Справа № 813/4548/14
Суддя: Ільчишин Надія Василівна
Дата ухвалення: 2015-05-18 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

/ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
18 травня 2015 року Справа № 876/11826/14

Львівський апеляційний адміністративний суд у складі:
головуючого судді Ільчишин Н.В.,
суддів Пліша М.А., Шинкар Т.І.,
за участю секретаря судового засідання Федак С.Р.,
представника позивача Кисіль Р.М.,
представника Міністерства оборони України Гудима В.О.,
представника Західного територіального КЕУ Свідерський Р.О.,
представника третьої особи Ліпенцева К.В.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційні скарги Міністерства оборони України та ОСОБА_1 на постанову Львівського окружного адміністративного суду від 05.12.2014 року у справі за позовом ОСОБА_2 до Міністерства оборони України, Західного територіального квартирно-експлуатаційного управління Міністерства оборони України третя особа ОСОБА_1 про визнання протиправними і скасування наказів, поновлення на посаді,-
ВСТАНОВИВ :
ОСОБА_2 26.06.2014 року звернувся до суду з адміністративним позовом до Міністерства оборони України, Західного територіального квартирно-експлуатаційного управління Міністерства оборони України у якому уточняючи позовні вимоги просив визнати протиправним та скасувати п.2 наказу Міністра оборони України № 259 від 30.05.2014 року щодо призначення полковника ОСОБА_2 на посаду заступника начальника Відділу планування та розрахунків за енергоносії та комунальні послуги управління експлуатації Головного квартирно-експлуатаційного управління Збройних Сил України із увільненням з посади начальника Квартирно-експлуатаційного відділу м. Львова, визнати протиправним та скасувати п.1 наказу Міністра оборони України № 259 від 30.05.2014 року щодо призначення майора ОСОБА_1 на посаду начальника Квартирно-експлуатаційного відділу м. Львова; визнати протиправним та скасувати наказ тимчасово виконуючого обов`язки начальника Західного територіального квартирно-експлуатаційного управління № 71 від 04.06.2014 року щодо допущення ОСОБА_1 до виконання обов`язків начальника Квартирно-експлуатаційного відділу м. Львова та зарахування його до списків особового складу відділу із постановкою на всі види забезпечення з 04.06.2014 року; зобов`язати Міністра оборони України поновити ОСОБА_2 на посаді начальника Квартирно-експлуатаційного відділу м. Львова.
Постановою Львівського окружного адміністративного суду від 05.12.2014 року позов задоволено частково. Визнано протиправним та скасовано п.2 наказу Міністра оборони України № 259 від 30.05.2014 року. Поновлено ОСОБА_2 на посаді начальника Квартирно-експлуатаційного відділу м. Львова. В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.
Не погодившись із зазначеним рішенням Міністерство оборони України оскаржило його в апеляційному порядку. Просить постанову скасувати та прийняти нову, про відмову в задоволенні позову покликаючись на невірне застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права.
Апеляційну скаргу подано ОСОБА_1 на рішення суду першої інстанції в якій посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права просить її скасувати та прийняти нову постанову, якою в задоволенні позову відмовити повністю.
Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги у їх сукупності, колегія суддів приходить до висновку, що подані скарги підлягають задоволенню з наступних мотивів.
Судом встановлено і підтверджується матеріалами справи, що наказом Міністра оборони України № 259 від 30.05.2014 року полковника ОСОБА_2 , начальника Квартирно-експлуатаційного відділу м. Львова Західного територіального квартирно-експлуатаційного управління звільнено з займаної посади та призначено заступником начальника Відділу планування та розрахунків за енергоносії та комунальні послуги управління експлуатації Головного квартирно-експлуатаційного управління Збройних Сил України (п.2); майора ОСОБА_1 призначено начальником Квартирно-експлуатаційного відділу м. Львова Західного територіального квартирно-експлуатаційного управління (п.1).
04.06.2014 року наказом начальника Західного територіального квартирно-експлуатаційного управління № 71 майора ОСОБА_1 , призначеного наказом Міністра оборони України (по особовому складу) від 30.05.2014 року № 259 на посаду начальника Квартирно-експлуатаційного відділу м. Львова, зараховано до списків особового складу Квартирно-експлуатаційного відділу м. Львова на всі види забезпечення та допущено до тимчасового виконання обов`язків начальника відділу.
29.07.2014 року начальником Західного територіального Квартирно-експлуатаційного управління видано наказ № 99, з якого вбачається, що полковник ОСОБА_2 здав посаду начальника КЕВ м. Львова і вибув до нового місця служби у м. Київ, а майор ОСОБА_1 з 30.07.2014 року прийняв посаду начальника КЕВ м. Львова та приступив до виконання службових обов`язків за посадою.
Пунктами 1, 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24 березня 1999 року № 551-XIV визначено, що військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України. Військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця: додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів, накази командирів; бути пильним, зберігати державну та військову таємницю; додержуватися визначених військовими статутами правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство; виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету; поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків.
Згідно п. 4.1 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міноборони від 10.04.2009 року № 170 (надалі Положення) призначення військовослужбовців на посади і переміщення по службі здійснюються за результатами оцінювання на підставі Резерву кандидатів для просування по службі (далі - Резерв для просування по службі), Плану переміщення військовослужбовців на посади (далі - План переміщення на посади), подань та клопотань посадових осіб, а також рішень комісій, утворених відповідно до вимог чинного законодавства України.
Резерв для просування по службі складається для комплектування посад військовослужбовців, а також для просування їх по службі. До Резерву для просування по службі зараховуються військовослужбовці, які за результатами оцінювання рекомендовані до просування по службі, а також у разі службової необхідності чи відсутності кандидатів і військовослужбовці, які за результатами діяльності оцінені з загальною оцінкою «добре». За результатами службової діяльності до Резерву для просування по службі зараховуються також військовослужбовці, які безпосередньо підпорядковані посадовим особам, які затверджують цей Резерв.
Підлягають виключенню з Резерву для просування по службі військовослужбовці, зокрема, які відмовилися від призначення на запропоновані вищі посади у формі рапорту, за винятком сімейних обставин та інших поважних причин, визначених пунктом 4.14 цього розділу (п.4.7. Інструкції).
Полковник ОСОБА_2 проходив військову службу з 01.08.1985 року, згідно наказу МО України від 17.02.2011 року № 152 обіймав посаду начальника Квартирно-експлуатаційного відділу м. Львова Західного територіального квартирно-експлуатаційного управління та уклав контракт на проходження військової служби у Збройних Силах України.
На адресу Міністерства оборони України начальником Західного квартирно-експлуатаційного управління направлено подання від 26.05.2014 року на призначення ОСОБА_2 на посаду заступника начальника Відділу планування та розрахунків за енергоносії та комунальні послуги управління експлуатації Головного квартирно-експлуатаційного управління Збройних Сил України, оцінну картку військовослужбовця за період з 01.11.2012 року по 01.11.2013 року.
Заступником Міністра оборони України Ліщинським О.І. направлено виконуючому обов`язки Міністра оборони України Ковалю М.В. лист з проханням погодити призначення полковника ОСОБА_2 на вищевказану посаду у порядку просування по службі та зарахувати до резерву для просування по службі на 2014 рік. Підставою видання оспорюваного наказу № 259 від 30.05.2014 року є рішення виконуючого обов`язки Міністра оборони України від 30.05.2014 року № 7001/3.
Наказом Міністра оборони України № 259 від 30.05.2014 року позивача звільнено з займаної посади та призначено на посаду заступника начальника Відділу планування та розрахунків за енергоносії та комунальні послуги управління експлуатації Головного квартирно-експлуатаційного управління Збройних Сил України.
Відповідно до п.82 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента від 10.12.2008 року № 1153/2008 (надалі Положення) призначення військовослужбовців на вищі посади здійснюється - у порядку просування по службі. Посада вважається вищою, якщо за цією посадою штатом (штатним розписом) передбачено вище військове звання, ніж за займаною посадою, а за умови рівних військових звань - більший посадовий оклад. У разі коли штатом (штатним розписом) передбачено два військові звання або диференційовані посадові оклади, до уваги береться вище військове звання або більший посадовий оклад.
Згідно п.85 Положення просування по службі військовослужбовців здійснюється на альтернативній основі за умови перебування військовослужбовців у резерві. Порядок формування та використання резерву визначається Міністерством оборони України.
Пункт 86 Положення передбачає, що для осіб офіцерського складу при просуванні по службі обов`язково враховуються черговість проходження ними військової служби на командних, штабних та інших посадах в органах військового управління, з`єднаннях, військових частинах, а також проходження курсів підвищення кваліфікації (перепідготовки) у вищих військових навчальних закладах, військових навчальних підрозділах вищих навчальних закладів, у тому числі у військових навчальних закладах інших держав, перелік яких визначається Міністерством оборони України.
Відповідно до п.112 Положення, військовослужбовець, зокрема, може бути переміщений на нове місце військової служби з однієї військової частини до іншої у випадках, визначених пунктом 82 цього Положення.
Таке переміщення здійснюється без згоди військовослужбовця крім таких випадків: - неможливість проходження військовослужбовцем військової служби у місцевості, до якої його переміщують, відповідно до висновку (постанови) військово-лікарської комісії; - неможливість проживання членів сім`ї військовослужбовця за станом здоров`я в місцевості, до якої його переміщують, відповідно до документів, які це підтверджують; - потреба у догляді за непрацездатними чи хворими батьками, дружиною (чоловіком) або особами, які виховували його з дитинства замість батьків і були визнані опікунами та мешкають окремо від сім`ї військовослужбовця, відповідно до документів, які це підтверджують.
Тобто законодавством України встановлений чітко визначений та вичерпний перелік обставин, за яких переміщення по службі може мати місце лише за умови відповідної згоди військовослужбовця. Відповідно, і відмовитись від переміщення по службі військовослужбовець може також лише за наявності відповідних обставин.
Як встановлено апеляційним судом, жодної з вище перелічених обставин у позивача не було, належних доказів їх існування позивач не надав, а суд першої інстанції їх не досліджував, а тому висновок суду про неправомірне позбавлення позивача можливості відмовитися від запропонованої вищої посади є помилковим.
Посилання суду на норми п.4.7 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 року № 170 в даному випадку є необґрунтованим. Даний пункт Інструкції не передбачає необхідність згоди військовослужбовця на переміщення по службі. В ньому йдеться лише про те, що відмова від призначення на запропоновані вищі посади у формі рапорту є підставою для виключення військовослужбовця з Резерву для просування по службі. Проте, це абсолютно не означає, що така відмова може мати місце в будь-якому випадку, в тому числі і при просуванні на вищі посади, оскільки вичерпний перелік випадків, коли військовослужбовець може відмовитись від переміщення, визначений Положенням.
Переміщення по службі не могло порушувати законні інтереси позивача, адже він призначений на посаду з аналогічною військово-обліковою спеціальністю та штатно-посадовою категорією (полковник), а сама посада, на яку він призначений, є вищою по відношенню до попередньою, оскільки передбачає вищий посадовий оклад - 1455 грн. (при 1145 грн. на попередній посаді), що, відповідно, передбачає в підсумку значно вище грошове забезпечення.
Також колегія суддів зазначає, що 06.05.2014 року Президентом України видано Указ «Про часткову мобілізацію», який було затверджено Законом України № 1240-УІІ від 06.05.2014 року та який набрав чинності з 07.05.2014 року, в зв`язку з чим відповідно до ст.1 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» в державі почав діяти правовий режим «особливого періоду», який тривав, зокрема, і на момент видання спірного наказу - 30.05.2014 року.
Кожен з вищезазначених нормативних документів був офіційно опублікований та набрав чинності, а тому з введенням правового режиму «особливого періоду» всі процеси в державі, в тому числі і переміщення військовослужбовців по службі, повинні відбуватись з врахуванням тих особливостей, які передбачені для особливого періоду.
Як у приписах Положення, так і Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 року №170 (далі - Інструкції), порядок проходження військової служби, зокрема, і переміщення військовослужбовців у особливий період, врегульовані окремими розділами, які передбачають дещо іншу процедуру прийняття управлінських рішень щодо проходження військової служби.
Пунктом 251 розділу XIV «Особливості проходження військової служби та виконання військового обов`язку в запасі в особливий період» Положення передбачено, що в особливий період військовослужбовці проходять військову службу, а військовозобов`язані виконують військовий обов`язок у запасі в порядку, передбаченому цим Положенням та іншими нормативно-правовими актами, що регулюють порядок проходження військової служби в особливий період.
Згідно з пунктами 256, 257 відповідного розділу Положення, просуванню по службі у воєнний час підлягають насамперед військовослужбовці, які виявили високі професійні, морально-етичні якості та організаторські здібності в управлінні військами (силами), забезпеченні їх діяльності, ініціативу та наполегливість під час виконання бойових завдань. Атестування військовослужбовців в особливий період не проводиться. У разі подання документів з питань призначення їх на вищі посади, нагородження чи присвоєння чергових військових звань складаються службові характеристики.
Згідно з п. 14.2. розділу XIV «Особливості проходження військової служби та виконання військового обов`язку в запасі в особливий період» Інструкції розгляд та затвердження призначень на посади офіцерів, які призначаються на посади, що підлягають затвердженню вищими посадовими особами здійснюється за іменними списками.
Тобто на особливий період діє спрощена процедура призначень особового складу на інші посади.
Колегія суддів дійшла висновку, що позивач був призначений на посаду заступника начальника відділу планування та розрахунків за енергоносії та комунальні послуги управління експлуатації ГКЕУ ЗС України на підставі: - подання про призначення від 26.05.2014 року; - доповіді заступника Міністра оборони України генерал-лейтенанта Ліщинського О.І. від 27.05.2014 року №303/7/1/316; - додатку до резерву кандидатів для просування по службі у 2014 році від 30.05.2014 року; - прийнятого Міністром оборони України, на підставі доповіді генерал-лейтенанта ОСОБА_3 , позитивного рішення щодо відповідного призначення за № 700І/з від 30.05.2014 року. Вказані документи містили позитивну характеристику позивача, яка обґрунтовувала можливість його призначення на вищу посаду в порядку просування по службі.
Виходячи з вищезазначеного Міністром оборони України було прийнято рішення про призначення позивача на вищу посаду в порядку просування по службі, наказ був виданий уповноваженим органом відповідно до приписів чинного законодавства України, а тому рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню, а в задоволенні позову ОСОБА_2 слід відмовити.
Керуючись ст. ст. 195, 196, 198, 202, 205, 207, 254 КАС України суд, -
ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Міністерства оборони України та ОСОБА_1 задовольнити.
Постанову Львівського окружного адміністративного суду від 05.12.2014 року у справі № 813/4548/14 скасувати та прийняти нову, якою в задоволення позову ОСОБА_2 до Міністерства оборони України, Західного територіального квартирно-експлуатаційного управління Міністерства оборони України третя особа ОСОБА_1 про визнання протиправними і скасування наказів, поновлення на посаді - відмовити.
Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів після набрання нею законної сили, а в разі складення такої в порядку ч.3 ст. 160 КАС України, протягом того ж строку з часу складення в повному обсязі.

Головуючий Н.В. Ільчишин

Судді М.А. Пліш

Т.І. Шинкар
Повний текст постанови виготовлено 21.05.2015 року