Справа № 2а-0870/9165/11
Суддя: Проценко О.А.
Дата ухвалення: 2015-04-22 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
У Х В А Л А
і м е н е м У к р а ї н и
22 квітня 2015 рокусправа № 2а-0870/9165/11 (СН/808/47/14)
Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд у складі колегії: головуючого судді: Проценко О.А.
суддів: Дурасової Ю.В. Туркіної Л.П.
за участю секретаря судового засідання: Комар Н.В.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1
на постанову Запорізького окружного адміністративного суду від 16.12.2014р. у справі № 2а-0870/9165/11 (СН/808/47/14)
до відповідач-1: Управління Служби безпеки України в Запорізькій області
відповідач-2: Служба безпеки України
про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на посаді та стягнення грошового забезпечення за час вимушеного прогулу,

Здійснюється новий розгляд справи після скасування судових рішень ухвалою Вищого адміністративного суду України від 09.10.2014р.
ОСОБА_1 (далі по тексту - позивач) уточнив позовні вимоги і просить в своєму позові про:
- визнання незаконним та скасування наказу Голови Служби безпеки України від 30.08.2011року №860-ОС в частині звільнення позивача з військової служби за підпунктом б пункту 61 та підпунктом е пункту 63 (за службовою невідповідністю) Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України в запас Збройних Сил України;
- визнання незаконним та скасування наказу Голови Служби безпеки України від 28.07.2011 № 692-ос в частині накладення дисциплінарного стягнення - звільнення з військової служби за підпунктом є статті 68 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України за неналежне виконання вимог статей 11,12, 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, за систематичне порушення військової дисципліни, а також наявності попередніх дисциплінарних стягнень, які не відіграли своєї виховної ролі;
- визнання незаконним та скасування наказу начальника Управління Служби безпеки України в Запорізькій області від 09.09.2011року №262-ОС в частині виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу УСБУ в Запорізькій області;
- поновлення ОСОБА_1 на попередній посаді старшого оперуповноваженого з особливо важливих справ Управління СБУ в Запорізькій області;
- стягнення з Управління СБУ в Запорізькій області на користь ОСОБА_1 грошового забезпечення за час вимушеного прогулу, з 30.08.2011року до часу поновлення на займаній посаді (а.с. 2-7).
На обґрунтування позовних вимог зазначалось, що ОСОБА_1 проходив військову службу в УСБУ в Запорізькій області. У зв`язку з тривалими хворобами та частковою втратою працездатності позивачем подано рапорт про звільнення з військової служби в СБУ за станом здоров`я, який залишений без задоволення. Проте, 30.09.2011 року поштовою кореспонденцією позивачем отримано листа від відповідача-2, у якому було вкладено повідомлення № 1/1043 від 13.09.2011 року про звільнення позивача з військової служби в органах СБУ на підставі наказу Голови Служби безпеки України № 860-ОС від 30.08.2011 року за підпунктом б пункту 61 та підпунктом е пункту 63 (за службовою невідповідністю) Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України в запас Збройних Сил України та виключення позивача зі списків особового складу УСБУ в Запорізькій області на підставі наказу начальника зазначеного підрозділу. Посилаючись на те, що накази про звільнення та виключення зі списків особового складу винесені після виникнення підстав для звільнення у зв`язку зі станом здоров`я, а також на те, що позивача притягнуто до дисциплінарної відповідальності під час хвороби, останній впевнений, що дисциплінарне стягнення накладено з порушенням закону.
Ухвалою від 16.12.2014 року позовну заяву ОСОБА_1 до Служби безпеки України, Управління Служби безпеки України в Запорізькій області в частини позовних вимог про визнання незаконним та скасування наказу Голови Служби безпеки України № 692-ос від 28.07.2011 про накладення дисциплінарного стягнення - звільнення з військової служби за підпунктом є статті 68 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України за неналежне виконання вимог статей 11,12, 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, за систематичне порушення військової дисципліни, а також наявності попередніх дисциплінарних стягнень, які не відіграли своєї виховної ролі, залишено без розгляду у зв`язку з пропуском строку звернення до суду.
Постановою суду першої інстанції у задоволенні адміністративного позову відмовлено. В постанові суду зазначається про безпідставність позовних вимог у зв`язку з правомірністю дій та наказів відповідача.
Не погодившись з висновками суду першої інстанції, позивач оскаржує постанову в апеляційному порядку. Апелянт вважає судове рішення незаконним, просить скасувати постанову суду та прийняти нове рішення, яким задовольнити позов. На обґрунтування апеляційних вимог зазначається, що приймаючи постанову, суд порушив норми процесуального та невірно застосував норми матеріального права. Вважає, що суд не надав належної правової оцінки фактичним обставинам справи.
Перевіривши законність та обґрунтованість постанови суду в межах доводів апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, колегія суддів зазначає наступне.
Матеріали спарви свідчать, що:
ОСОБА_1 проходив військову службу в Управління СБУ в Запорізькій області на посаді старшого оперуповноваженого в особливо важливих справах 2 сектору 2 відділу контррозвідувального захисту економіки.
Вислуга років на 09 вересня 2011 року складає 14 років 10 місяців 15 днів (а.с. 60).
Наказом Голови СБУ №692-ОС від 28.07.2011 на позивача накладено дисциплінарне стягнення, - звільнення з військової служби за службовою невідповідністю відповідно до пункту є статті 68 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України за неналежне виконання вимог статей 11, 12, 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, систематичне порушення військової дисципліни, а також наявності попередній дисциплінарних стягнень (4 серпня 2010 року попередження про неповну службову відповідність, 4 листопада 2010 року сувора догана, 19 січня 2011 року догана), які не відіграли своєї виховної ролі (а.с. 58).
17.08.2011 року позивачем надіслано рапорти на адресу відповідачів із проханням вирішити питання про його звільнення з військової служби в СБУ за станом здоров`я (а.с. 24).
Наказом Голови СБУ №860-ОС від 30.08.2011 року позивача звільнено з військової служби за підпунктом б пункту 61 та підпунктом е пункту 63 (за службовою невідповідністю) Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби Безпеки України в запас Збройних Сил України (а.с. 59).
Наказом начальника УСБУ в Запорізькій області №262-ОС від 09.09.2011 позивача виключено зі списків особового складу УСБУ в Запорізькій області (а.с. 60).
13.09.2011 року відповідачем-2 на адресу позивача направлено повідомлення про його звільнення та виключення зі списків особового складу УСБУ в Запорізькій області, у якому також зазначено, що задовольнити прохання позивача про звільнення з військової служби в системі СБ України за станом здоров`я не видається можливим (а.с. 9).
Аналіз матеріалів справи та норм права, які регулюють спірні правовідносини, показав наступне.
За приписами ст.20 Закону України Про Службу безпеки України від 25.03.1992 №2229-XII умови і порядок виконання своїх обов`язків співробітниками-військовослужбовцями Служби безпеки України визначаються укладеним договором (контрактом). На них, а також на військовослужбовців строкової служби поширюється порядок проходження військової служби у Збройних Силах України, визначений законодавством України. Військовослужбовці Служби безпеки України приймають Військову присягу на вірність народу України.
Звільнення військовослужбовців Служби безпеки України з військової служби провадиться відповідно до розділу VII Положення, Закону України Про військовий обов`язок і військову службу.
Пунктом є статті 68 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України передбачено, що звільнення з військової служби за службовою невідповідністю є одним із видів дисциплінарного стягнення, яке може бути накладено на офіцерів.
З матеріалів справи вбачається, що підставою для накладення дисциплінарного стягнення, звільнення позивача з військової служби за службовою невідповідністю відповідно до п є ст.68 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України стало неналежне виконання позивачем вимог статей 11, 12, 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статті 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, систематичне порушення військової дисципліни, а також наявності попередніх дисциплінарних стягнень (04.08.2010 року попередження про неповну службову відповідність, 04.11.2010 року - сувора догана, 19.01.2011 року догана), які не відіграли своєї виховної ролі.
Так, 04.08.2010 року за грубі порушення вимог пункту 6.6. Інструкції про порядок проведення службового розслідування СБУ, затвердженого наказом СБ України від 16.07.2008 року №547, вимог частин 2, 8 статті 11, частини 1 статті 49, статті 59 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та фактичну дискредитацію звання офіцера Служби безпеки України при поведінці в позаслужбовий час (висновок службового розслідування, реєстраційний від 29 липня 2010 року №13/3341-дск) наказом начальника Управління Служби безпеки України в Запорізькій області №366/ДСК відповідно до ст. 26 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України на позивача накладене дисциплінарне стягнення попередження про неповну службову відповідність (а.с. 71).
Крім того, 04.11.2010 року за самовільний виїзд за межі Запорізького гарнізону, начальником головного відділу контррозвідувального захисту економіки УСБУ позивачу оголошено сувору догану (а.с. 69).
Як свідчать матеріали справи, в листопаді 2010 року проведено атестацією позивача за період з жовтня 2006р. по листопад 2010р., за висновками якої підполковник ОСОБА_1 займаній посаді не відповідає, та враховуючи, що на підполковника ОСОБА_1 накладено дисциплінарне стягнення попередження про неповну службову відповідність і він протягом року не виправдав свою поведінку зразковим виконанням військового обов`язку і стягнення не відіграло своє виховної ролі, вбачається за необхідне розглянути питання про звільнення підполковника ОСОБА_1 з військової служби в запас Збройних сил України за підпунктом б пункту 61 та підпунктом е пункту 63 (через службову невідповідність) Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України (а.с. 252-253).
Зазначена атестація та її висновки погоджені 07.12.2010 року атестаційною комісією УСБУ в Запорізькій області, та затверджені начальником УСБУ в Запорізькій області (а.с. 253).
Згідно з матеріалами справи 14.12.2010 року на підставі пункту 5.16 наказу СБУ від 14 жовтня 2008 року № 772 Про затвердження Інструкції про організацію виконання Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, затверджена атестація була оголошена позивачу начальником головного відділу контррозвідувального захисту економіки УСБУ в Запорізькій області полковником ОСОБА_2 в присутності заступника начальника головного відділу контррозвідувального захисту економіки Управління СБУ в Запорізькій області полковника ОСОБА_3 та заступника начальника відділу начальника 1 сектору 2 відділу контррозвідувального захисту економіки УСБУ в Запорізькій області підполковника ОСОБА_1 .
Під час оголошення атестації з позивачем проводилась індивідуальна бесіда і було запропоновано розписатися в тексті атестації і зазначити дату ознайомлення. Від підпису про ознайомлення позивач без поважних причин та пояснень відмовився (а.с. 254).
Відповідно до пункту 52 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України позивач в місячний строк з дня оголошення атестації скаргу щодо порушення порядку атестування та необ`єктивність атестації не подавав.
19.01.2011 року наказом начальника УСБУ в Запорізькій області №27/ДСК за недотримання законодавства України та нормативно-правових актів СБУ під час розгляду заяв і звернень фізичних та юридичних осіб позивачу оголошено догану (а.с. 72).
Статтею 87 Закону України Про Дисциплінарний Статут Збройних Сил України від 24.03.1999 року № 551-XIV (далі - Закон № 551-XIV) визначено, що дисциплінарне стягнення має бути накладене не пізніше ніж за 10 діб від дня, коли командирові (начальникові) стало відомо про правопорушення, а у разі провадження службового розслідування - протягом місяця від дня його закінчення.
З матеріалів справи вбачається, що 11.07.2011 року начальником УСБУ в Запорізькій області складено рапорт на ім`я Голови Служби Безпеки України про правопорушення, вчинені позивачем та прохання розглянути питання щодо видання наказу про накладення на нього дисциплінарного стягнення - звільнення з військової служби за службовою невідповідністю (а.с. 55-57).
Наказом Голови СБУ від 28.07.2011 №692-ОС на позивача накладено дисциплінарне стягнення, а саме - звільнення з військової служби за службовою невідповідністю за пунктом є статті 68 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України за неналежне виконання вимог статей 11,12,16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статі 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, систематичне порушення військової дисципліни, а також наявності попередній дисциплінарних стягнень, які не відіграли своєї виховної ролі.
За приписами статті 97 Закону № 551-XIV про накладені дисциплінарні стягнення оголошується офіцерському складу та військовослужбовцям військової служби за контрактом - особисто, у письмовому розпорядженні, на нараді чи перед строєм військовослужбовців, які мають військові звання (обіймають посади) не нижче за військове звання (посаду) військовослужбовця, що вчинив правопорушення. Крім того, дисциплінарні стягнення можуть оголошуватися в письмовому наказі.
З метою своєчасного виконання вимог статті 96 Закону № 551-XIV щодо негайного виконання дисциплінарного стягнення, яке накладено на військовослужбовців у вигляді звільнення з військової служби за службовою невідповідністю, у день надходження письмового повідомлення про накладення такого дисциплінарного стягнення начальником органу, підрозділу, закладу, установи оголошується військовослужбовцю про накладення стягнення та проводиться з ним бесіда. Під час бесіди надаються необхідні роз`яснення і поради, доводиться вислуга років, розрахована підрозділом кадрового забезпечення, визначається військовий комісаріат за вибраним місцем мешкання для направлення на військовий облік.
Із змісту листа бесіди від 12.08.2011 року вбачається, що позивач від підпису про ознайомлення з текстом наказу про накладення дисциплінарного стягнення і подання до звільнення з військової служби без поважних причин та пояснень відмовився (а.с. 62).
Крім того, актом та довідкою від 12.08.2011 року підтверджується, що в службовому кабінеті начальника Управління СБ України в Запорізькій області в присутності начальника Управління, начальника режимно-секретного відділу Управління, заступника начальника відділу кадрового забезпечення Управління позивачу оголошено наказ Служби Безпеки України від 28.07.2011 №692-ОС Про накладання дисциплінарного стягнення на підполковника ОСОБА_1 за яким прийнято рішення щодо звільнення його з військової служби за службовою невідповідністю. Після оголошення наказу підполковник ОСОБА_1 в категоричній формі від підпису буд-яких документів відмовився (а.с. 61, 63).
Як вбачається з виписки із системи контролю доступу до УСБУ в Запорізькій області ОСОБА_1 за період з 13.01.2011 року по 12.08.2011 року позивачу 12.08.2011 року об 09:22:40, мовою оригіналу: вход разрешен по базе. Карточка НОМЕР_1 ОСОБА_4 , та довідки від 11.11.2011 року №59/11-1369н/п, 12.08.2011року підполковник ОСОБА_4 здійснив вхід до адміністративної будівлі УСБУ в Запорізькій області об 09 год.22хв. та вихід звідти о 10 год. 48 хв. (а.с. 77, 102-зворот), що також підтверджує, що позивач був ознайомлений з наказом Голови СБУ від 28.07.2011 року №692-ОС Про накладення дисциплінарного стягнення.
Згідно зі статтею 96 Закону № 551-XIV дисциплінарне стягнення виконується, як правило, негайно, а у виняткових випадках - не пізніше ніж за три місяці від дня його накладення. Після закінчення зазначеного строку стягнення не виконується, а лише заноситься до службової картки військовослужбовця.
17.08.2011 року позивачем на адресу відповідачів було надіслано рапорти із проханням вирішити питання про його звільнення з військової служби в СБУ за станом здоров`я.
Проте, у рахуванням вищезазначених обставин наказом Голови Служби Безпеки України від 30.08.2011 року №860-ОС позивача звільнено з військової служби за підпунктом б пункту 61 та підпунктом е пункту 63 (за службовою невідповідністю) Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби Безпеки України в запас Збройних Сил України.
Відповідно до частини 2 статті 68 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, затвердженого Указом Президента України від 27.12.2007 року № 1262/2007, днем звільнення військовослужбовців Служби безпеки України з військової служби в запас або у відставку вважається день, з якого їх наказом виключено зі списків особового складу Служби безпеки України.
Наказом начальника Управління СБ України в Запорізькій області від 09.09.2011 №262-ОС, позивача виключено зі списків особового складу УСБУ в Запорізькій області
Листом від 13.09.2011року за №1/1043 позивача повідомлено, що його рапорт від 16.08.2011 року розглянуто, винесені накази про накладення на нього дисциплінарного стягнення, та звільнення з військової служби, та виключення зі списків особового складу УСБУ в Запорізькій області, а також повідомлено, що задовольнити прохання про звільнення з військової служби в системі СБ України за станом здоров`я не видається можливим.
Статтею 102 Закону № 551-XIV визначено, що попередження про неповну службову відповідність застосовується одноразово і накладається наказом посадової особи, якій цим Статутом надано таке право.
Якщо протягом року після накладення цього стягнення військовослужбовець не виправив своєї поведінки зразковим виконанням військового обов`язку і стягнення не відіграло своєї ролі, командир приймає рішення про переміщення військовослужбовця на нижчу посаду чи звільнення з військової служби. Подання відповідних документів здійснюється в установленому порядку.
Підпунктом в пункту 51 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, затвердженого Указом Президента України від 27.12.2007 № 1262/2007 визначено, що атестування військовослужбовців Служби безпеки України у мирний час проводиться при поданні до звільнення за підпунктом е пункту 62 чи підпунктом е пункту 63 цього Положення військовослужбовців, на яких накладено дисциплінарне стягнення - попередження про неповну службову відповідність, якщо вони протягом року не виправили свою поведінку зразковим виконанням військового обов`язку і стягнення не відіграло виховної ролі.
З матеріалів справи вбачається, що атестація позивача, за висновками якої останнього було звільнено, проведена в листопаді 2010 року (а.с. 252-253).
З урахуванням зазначеного колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції, що оскаржувані накази про звільнення та про виключення зі списків особового складу прийняті правомірно.
Статтею 88 Закону № 551-XIV визначено, що військовослужбовець, який вважає, що не вчинив правопорушення, має право протягом місяця з часу накладення дисциплінарного стягнення подати скаргу старшому командирові або звернутися до суду у визначений законом строк.
Проте, як встановлено судом, накази, якими на позивача накладені дисциплінарні стягнення від 04.08.2010 року, від 04.11.2010 року, від 19.01.2011 року, у тому числі наказ Голови СБУ від 28.07.2011 № 692-ОС, з яким ОСОБА_4 ознайомлено 12.08.2011 року, позивачем у визначені статтею 88 Закону № 551-XIV порядку та строки оскаржені не були.
Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції щодо правомірності дій та наказів відповідачів. Апеляційна скарга не спростовує висновків суду першої інстанції; суд вірно встановив і об`єктивно оцінив обставини у справі та прийняв судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. Апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а постанову суду - без змін.
Керуючись статтями 195, 196, 198, 200, 205, 206 КАС України, Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Запорізького окружного адміністративного суду від 16.12.2014р. у справі № 2а-0870/9165/11 (СН/808/47/14) залишити без задоволення.
Постанову Запорізького окружного адміністративного суду від 16.12.2014р. у справі №2а-0870/9165/11 (СН/808/47/14) залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили відповідно до ст.254 КАС України та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст.212 КАС України.

Головуючий: О.А. Проценко

Суддя: Ю.В. Дурасова

Суддя: Л.П. Туркіна