп.5 п.1 Правил заповнення інформаційного повідомлення Порядку державної реєстрації (переєстрації) іноземних інвестицій та її анулювання, передбачено, що в інформаційному повідомлені у графі 5 зазначається обсяг іноземних інвестицій, оцінений в іноземній конвертованій валюті та у валюті України за домовленістю сторін на основі цін міжнародних ринків або ринку України. Перерахування інвестиційних сум провадиться за офіційним курсом валюти України, визначеним Національним банком на дату фактичного внесення інвестицій.

Позивачем, на виконання наведених вимог у графі 5 Інформаційного повідомлення про внесення іноземної інвестиції зазначено обсяг інвестиції по курсу НБУ станом на 14.11.2007р. Дана обставина обумовлено тим, що 14.11.2007р. згідно протоколу загальних зборів учасників ТОВ «СІТІТОРГ» № 1-ЗС, вирішено прийняти компанію ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД до складу учасників ТОВ «СІТІТОРГ» із внесенням нею в рахунок вкладу до статутного капіталу ТОВ «СІТІТОРГ» інвестиції у вигляді акцій на загальну суму 231 299 851,48 доларів США, що за курсом НБУ становить 1 168 064 250,00грн.

Таким чином, саме протоколом загальних зборів учасників ТОВ «СІТІТОРГ» № 1-ЗС від 14.11.2007р. була за домовленістю сторін надана оцінка іноземній інвестиції. В той же час позивачем було внесено інвестицію у вигляді акцій, а не грошових коштів.

Окрім того факт внесення іноземної інвестиції саме в такому обсязі підтверджений ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська, про що свідчить відповідна відмітка про фактичне здійснення інвестиції, а також судовими рішеннями по справі № 2а-14675/08/0470, які набрали законної сили та якими встановлений факт внесення іноземної інвестиції.

Таким чином, колегія судів вважає, що позивачем повністю дотримано вимоги пп.5 п.1 Правил заповнення інформаційного повідомлення щодо зазначення обсягу іноземних інвестицій, оцінений в іноземній конвертованій валюті та у валюті України.

Колегія суддів вважає за необхідне окремо зазначити, що вимога щодо зобов'язання суб'єкта владних повноважень подати у певний строк звіт про виконання судового рішення є передчасною та не підлягає задоволенню. Оскільки матеріали справи не містять доказів того, що у позивача можуть виникнути складнощі у майбутньому з виконання судового рішення.

Отже, доводи апеляційної скарги знайшли своє підтвердження у апеляційному розгляді справи.

На підставі вищевикладеного, колегія суддів, дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, а тому постанову суду від 20.02.2014 року слід скасувати, та прийняту нову, якою адміністративний позов задовольнити частково. Визнати протиправним та скасувати рішення Департаменту економічного розвитку Дніпропетровської обласної державної адміністрації № 1497/0/31-13 від 23.08.2013 року про відмову в державній реєстрації іноземної інвестиції Компанії ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД. Зобов'язати Департамент економічного розвитку Дніпропетровської обласної державної адміністрації здійснити державну реєстрацію іноземної інвестиції Компанії ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД у вигляді часткової участі у Товаристві з обмеженою відповідальністю «СІТІТОРГ», яка була зроблена у 2007 році шляхом здійснення внеску до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «СІТІТОРГ» у вигляді пакетів простих іменних акцій загальної вартістю 1 168 064 250,00 грн.

Керуючись ст.ст.160, 196, 198, 202, 207 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Компанії ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД на постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20 лютого 2014 року по справі № 804/1087/14 - задовольнити частково.

Постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20 лютого 2014 року по справі № 804/1087/14 - скасувати.

Адміністративний позов Компанії ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД до Департаменту Економічного розвитку і торгівлі Дніпропетровської обласної Державної адміністрації, третя особа - Товариство з обмеженою відповідальністю "СІТІТОРГ" - задовольнити ЧАСТКОВО.

Визнати протиправним та скасувати рішення Департаменту економічного розвитку Дніпропетровської обласної державної адміністрації № 1497/0/31-13 від 23.08.2013 року про відмову в державній реєстрації іноземної інвестиції Компанії ВАРЕСТІО ІСТЕЙТС ЛТД.

Зобов'язати Департамент економічного розвитку Дніпропетровської обласної державної адміністрації здійснити державну реєстрацію іноземної інвестиції Компанії Варестіо Істейтс ЛТД у вигляді часткової участі у Товаристві з обмеженою відповідальністю «СІТІТОРГ», яка була зроблена у 2007 році шляхом здійснення внеску до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «СІТІТОРГ» у вигляді пакетів простих імених акцій загальної вартістю 1 168 064 250,00 грн.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого адміністративного суду України протягом 20 днів з дня складання в повному обсязі.

Головуючий: С.В. Чабаненко

Суддя: С.М. Іванов

Суддя: А.В. Шлай