Справа № 808/8856/14
Суддя: Чернова Жанна Миколаївна
Дата ухвалення: 2015-04-29 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 квітня 2015 року 12:05Справа № 808/8856/14 ДО/808/1217/14 м.Запоріжжя
Запорізький окружний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого - судді Чернової Ж.М.

суддів Садового І.В.

Семененко М.О.

за участю:

секретаря судового засідання Тєтєрєва В.В.

представників:

позивача: Боєнко О.В., Мамонова Д.В.

відповідача: Сазонова Р.В.

третьої особи: не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м.Запоріжжя адміністративну справу

за позовною заявою: Публічного акціонерного товариства «Донбасенерго»

до: Національної комісії, що здійснює державне регулювання в сфері енергетики

третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Міністерства енергетики та вугільної промисловості України

про: визнання протиправною та скасування постанови,

ВСТАНОВИВ:

До Запорізького окружного адміністративного суду надійшла позовна заява Публічного акціонерного товариства «Донбасенерго» до Національної комісії, що здійснює державне регулювання в сфері енергетики, в якій позивач просив визнати протиправною та скасувати Постанову НКРЕ №1116 від 14.08.2014 «Про зупинення нарахування інвестиційної складової по проекту реконструкції енергоблока №6 Слов'янської ТЕС ПАТ «Донбасенерго».

Ухвалою суду від 22.01.2015 було залучено до участі у справі в якості 3-ї особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Міністерство енергетики та вугільної промисловості України.

В судовому засіданні представники позивача позовні вимоги підтримали у повному обсязі, просили позов задовольнити. В обґрунтування заявлених вимог було зазначено, що відповідачем прийнято оскаржувану постанову поза межами повноважень, передбачених законодавством України, необґрунтовано, з порушенням зокрема ст.19 Конституії України, ст.9 Закону України «Про природні монополії», п.п. 1, 2 Положення про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, Розпорядження КМУ від 08.09.2004 №648-р «Про заходи щодо реконструкції та модернізації теплоелектростанцій і теплоелектроцентралей у період до 2020 року», тощо.

Представник відповідача проти позову заперечив в повному обсязі, зазначивши, що оскільки відповідно до наказів Міністерства енергетики та вугільної промисловості України, енергоблок №6 Слов'янської ТЕС тимчасово виключений з графіка реконструкцій енергоблоків ТЕС ГК у 2014-2016 рр. та першому кварталі 2017 року, то і відповідно НКРЕ було прийнято оскаржувану постанову «Про зупинення нарахування інвестиційної складової по проекту реконструкції енергоблока №6 Слов'янської ТЕС ПАТ «Донбассенерго». Таким чином, враховуючи зазначене, просить в задоволені позову відмовити в повному обсязі.

Відповідно до ст.160 КАС України, 29.04.2015 сторонам проголошено вступну та резолютивну частини постанови та оголошено про час виготовлення постанови у повному обсязі.

Відповідно до ст. 41 КАС України, в ході судового розгляду здійснювалось повне фіксування судового засідання за допомогою технічних засобів, а саме: комплексу "Камертон".

Суд, вислухавши пояснення представників сторін, розглянувши матеріали і з'ясувавши обставини адміністративної справи, дослідивши інші наявні у справі докази у їх сукупності, прийшов до наступного висновку.

Розпорядженням КМУ від 08.09.2004 №648-р «Про заходи щодо реконструкції та модернізації теплоелектростанцій і теплоелектроцентралей у період до 2020 року» встановлено механізм проведення реконструкції ТЕС, зокрема:

-схвалено План реконструкції та модернізації теплоелектростанцій і теплоелектроцентралей у період до 2020 року;

-рекомендовано НКРЕ включати до тарифів на електроенергію ТЕС складову, необхідну для повернення кредитів та інвестицій і погашення облігацій, кошти від яких використані з метою реконструкції ТЕС;

- дозволено Міненерго за погодженням з НКРЕ вносити зміни до Плану реконструкції.

Порядок підготовки та фінансування проектів з метою реалізації плану реконструкції та модернізації теплових електростанцій, затверджений наказом Міненерго від 24.05.2006 №183, який:

-передбачає умови та порядок підготовки документів для затвердження інвестиційної складової;

-встановлює, що після затвердження НКРЕ інвестиційної складової енергогенеруюча компанія укладає контракт (контракти) на проведення реконструкції з переможцем (переможцями) тендерів;

-передбачає, що зміни до Плану реконструкції вносяться виключно за ініціативою виробника електричної енергії (п. 6.1 Порядку) та повинні погоджуватись НКРЕ (п. 6.3 Порядку);

Необхідно зазначити, що зупинення дії Плану реконструкції діючим законодавством, не передбачено.

Наказом Міністерства палива та енергетики України №499 від 09.10.2008 було затверджено План реконструкції та модернізації теплоелектростанцій і теплоелектроцентралей у період до 2020 року, в якій серед іншого також було енергоблок №6 Слов'янської ТЕС ПАТ «Донбасенерго» (додаток до наказу).

Розпорядженням КМУ від 05.06.2013 №337-р «Про схвалення техніко-економічного обґрунтування «Слов'янська ТЕС ПАТ «Донбасенерго». Реконструкція енергоблоку №6 з розділенням на енергоблоки №6б та 6а потужністю 330МВт кожен» визначено інвестиційну надбавку до тарифу енергогенеруючих компаній на вироблену ними електричну енергію. В розділі 4 «Тривалість будівництва» вказано ТЕО, затвердженого Розпорядженням КМУ, визначено, що загальна тривалість будівництва (реконструкції) об'єкта складає 37 місяців, роботи повинні розпочатись в січні 2015 року та закінчитися в першому кварталі 2018 року.

Порядок затвердження і коригування інвестиційної складової в тарифі на електричну енергію, затверджений Постановою НКРЕ від 18.07.2013 №999, який було зареєстровано в Міністерстві юстиції 20 вересня 2013 за №1624/24156.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики від 28.11.2013 №1515 затверджено величину інвестиційної складової тарифу продажу електричної енергії в оптовий ринок електричної енергії України ПАТ «Донбасенерго» з метою реалізації проекту реконструкції енергоблока №6 та визначено період її нарахування - з грудня 2013 по липень 2021року.

Пунктом 1 Порядку НКРЕ визначено, що інвестиційна складова - це кошти, що враховуються як складова в тарифах на електричну енергію, що формуються згідно з Правилами оптового ринку електричної енергії України, які мають бути використані для проведення кредитів та інвестицій і погашення облігацій, кошти від яких використані з метою виконання плану реконструкції.

Пункт 3.3 визначає, що факт погодження НКРЕ можливості затвердження інвестиційної складової (що передує затвердженню НКРЕ її розміру) є приводом для компанії розпочати фінансування проекту реконструкції.

Відповідно п.3.5. Порядку НКРЕ здійснення оплати у розмірі, не меншому квартальної величини фінансування проекту, є суттєвою умовою для затвердження НКРЕ величини інвестиційної складової.

На реалізацію зазначених актів, 24.10.2013 між ПАТ «Донбасенерго» та ПАТ «Ощадбанк» укладено договір кредитної лінії №26-15-19/13 на суму 5,5млрд.грн.

Можливість затвердження інвестиційної складової для фінансування проекту реконструкції енергоблоку № 6 Слов'янської ТЕС була погоджена НКРЕ 23.05.2013.

Зважаючи на це, ПАТ «Донбасенерго» до моменту затвердження інвестиційної складової по проекту реконструкції енергоблоку № 6 Слов'янської ТЕС постановою НКРЕ № 1515 уклало договори та здійснило за ними оплату у розмірі 222 028 773,12 грн.:

-оплата в сумі 14 704 773,12 грн (у т.ч. ПДВ 2 450 795,52 грн.) згідно контракту від 12.08.13р. № 247 з ТОВ «Донбастеплоелектромонтаж» на виконання робіт з підготовки майданчика будівництва;

-оплата в сумі 207 324 000,00 грн. (у т.ч. ПДВ 37 004 795,52 грн) згідно договору від 22.11.13р. № 350 з ТОВ «Донбастеплоелектромонтаж» на виконання будівельних та монтажних робіт на проммайданчику.

З метою проведення реконструкції енергоблоку № 6 Слов'янської ТЕС станом на 14.08.2014 ПАТ «Донбасенерго» було укладено за результатами проведених конкурсних торгів ряд договорів, які на теперішній день частково виконані та знаходяться на наступних етапах реалізації:

1. Контракт від 12.08.2013 №247, укладений між ПАТ «Донбасенерго» та ТОВ «Донбастеплоелектромонтаж» на суму 47,5млн.грн. щодо виконання робіт по підготовці майданчика будівництва для реконструкції енергоблоку №6. За цим договором підрядник виконав роботи на загальну суму 15 674 905,40 грн., що підтверджується актами виконаних робіт. ПАТ «Донбасенерго» здійснило оплату за рахунок власних коштів у розмірі 14 804 773,12 грн. Таким чином, заборгованість ПАТ «Донбасенерго» становить 870 132,28 грн. Згідно умов цього контракту підрядник може стягнути з ПАТ «Донбасенерго» штрафні санкції за несвоєчасну оплату заборгованості.

2. Договір від 25.07.2013 №217, укладений між ПАТ «Донбасенерго» та ДП «ДонОРГРЕС» на суму 300 тис. гривень щодо виконання інжинірингових робот по проекту реконструкції енергоблоку №6. За цим договором підрядник виконав роботи на загальну суму 263 336,37 грн., що підтверджується актами виконаних робіт, а ПАТ «Донбасенерго» здійснило оплату за рахунок власних коштів у розмірі 263 336,37 грн.

3. Контракт від 01.11.2013 № 329, укладений між ПАТ «Донбасенерго» та PwC Polska Sp. z.o.o. (Польша) на суму 1,6 млн. доларів США (12, 4 млн. грн.). Виконавець повинен був бути генеральним консультантом ПАТ «Донбасенерго» щодо реалізації проекту реконструкції енергоблоку № 6. За ініціативою виконавця контракт було достроково розірвано. ПАТ «Донбасенерго» здійснило оплату за частково надані послуги у розмірі 1 200 611,73 грн.

4. Договір від 22.11.2013 № 350, укладений між ПАТ «Донбасенерго» та ТОВ «Донбастеплоелектромонтаж» на суму 663 млн. гривень щодо виконання будівельних та монтажних робіт на проммайданчику Слов'янскої ТЕС, які є частиною загального обсягу робіт з реконструкції енергоблоку ст. №6 Слов'янскої ТЕС з розділенням на енергоблоки ст. №6-б та 6-а потужністю 330 МВт кожний. Для виконання п. 3.5. Постанови НКРЕ від 18.07.2013р. № 999 «Про Порядок затвердження та коригування інвестиційної складової в тарифі на електричну енергію» ПАТ «Донбасенерго» за цим договором здійснило станом на 14.08.14 р. авансові платежі у розмірі 331 479 171,50 грн., при цьому з них 207 324 000,00 грн. це власні кошти та 124 155 171,50 грн. це кредитні кошти отримані у складі інвестиційної складової. Згідно актів виконаних робіт підрядник виконав роботи на суму 3 343 680,67 грн.

5. Договір від 25.01.2014 № 11-450, укладений між ПАТ «Донбасенерго» та ДПР НДІ «Теплоелектропроект» на суму 18,7 млн. грн. щодо розробки проектної документації. Договір на стадії виконання.

6. Договір від 14.05.2014 № 121, укладений між ПАТ «Донбасенерго» та ТОВ «Спецстрой» на суму 220 000,00 гривень щодо здійснення детального технічного обстеження поточного технічного стану циркводоводів енергоблоку ст. № 6 Слов'янської ТЕС. Договір виконано. За виконані роботи ПАТ «Донбасенерго» здійснило оплату у розмірі 214 177,31 грн., при цьому з них 22 000,00 грн. це власні кошти та 192 177,31 грн. це кредитні кошти отримані у складі інвестиційної складової.

7. Договір від 16.06.2014 № 135, укладений між ПАТ «Донбасенерго» та ТОВ "Монтажспецтехнологія" на суму 56 млн. грн. щодо виконання робіт з підготовка майданчика будівництва для реконструкції енергоблоку №6 з розділенням на енергоблоки №6б та №6а потужністю 330 МВт (другий етап підготовчих робіт), включаючи перенесення споруд, зведення тимчасової розділювальної перегородки в турбінному відділенні головного корпусу ІІ черги будівництва. За цим договором підрядник виконав роботи на загальну суму 44 294 555,80 грн., що підтверджується актами виконаних робіт, ПАТ «Донбасенерго» здійснило оплату кредитними коштами отримані у складі інвестиційної складової у розмірі 21 118 804,66 грн. На теперішній час заборгованість ПАТ «Донбасенерго» становить 23 175 751,14 грн. Згідно умов цього контракту підрядник може стягнути з ПАТ «Донбасенерго» штрафні санкції за несвоєчасну оплату заборгованості.

8. Контракт від 24.06.2014 № 158, укладений між ПАТ «Донбасенерго» та ВАТ «Турбоатом» на суму 807,39 млн. гривень щодо виготовлення та поставки двох парових турбін електричною потужністю не нижче 330 МВт з допоміжним обладнанням. ПАТ «Донбасенерго» для закупівлі необхідних матеріалів здійснило авансові платежі кредитними коштами отриманими у складі інвестиційної складової у розмірі 201 847 116,00 грн. Згідно умов контракту ПАТ «Донбасенерго» повинно здійснити в вересні 2014р. авансовий платіж у розмірі 60 867 900, 00 грн. Через відсутність коштів ПАТ «Донбасенерго» до теперішнього часу оплату авансу не здійснило. На адресу ПАТ «Донбасенерго» надійшов лист від ВАТ «Турбоатом» від 18.02.2015№ 15-380, в якому зазначено, що ВАТ «Турбоатом» вже виконав роботи на 300 млн. грн. та у разі відсутності здійснення авансового платежу у лютому 2015р. у розмірі 60 867 900, 00 грн., ВАТ «Турбоатом» припинить виробництво турбіни та звернеться до суду. У разі звернення до суду за порушення строків здійснення оплати з ПАТ «Донбасенерго» стягується пеня за кожен день прострочення (що становить більше 6 місяців) та штраф у розмірі 7%.

9. Контракт від 25.06.14 № 159, укладений між ПАТ «Донбасенерго» та VPC GmbH (Німеччина) на суму 1,5 млн. Євро (25 млн. грн.). Виконавець повинен бути головним технічним консультантом ПАТ «Донбасенерго» щодо реалізації проекту реконструкції енергоблоку № 6. Через відсутність коштів ПАТ «Донбасенерго» просить виконавця надати не всі послуги, а вибірково, на що виконавець в електронній переписці зазначає, що оскільки ПАТ «Донбасенерго» зменшує обсяг послуг, то виконавець може надати необхідні послуги лише у разі збільшення їх вартості. Виконавець до теперішнього часу не надав жодної послуги в повному обсязі через відсутність оплати з боку ПАТ «Донбасенерго».

10. Договір від 22.07.2014 № 173, укладений між ПАТ «Донбасенерго» та ДПВ ТА НДІ «УКРЕНЕРГОМЕРЕЖПРОЕКТ» на суму 599 664,40 гривень щодо виконання проектних робіт з розробки проектної документації за схемою видачі потужності електростанції після реконструкції енергоблоку ст. № 6 на стадії Проект. ПАТ «Донбасенерго» за цим договором здійснило власними коштами авансовий платіж у розмірі 59 966,44 грн. Згідно листа ДПВ ТА НДІ «УКРЕНЕРГОМЕРЕЖПРОЕКТ» від 24.03.2015 № 08-10/114р роботи вже виконані та знаходяться на стадії отримання відповідних погоджень. Отже оскільки роботи вже виконані, то після погодження проектної документації, у ПАТ «Донбасенерго» виникне заборгованість у розмірі 539 697,96 грн.

Матеріалами справи підтверджено, що станом на 14.08.2014 укладено 10 договорів на загальну суму 1 614 515 869,27грн. За ними здійснено оплату у розмірі 567 221 591,32 грн. (з них 222 778 511,82 грн. - власні кошти, 344 443 079,50 грн. - кредитні кошти). Виконано роботи на 64 921 009,72 грн. Заборгованість ПАТ «Донбасенерго» становить 87 801 796,08грн.

Крім того, як стверджує позивач, за результатами проведених конкурсних торгів, оголошення про проведення яких опубліковано до 14.08.2014, ПАТ «Донбасенерго» уклало наступні договори, які на теперішній день знаходяться на наступних етапах реалізації:

1. Договір від 26.08.2014 № 5/17-14, укладений між ПАТ «Донбасенерго» та ДП «НДПІ «Донецький Промбудндіпроект» ДАТ «БК «Укрбуд» на суму 322 086, 00 гривень щодо виконання робіт з технічного обстеження будівельних конструкцій головного корпусу ІІ черги будівництва у межах енергоблоку ст. №6. ПАТ «Донбасенерго» за цим договором здійснило власними коштами авансовий платіж у розмірі 32 208,60 грн. Підрядник виконав усі роботи, передбачені договором. ПАТ «Донбасенерго» здійснило оплату кредитними коштами у розмірі 70 016,30 грн. Таким чином заборгованість ПАТ «Донбасенерго» становить 219 861,10 грн.

2. Договір від 03.10.2014 № 50/14, укладений між ПАТ «Донбасенерго» та ДП Завод «Електроважмаш» на суму 324 949 788,22 гривень щодо виготовлення та поставки двох турбогенераторів електричною потужністю не нижче 330 МВТ з допоміжним обладнанням, системами робочих і резервного збуджень, та генераторними вимикачами. Через відсутність коштів ПАТ «Донбасенерго» запропонувало перенести здійснення першого авансового платежу на 6 місяців, ДП Завод «Електроважмаш» погодилось на таку пропозицію за умови що, якщо до здійснення Замовником першого авансового платежу, відбудеться коливання курсу долару США до української гривні, ціна Контракту буде відповідно скорегована. Згідно умов контракту ПАТ «Донбасенерго» повинно здійснити до березня 2015р. авансовий платіж у розмірі 16 392 689,41 грн. Через відсутність коштів ПАТ «Донбасенерго» до теперішнього часу оплату авансу не здійснило, крім того другий авансовий платіж необхідно здійснити в травні 2015 року в розмірі 62 767 557,65 грн. На адресу ПАТ «Донбасенерго» надійшов лист від ДП Завод «Електроважмаш» від 24.03.2015 № 263/235 (додаток № 11), в якому підрядник просить повідомити для можливості планування виробництва статус договору. У разі не здійснення авансового платежу у строк до березня 2015 р. ДП Завод «Електроважмаш» має право розірвати договір.

3. Договір від 27.10.2014 № 37-А/2014, укладений між ПАТ «Донбасенерго» та ТОВ «УКРАТОМЕНЕРГОПРОЕКТ» на суму 12 264 622,57 грн. щодо виконання проектних робіт з розробки окремих частин проектної документації в межах головного корпусу на стадії Проект і Робоча документація. ПАТ «Донбасенерго» за цим договором здійснило власними коштами авансовий платіж у розмірі 299 906,64 грн. Підрядник приступив до розробки проектної документації.

4. Договір від 03.11.2014 № 14/106, укладений між ПАТ «Донбасенерго» та ТОВ «НДІ «Донецькцивільпроект» на суму 109 5045,92 гривень щодо виконання робіт по здійсненню технічного нагляду за підготовкою майданчика будівництва (I та II етапи підготовчих робіт) і за частинами будівельних та монтажних робіт на проммайданчику Слов'янської ТЕС. Забезпечення здійснення технічного нагляду є обов'язком замовника згідно Постанови КМУ № 903 від 11.07.2007р. Підрядник надав акти виконаних робіт за період з листопада 2014 по березень 2015 року на загальну суму 98 539, 89 грн. ПАТ «Донбасенерго» до теперішнього часу не здійснило жодного платежу на адресу ТОВ «НДІ «Донецькцивільпроект».

Таким чином станом на 10.04.2015 укладено 14 договорів на загальну суму 1 953 147 411, 98 грн. За ними здійснено оплату у розмірі 571 319 831,10 грн. (з них 223 936 545,33 грн. - власні кошти, 347 383 285,77 - кредитні кошти). Виконано роботи на 65 243 095,72 грн. Заборгованість ПАТ «Донбасенерго» становить 101 526 333,93 грн.

Уся вищезазначена інформація про проведення конкурсних торгів, укладення договорів та розмір здійсненої за ними оплати наплавлялася ПАТ «Донбасенерго» до НКРЕ та Міністерства енергетики та вугільної промисловості у щоквартальних звітах з реалізації Проекту згідно пункту 5.1. Порядку підготовки та фінансування проектів з метою реалізації плану реконструкції та модернізації теплових електростанцій, затвердженого Наказом Міністерства палива та енергетики України від 24.05.2006р. № 183, а саме:

-за 4 квартал 2013р. (лист ПАТ «Донбасенерго» від 24.01.2014р. № 28/315);

-за 1 квартал 2014р. (лист ПАТ «Донбасенерго» від 24.04.2014р. № 01-1.6/01792);

-за 2 квартал 2014р. (лист ПАТ «Донбасенерго» від 24.07.2014р. № 01/1.19-03018);

-за 3 квартал 2014р. (лист ПАТ «Донбасенерго» від 24.10.2014р. № 01/1.6-03871);

-за 4 квартал 2014р. (лист ПАТ «Донбасенерго» від 23.01.2015р. № 01/1.6-00300).

Як вбачається з пояснень сторін по справі, після отримання звітів ні збоку НКРЕ, ні збоку Міністерства енергетики та вугільної промисловості на адресу ПАТ «Донбасенерго» не надходило ніяких зауважень або якихось інших коментарів щодо неналежного використання коштів інвестиційної складової.

Таким чином НКРЕ та Міністерство енергетики та вугільної промисловості було відомо що ПАТ «Донбасенерго» продовжує реалізацію Проекту реконструкції енергоблоку ст. №6 СО ПАТ «Донбасенерго» Слов'янська ТЕС з розділенням на енергоблоки №6б та №6а потужністю 330 МВт кожен.

Незважаючи на це, ураховуючи наказ Міністерства енергетики та вугільної промисловості від 11.03.2014 №237 «Про невідкладні заходи стабілізації фінансового стану галузі та запобігання проявам корупції», рішення Міністерства енергетики та вугільної промисловості, викладене у листі від 22.04.2014 №01/32-0889 щодо зупинення нарахування інвестиційної надбавки за результатами проведеної перевірки та аналізу стану реалізації проектів реконструкції, проведеної відповідно до п.2 наказу від 17.03.2014 №243 «Про заходи підвищення ефективності інвестиційних проектів з реконструкції енергоблоків ГК ТЕС у 2014 році», наказ Міністерства енергетики та вугільної промисловості від 14.05.2014 №355 «Про затвердження змін наказу Міненерговугілля від 26.02.2014 №219», яким проект реконструкції енергоблока №6 Слов'янської ТЕС тимчасово виключений з Графіка реконструкцій енергоблоків ТЕС ГК у 2014-2016 рр. та першому кварталі 2017 року, який визначає очікувані терміни початку та закінчення фізичної реалізації проектів реконструкції, порядок затвердження та коригування інвестиційної складової в тарифі на електричну енергію, затверджений постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, від 18.07.2013 №999, лист Міністерства енергетики та вугільної промисловості від 12.08.2014 №01/13-1656 щодо невідкладного здійснення необхідних заходів для забезпечення зупинки нарахування інвестиційної складової по проекту реконструкції енергоблока №6 Слов'янської ТЕС, Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики постановила зупинити нарахування інвестиційної складової по проекту реконструкції енергоблока №6, яке здійснюється відповідно до постанови НКРЕ від 28.11.2013 №1515 «Про затвердження величини інвестиційної складової тарифу ПАТ «Донбасенерго». Зупинити дію п.2 постанови НКРЕ від 28.11.2013 №1515. Розпоряднику системи розрахунків при нарахуванні платежів ПАТ «Донбасенерго» за відпущену електричну енергію в оптовий ринок електричної енергії України не враховувати затверджену п.1 постанови НКРЕ №1515 величину інвестиційної складової тарифу ПАТ «Донбасенерго» як додатковий платіж на реконструкцію енергоблока №6 Слов'янської ТЕС. (Постанова НКРЕ від 14.08.2014 №1116).

Позивач вважає, що вказана постанова є такою, що порушує вимоги ч.2 ст.19 Конституції України, ч.1 ст.11 Закону України «Про електроенергетику», Положення про НКРЕ, ч.2 ст.9 Закону України «Про природні монополії». Крім того, відповідно до Указу Президента України №1863/2005 від 27.12.2005 «Про стан енергетичної безпеки України та основні засади державної політики у сфері її забезпечення» зазначено, що головною загрозою енергетичній безпеці України на сучасному етапі визначено високій рівень зношеності основних виробничих фондів підприємств паливно-енергетичного комплексу, що спричиняє надмірне споживання енергоресурсів та створює передумови для техногенних катастроф.

Дослідивши надані сторонами рішення та листи Міністерства енергетики та вугільної промисловості, на які як на підставу прийняття спірної постанови, посилається відповідач, суд зазначає наступне.

Відповідно до Положення про НКРЕ, затвердженого Указом Президента України №1059/2011 від 23.11.2011, НКРЕ не підпорядкована Міненерговугілля та не керується в своїй діяльності рішеннями останнього. За своїм статусом ці органи не підпорядковані один одному, і є незалежними один від одного в прийнятті рішень.

Таким чином, механізм фінансування реконструкції ТЕС, який передбачає нарахування інвестиційної складової для повернення кредитів на реконструкцію ТЕС, діє, не скасовано і не зупинено; Міненерговугілля не наділено повноваженнями призупиняти чи скасовувати дію цього механізму; затвердження інвестиційної складової проекту реконструкції є підставою для укладення кредитних договорів та договорів підряду на фізичну реалізацію цього проекту, а також початку фінансування проекту; рішення та накази Міненерговугілля не є підставою для НКРЕ для зупинення нарахування інвестиційної складової.

Тобто, Наказ Міненерговугілля від 17.03.2014 №243 про зупинення дії Плану реконструкції видано з порушенням приписів Розпорядженню КМУ від 08.09.2004 № 648-р, не може зупинити дію механізму фінансування реконструкції ТЕС та не є підставою для НКРЕ для зупинення фінансування затверджених проектів реконструкції та нарахування інвестиційної складової.

Такий висновок підтверджується, зокрема, діями НКРЕ - після видання Міненерговугілля Наказу від 17.03.2014 №243 нарахування затверджених НКРЕ інвестиційних складових відповідач зупинив не за всіма, а лише за окремими проектами реконструкції, згаданими у листі Міненерговугілля від 22.04.2014 № 01/32-0889.

Так, крім проекту реконструкції енергоблоку №6 Слов'янської ТЕС, актами КМУ та НКРЕ затверджено проекти реконструкції інших енергоблоків теплоелектростанцій позивача - Старобешівської ТЕС та відповідні інвестиційні складові до тарифу на електроенергію позивача, зокрема:

-Розпорядження КМУ від 05.12.2012г №1073-р "Про затвердження проекту і титулу будівництва "Реконструкція енергоблока N 13 Старобешевской ТЕС";

-Постанова НКРЕ від 24.05.2012г № 613 "Про затвердження величини інвестиційної складової тарифу ПАТ "Донбасенерго";

-Постанова НКРЕ від 19.12.2013г №1599 "Про внесення змін до величини інвестиційної складової тарифу ПАТ "Донбасенерго";

-Розпорядження КМУ від 17.04.2013г №243-р "Про схвалення техніко-економічного обгрунтування "ПАТ "Донбасенерго" Старобешівська ТЕС. Реконструкція енергоблока №12";

-Розпорядження КМУ від 15.01.2014г № 19-р "Про затвердження проекту і титулу будівництва "ПАТ "Донбасенерго" Старобешівська ТЕС. Реконструкція енергоблока N 12";

-Постанова НКРЕ від 25.04.2013г №457 "Про затвердження величини інвестиційної складової тарифу ПАТ "Донбасенерго";

-Постанова НКРЕ від 20.02.2014г № 152 "Про уточнення величини інвестиційної складової тарифу ПАТ "Донбасенерго";

-Розпорядження КМУ від 05.06.2013г №378-р "Про схвалення техніко-економічного обґрунтування "Слов'янська ТЕС. Реконструкція енергоблока N 7 потужністю 800 МВт";

-Постанова НКРЕ від 13.06.2013г №696 "Про затвердження величини інвестиційної складової тарифу ПАТ "Донбасенерго".

Нарахування інвестиційної складової по вказаним проектам реконструкції (як і по проектам реконструкції енергоблоків теплоелектростанцій інших підприємств - виробників електричної енергії) після видання Міненерговугілля Наказу від 17.03.2014 № 243 зупинено не було, оскільки ці проекти не згадані в листі Міненерговугілля № 0889.

Також слід зазначити, що наказ Міненерговугілля від 17.03.2014 № 243 не погоджено з НКРЕ (погодження наказів Міненерговугілля відповідно до п.4.12 Інструкції з діловодства у центральному апараті Міністерства енергетики та вугільної промисловості України, затвердженої наказом Відповідача від 29.11.2011 № 758, оформлюється грифом погодження, що ставиться нижче місця підпису документа керівником Міненерговугілля).

Необхідно зазначити, що п.3 Розпорядження КМУ від 08.09.2004 № 648-р рекомендує НКРЕ врахувати в тарифах на електричну енергію, що формуються згідно з Правилами Оптового ринку електричної енергії України, для енергогенеруючих підприємств, визначених у плані реконструкції теплоелектростанцій, складову, необхідну для повернення кредитів та інвестицій, кошти від яких використані з метою виконання зазначеного плану.

Сам План реконструкції був затверджений цим Розпорядженням КМУ від 08.09.2004 № 648-р, при цьому відповідно до п.4 Розпорядження Мінпаливенерго (функції якого на сьогодні здійснює Міністерство енергетики та вугільної промисловості України, або Міненерговугілля) наділено правом за погодженням з НКРЕ вносити зміни до Плану реконструкції.

Наявність проекту реконструкції конкретного енергоблоку теплової електростанції відповідно до Порядку Міненерговугілля та Порядку НКРЕ є підставою для затвердження інвестиційної складової для енергогенеруючої компанії.

Тому НКРЕ постановою від 28.11.2013 №1515 правомірно було затверджено величину інвестиційної складової тарифу ПАТ "Донбасенерго" з метою фінансування проекту реконструкції енергоблока № 6 Слов'янської ТЕС.

Порядком Мінпаливенерго та Порядком НКРЕ питання нарахування, коригування тощо вже затвердженої інвестиційної складової в майбутньому не пов'язано з дією Плану реконструкції та наявністю конкретного проекту реконструкції в такому Плані. Зупинення чи скасування нарахування інвестиційної складової залежить виключно від стану реалізації проекту реконструкції енергогенеруючою компанією.

При цьому у своїх запереченнях НКРЕ спотворює зміст власного нормативного акту. Так, НКРЕ стверджує, що наявність енергогенеруючої компанії в Плані реконструкції є основною підставою «врахування в тарифах на електричну енергію інвестиційної складової». Разом з тим, відповідно до п. 2.1 Порядку НКРЕ обставина, за якою строк реалізації та вартість проекту реконструкції не перевищує показники, визначені у Плані реконструкції, є умовою для затвердження інвестиційної складової, а не для врахування в тарифах.

Тобто, внесення змін, а також зупинення чи скасування дії Плану реконструкції не є підставою для коригування (зупинення чи скасування) вже встановленої інвестиційної складової.

При цьому, Розпорядження КМУ від 08.09.2004 № 648-р на сьогодні є чинним.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади повинні діяти лише в межах та спосіб, які прямо передбачені законами України.

Нормативні акти, якими встановлюється порядок затвердження та коригування інвестиційної складової не передбачають, що зупинення дії Плану реконструкції тягне за собою зупинення нарахування інвестиційної складової.

Крім того, необхідно зазначити, що постановою відповідача від 24.04.2014 №521 вже було зупинено нарахування інвестиційної складової тарифу ПАТ «Донбасенерго» з метою реалізації проекту реконструкції енергоблока №6 Слов'янської теплоелектростанції та дію п.2 Постанови НКРЕ від 28.11.2013 №1515.

Позивачем зазначену постанову було оскаржено до Донецького окружного адміністративного суду. Ухвалою суду від 30.05.2014 у справі №805/6634/14 було відкрито провадження у справі за позовом ПАТ «Донбасенерго». На теперішній час спір не вирішено. Також, разом з позовом позивач звернувся з клопотання про забезпечення позову шляхом зупинення дії Постанови НКРЕ. Ухвалою від 30.05.2014, яка залишена без змін ухвалою Донецького апеляційного адміністративного суду від 01.07.2014, зазначене клопотання задоволено та зупинено дію постанови НКРЕ від 24.04.2014 №521 та ухвалою Донецького окружного адміністративного суду від 18.06.2014 відмовлено у задоволені клопотання НКРЕ про скасування заходів забезпечення позову. Ухвалою Вищого адміністративного суду України відмовлено у відкритті касаційного провадження.

Таким чином, відповідач в квітні цього року вже зупинив нарахування інвестиційної складової по проекту реконструкції енергоблоку № 6 Слов'янської ТЕС, але наразі справа за позовом ПАТ «Донбасенерго» про скасування вказаної постанови НКРЕ від 24.04.2014 №521 знаходиться на розгляді в суді, рішення в цій справі не винесено.

Крім того, на сьогодні діє ухвала про забезпечення позову, відповідно до якої зупинено дію Постанови НКРЕ від 24.04.2014 №521.

Незважаючи на це, відповідачем прийнято нову постанову від 14.08.2014 №1116, якою повторно зупинено нарахування інвестиційної складової по проекту реконструкції енергоблоку № 6 Слов 'янської ТЕС.

Частиною 2 статті 19 Конституції України закріплюється, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

В ч.1 ст.11 Закону України «Про електроенергетику» визначено, що органом державного регулювання діяльності в електроенергетиці є Національна комісія, що здійснює державне регулювання в сфері енергетики. До завдань НКРЕ віднесено забезпечення проведення тарифної та цінової політики в електроенергетиці відповідно до повноважень, визначених законодавством.

Указом Президента України №1059/2011 від 23.11.2011 року затверджено Положення про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики.

В п.1 Положення про НКРЕ визначено, що Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, є державним колегіальним органом, підпорядкованим Президенту України і підзвітним Верховній Раді України. НКРЕ є органом державного регулювання діяльності в енергетиці.

Пунктом 2 вищезазначеного Положення зазначено, що НКРЕ у своїй діяльності керується Конституцією та законами України, актами та дорученнями Президента України, актами Кабінету Міністрів України, іншими нормативно-правовими актами, а також цим Положенням.

Основним завданням НКРЕ є державне регулювання діяльності суб'єктів природних монополій та суб'єктів господарювання, що провадять діяльність на суміжних ринках, у сферах електроенергетики, теплопостачання в частині діяльності з виробництва теплової енергії на теплоелектроцентралях, теплоелектростанціях, атомних електростанціях, (п.3 Положення про НКРЕ).

Відповідно до Розпорядження Антимонопольного комітету України №874-р від 28.11.2012 затверджено Порядок складання та ведення зведеного переліку суб'єктів природних монополій, до якого включене ПАТ «Донбасенерго» (реєстраційний №469).

В ч.2 ст.9 Закону України «Про природні монополії» зазначено, що орган, який здійснює державне регулювання діяльності природних монополій, під час регулювання цін (тарифів) на товари суб'єкта природної монополії повинен враховувати потреби в інвестиціях, визначених у встановленому порядку.

Згідно із ст.1 цього Закону його дія поширюється на відносини, що виникають на товарних ринках України, які перебувають у стані природної монополії, та на суміжних ринках. До суміжних ринків відноситься і діяльність з виробництва електричної енергії - ст. 6 Закону.

Таким чином, НКРЕ при регулюванні тарифів виробників електричної енергії зобов'язана враховувати їх потребу в інвестиціях, визначених у встановленому порядку.

За правилами ст.2 КАС України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони:

1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України;

2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано;

3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії);

4) безсторонньо (неупереджено);

5) добросовісно;

6) розсудливо;

7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації;

8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія);

9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення;

10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Частиною 1 ст. 11 КАС України встановлено, що розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно із ч. 1 ст. 71 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.

На підставі вищевикладеного, суд приходить до висновку, що адміністративний позов підлягає задоволенню.

Відповідно до ч.1 ст.94 КАС України якщо судове рішення ухвалене на користь сторони, яка не є суб'єктом владних повноважень, суд присуджує всі здійснені нею документально підтверджені судові витрати з Державного бюджету України (або відповідного місцевого бюджету, якщо іншою стороною був орган місцевого самоврядування, його посадова чи службова особа).

Керуючись ст.ст 2, 7- 10, 11, 12, 94, 158-163 КАС України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний позов задовольнити.

Визнати протиправною та скасувати постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання в сфері енергетики №1116 від 14.08.2014 «Про зупинення нарахування інвестиційної складової по проекту реконструкції енергоблока №6 Слов'янської ТЕС ПАТ «Донбасенерго».

Стягнути з Державного бюджету України на користь Публічного акціонерного товариства «Донбасенерго» сплачений судовий збір у сумі 73,08 грн. (сімдесят три гривні 08 коп.).

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо вона не була подана у встановлені строки. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду через Запорізький окружний адміністративний суд шляхом подачі в 10-денний строк з дня її проголошення, а в разі складення постанови у повному обсязі відповідно до статті 160 КАС України, або прийняття постанови у письмовому провадженні - з дня отримання копії постанови, апеляційної скарги, з подачею її копії відповідно до кількості осіб, які беруть участь у справі.

Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Головуючий - суддя Ж.М. Чернова

Суддя І.В. Садовий

Суддя М.О. Семененко