Справа № 808/3563/14
Суддя: Сіпака Андрій Васильович
Дата ухвалення: 2015-05-05 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
05 травня 2015 року Справа № 808/3563/14 м.Запоріжжя
Запорізький окружний адміністративний суд у складі колегії суддів:
головуючого судді Сіпаки А.В.
суддів Калашник Ю.В., Шари І.В.
при секретарі Гудименко Я.А.
за участю:
позивача ОСОБА_1
представника позивача Бокова О.М.
представника відповідача 1 Архіпова І.С.
представника відповідача 2 Ященко В.В.
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Запоріжжі адміністративну справу
за позовом ОСОБА_1
до Управління Служби безпеки України в Запорізькій області
до Міністерства оборони України
про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся з позовом, в якому просив суд визнати протиправними дії відповідача 1 щодо не включення 23 діб як пільгового періоду до вислуги років та зобов`язати Управління Служби безпеки України в Запорізькій області зарахувати період у кількості 23 доби до строку вислуги років та внести відповідні зміни до документів.
Позовні вимоги обґрунтовує тим, що 08.01.2014 з позивачем було проведено співбесіду у порядку звільнення зі служби за станом здоров`я, було надано для ознайомлення подання про звільнення. Вислуга років за ним складала 24 роки 8 місяців. З даним документом позивач був ознайомлений. Після співбесіди виявилося, що ОСОБА_1 не було зараховано 23 дні, як пільговий період з обрахуванням одного місяця служби за півтора місяця під час знаходження його на посадах, де виконання обов`язків пов`язано з роботами по знешкодженню вибухонебезпечних предметів. Загальна кількість знаходження позивача у відрядженнях по знешкодженню і знищенню вибухонебезпечних предметів склала 45 діб, а пільгова з урахуванням вимог ПКМУ № 393 - 23 доби.
Про зазначені обставини поінформовано Голову СБ України заявою від 25.02.2014.
29.03.2014 ОСОБА_1 отримав відповідь від 25.03.2014 №11/2/1-Щ-1/64. У листі повідомлялося, що в особовій справі офіцера СБ України відсутні будь-які записи, а також інші документальні матеріали щодо зарахування зазначених періодів служби у пільговому обчисленні. Підрахунок вислуги років прямо впливає на обчислення розміру пенсії, а отже і на його матеріальне забезпечення.
Позивач та представник позивача в судовому засіданні адміністративний позов підтримали із підстав, викладених у позовній заяві та додаткових письмових поясненнях. Просили позов задовольнити в повному обсязі.
Представник відповідача 1 в судовому засіданні проти задоволення позову заперечив, суду пояснив, що ОСОБА_1 проходів військову службу в Збройних Силах з 1989 року по 2001 рік на посадах: курсанта Полтавського вищого зенітно-ракетного командного училища, командира взводу - викладача школи молодших спеціалістів 62 навчального центру військ ППО України, командира роти матеріального забезпечення 62 навчального Центру бойового застосування, командир роти матеріально-технічного забезпечення в ремонту зенітного ракетно-артилерійського полігону Сил ППО.
Наказом МО України від 27.03.2001 року ОСОБА_1 звільнений з займаних посад, виключений зі списків особового складу та відкомандирований у розпорядження СБ України. Наказом командира в/ч НОМЕР_1 від 13.06.2001 року ОСОБА_1 виключений із списків особового складу частини.
За даними послужного списку Міністерства оборони України особової справи ОСОБА_1 періоди військової служби, що зараховуються до вислуги років для призначення пенсії на пільгових умовах відповідно до чинного законодавства України відсутні.
Вважає, що періоди військової служби, що зараховуються до вислуги років для призначення пенсії на пільгових умовах у ОСОБА_1 , відсутні.
Також зазначив, що відповідно до ст. 17-2 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» обчислення вислуги років для призначення пенсії здійснюється, як правило, за послужним списком особової справи військовослужбовця.
Інструкцією з організації обліку особового складу Збройних Сил України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 26.05.2014р. №333, регламентується здійснення записів в послужний список відомостей про військовослужбовців. На час проходження військової служби ОСОБА_1 у Міністерстві оборони України застосовувався наказ Міністра оборони СРСР від 01.11.1982 р. №0200/ДСК «О введении в действие Наставления по учету личного состава Советской Армии и Военно-Морского Флота» (із змінами).
Згідно з приміткою Додатку 15 до Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України відомості про військову службу, яка дає право на нарахування вислуги років військової служби на пільгових умовах, записуються у рядок 9 послужного списку із зазначенням конкретних строків служби. Відомості, записані до рядка 9 послужного списку, засвідчуються підписом посадової особи та гербовою печаткою військової частини після внесення їх до особової справи.
Відповідно до послужного списку ОСОБА_1 записи про військову службу, яка дає право на нарахування вислуги років військової служби на пільгових умовах не внесені.
Просить в задоволення позову відмовити в повному обсязі.
Представник відповідача 2 в судовому засіданні зазначив, що основним документом офіцера ЗС України є його особова справа в якій містяться всі данні про прийом на військову службу, пересування по службі, нагороди, та інше, в тому числі витяги з наказів про звільнення. Із документів вбачається, що ОСОБА_1 не був звільнений з військової служби, а був лише переведений з ЗС України до СБ України. Наказ про звільнення ОСОБА_1 з лав ЗС України у запас чи у відставку в особовій справі відсутній. Відповідно до ч. 1 ст. 20 Закону України «Про Службу безпеки України» на співробітників-військовослужбовців Служби безпеки України за контрактом, а також на військовослужбовців строкової служби поширюється порядок проходження військової служби у Збройних Силах України, визначений законодавством. Тобто перерви у проходженні військової служби у ОСОБА_1 не було.
У п. 13 послужного списку (особова справа офіцера ЗС України) робляться записи, якщо військовослужбовець брав участь у війнах, бойових діях і операція, ким видано, коли та номер посвідчення. У п. 13 послужного списку ОСОБА_1 такий запис міститься, скріплений гербовою печаткою, що він брав участь у складі групи розмінування в знешкодженні вибухонебезпечних предметів. Посвідчення про право на пільги АБ №592749 від 05.11.1997 видане інженерною службою сил ППО, а тому ОСОБА_1 є учасником бойових дій. Загальна кількість діб у відрядженнях позивача по знешкодженню вибухонебезпечних предметів склала 45 діб. Вважає, що при звільненні ОСОБА_1 відповідач 1 повинен був нарахувати пільгову вислугу років в кількості 23 доби.
Суд, вислухавши пояснення позивача, представника позивача, представника відповідача1, представника відповідача 2, дослідивши матеріали справи, вивчивши обставини та наявні у справі докази у їх сукупності, встановив відсутність підстав для задоволення позову виходячи з наступного.
Відповідно до ст.9 КАС України, суд при вирішенні справи керується принципом законності, відповідно до якого органи державної влади, органи місцевого самоврядування,
їхні посадові і службові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Суд вирішує справи на підставі Конституції та законів України, а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України. Суд застосовує інші нормативно-правові акти, прийняті відповідним органом на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Згідно до ст.19 Конституції України правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та Законами України.
Судом встановлено, що згідно довідки Управління Служби безпеки України в Запорізькій області від 09.07.2014 № 59/11-1470 підполковник запасу СБ України ОСОБА_1 проходив військову службу з 01.08.1989 до 09.04.2014 на посадах: 01.08.1989-20.06.1993 курсант Полтавського вищого зенітного ракетного командного училища; 20.06.1993-09.08.1993 в розпорядженні МО України; 09.08.1993-17.11.1995 командир взводу викладач школи молодших спеціалістів в/ч А-55468 СППО України; 17.11.1995-25.03.1998 командир роти матеріального забезпечення 62 навчального центру бойового застосування; 25.03.1998-13.06.2001 командир роти матеріально-технічного забезпечення і ремонту 34 зенітно ракетно-артилерійського полігону 141 ОНЦ; 13.06.2001-09.04.2014 зарахований на військову службу в СБ України, яку проходив на офіцерських посадах в Управлінні СБ України в Запорізькій області.
Згідно із витягом з наказу Міністра оборони України від 27.03.2001 № 07 ОСОБА_1 було увільнено від займаних посад, виключено зі списків особового складу Збройних Сил України та відкомандировано у розпорядження голови Служби безпеки України.
Згідно із витягом з наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 13.06.2001 № 135 капітана ОСОБА_1 з 13.06.2001 виключити зі списків особового складу частини.
З даними наказами позивач був ознайомлений, заперечень не надавав.
Наказом Голови СБ України від 24.01.2014 № 46-ос підполковник ОСОБА_1 звільнений з військової служби в СБ України у запас СБ України на підпунктом «а» п. 61 та за підпунктом «б» п. 63 (за станом здоров`я непридатний до військової служби в мирний час, обмежено придатний у воєнний час) Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України та наказом начальника Управління СБ України в Запорізькій області від 21.03.2014 №м 117-ос виключений зі списків особового складу.
Згідно статтею 17 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" порядок обчислення вислуги строків служби для призначення пенсій відповідно до цього Закону особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ визначається Кабінетом Міністрів України.
Порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та членам їхніх сімей визначений постановою Кабінету Міністрів України від 17.07.92 № 393 (далі Постанова № 393).
Відповідно до пункту 3 постанови Кабінету Міністрів України від 17.07.92 № 393, до вислуги років для призначення пенсій особам, зазначеним в абзаці першому пункту 1 цієї постанови, зараховується на пільгових умовах один місяць служби за півтора місяця на посадах, де виконання обов`язків пов`язано з роботами по знешкодженню вибухонебезпечних предметів, у період виконання робіт, переліки яких визначаються керівниками відповідних міністерств і відомств.
Згідно витягу з документу № 59/13-1706 від 07.04.2010 (лист Управління СБУ в Запорізькій області від 08.07.2014 № 59/13-1466) підполковник ОСОБА_1 у складі групи розмінування брав участь у знешкодженні вибухово-небезпечних предметів з 16.12.1996 по 18.12.1996, з 21.02.1997 по 28.02.1997, з 17.03.1997 по 28.03.1997, з 07.04.1997 по 14.04.1997, з 12.05.1997 по 25.05 1997, посвідчення учасника бойових дій НОМЕР_2 видано військовою частиною НОМЕР_3 05.11.1997.
Як вбачається з матеріалів справи, а саме послужного списку Щербини І.Л. Міністерства оборони СРСР, на сторінці 9 гр. 13 зазначено, що «В составе группы разминирования взрывоопасных предметов. В соответсвии с разделом ІІ ст. 6 п. 8 Закона Украины 1993 года «О статусе ветеранов войны и гарантий их социальной защиты» имеет прав на льготы установленные законом». В колонках «С какого времени» та «По какое время» записи відсутні.
Таким чином, оскільки позивач проходив військову службу у Міністерстві оборони України, то посади, де виконання обов`язків пов`язано з роботами по знешкодженню вибухонебезпечних предметів та періоди виконання робіт, повинні визначатися переліком Міністерства оборони України.
До суду такі документи не надані. Управлінням екологічної безпеки та протимінної діяльності Міністерства оборони України, на виконання ухвали Запорізького окружного адміністративного суду від 17.12.2014 перелік періодів виконання робіт знешкодження вибухонебезпечних предметів також не надано.
Положеннями статті 17-2 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб" визначено, що обчислення вислуги років для призначення пенсії здійснюється, як правило, за послужним списком особової справи військовослужбовця, особи, яка має право на пенсію за цим Законом.
Згідно з пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року № 393 "Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та членам їх сімей", для призначення пенсій за вислугу років відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" особам офіцерського складу до вислуги років зараховується військова служба в Збройних Силах, Державній прикордонній службі, Національній гвардії, Управлінні державної охорони, Цивільній обороні України, внутрішніх військах Міністерства внутрішніх справ та інших військових формуваннях, створених Верховною Радою України, Службі безпеки України, Службі зовнішньої розвідки, Державній спеціальній службі транспорту. Пунктом 4 цієї ж Постанови визначено, що Установити, що строкова військова служба зараховується до вислуги років для призначення пенсій особам, зазначеним в абзаці першому пункту 1 цієї постанови, у календарному обчисленні, а в разі її проходження в умовах, визначених у пункті 3 цієї постанови, у віддалених і високогірних місцевостях або в інших умовах, які згідно із законодавством колишнього СРСР були підставою для зарахування до вислуги років для призначення пенсії на пільгових умовах, - у відповідному пільговому обчисленні.
Як зазначалось вище позивач проходив військову службу з 01.08.1989 до 09.04.2014 на посадах: 01.08.1989-20.06.1993 курсант Полтавського вищого зенітного ракетного командного училища; 20.06.1993-09.08.1993 в розпорядженні МО України; 09.08.1993-17.11.1995 командир взводу викладач школи молодших спеціалістів в/ч А-55468 СППО України; 17.11.1995-25.03.1998 командир роти матеріального забезпечення 62 навчального центру бойового застосування; 25.03.1998-13.06.2001 командир роти матеріально-технічного забезпечення і ремонту 34 зенітно ракетно-артилерійського полігону 141 ОНЦ.
Загальна вислуга років склала 24 роки 8 місяців.
На час проходження військової служби позивачем у Міністерстві оборони України застосовувався Наказ Міністра оборони СРСР від 01.11.1982 № 0200/ДСК «О введении в действие Наставления по учету личного состава Советской Армии и Военно-Морского Флота».
Галузевим Державним архівом Міністерства оборони України, на виконання Ухвали Запорізького окружного адміністративного суду від 17.12.2014, було повідомлено суд, що дана інформація зберігається в 1 примірнику з грифом секретності «таємно».
Наказ Міністра оборони СРСР від 01.11.1982 № 0200/ДСК відповідно до Наказу Міністерства оборони України від 26.05.2014 № 333 «Про затвердження Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України» вважати таким, що не застосовується у Збройних Силах України.
Відповідно до Додатку № 15 вищезгаданої Інструкції відомості про військову службу, яка дає право на нарахування вислуги років військової служби на пільгових умовах (крім участі в бойових діях), записуються лише до перших примірників (рядок 9) особових справ із зазначенням конкретних строків служби. Ці відомості записуються при оформленні особових справ військовослужбовців для нарахування вислуги років для пенсії на підставі відомостей рядка 8 послужного списку, витягів із наказів по особовому складу, листків обліку льотної роботи, стажу плавання, виконання стрибків з парашутом, роботи водолазом під водою, несення бойового чергування в підземних спорудах та інших документів, що підтверджують право військовослужбовця на пільгове нарахування вислуги років для пенсії. Відомості, записані до рядка 9 послужного списку, засвідчуються підписом посадової особи та гербовою печаткою військової частини після внесення їх до особової справи.
Усі записи в рядку 8 (крім дат призову та прийняття військової присяги) робляться на підставі відповідних наказів.
Представник відповідача 2 в судовому засіданні не зміг пояснити чому у послужному списку Щербини І.Л. Міністерства оборони СРСР в колонках «С какого времени» та «По какое время» записи відсутні.
До матеріалів справи представниками сторін не надано розрахунку Міністерства оборони України, де б зазначалось всі календарні періоди військової служби і окремо періоди, що зараховуються до вислуги років на пільгових умовах, а також загальна вислуга років на пенсію та не зазначено у послужному списку Міністерства оборони України періодів військової служби, що зараховуються до вислуги років для призначення пенсії на пільгових умовах відповідно до чинного законодавства. Відсутні також і накази Міністерства оборони України чи військової частини, де б вказувалась така інформація.
В той же час, суд зазначає, що обов`язок щодо внесення до послужного списку позивача записів, які б підтверджували наявність 23 пільгових днів, відноситься до компетенції саме відповідача 2.
У відповідності до ч.2 ст. 11 КАС України, суд розглядає адміністративні справи не інакше як за позовною заявою, поданою відповідно до цього Кодексу, і не може виходити за межі позовних вимог.
Таким чином, у зв`язку з відсутністю документального підтвердження періодів служби позивача, що підлягають зарахуванню до вислуги років у календарному обчисленні й окремо на пільгових умовах, і відповідно до чинного законодавства обчислюється вислуга років на пенсію, відповідач 1 діяв правомірно щодо не включення 23 доби як пільгового періоду до вислуги років ОСОБА_1 , в межах та порядку визначеному чинним законодавством, а тому позовні вимоги щодо визнання протиправними дій Управління Служби безпеки України в Запорізькій області щодо не включення 23 діб як пільгового періоду до вислуги років є необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню.
Оскільки позовні вимоги щодо визнання протиправними дій Управління Служби безпеки України в Запорізькій області щодо не включення 23 діб як пільгового періоду до вислуги років є необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню, тому і відсутні підстави для задоволення позову в частині зобов`язання Управління Служби безпеки України в Запорізькій області зарахувати період у кількості 23 доби до строку вислуги років та внести відповідні зміни до документів.
Згідно з ч. 1 ст. 11 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюється на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.
Відповідно до ч. 1 ст. 71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.
На підставі викладеного, суд дійшов висновку, що заявлені позивачем вимоги є не доведеними, необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню у повному обсязі.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 159-163, 186 КАС України, суд

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні адміністративного позову відмовити в повному обсязі.
Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого Кодексом адміністративного судочинства України, якщо таку скаргу не було подано.
Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду через Запорізький окружний адміністративний суд шляхом подачі в 10-денний строк з дня її проголошення, а в разі складення постанови у повному обсязі відповідно до статті 160 КАС України, або прийняття постанови у письмовому провадженні - з дня отримання копії постанови, апеляційної скарги, з подачею її копії відповідно до кількості осіб, які беруть участь у справі.
Якщо суб`єкта владних повноважень у випадках та порядку, передбачених частиною четвертою статті 167 КАС України, було повідомлено про можливість отримання копії постанови суду безпосередньо в суді, то десятиденний строк на апеляційне оскарження постанови суду обчислюється з наступного дня після закінчення п`ятиденного строку з моменту отримання суб`єктом владних повноважень повідомлення про можливість отримання копії постанови суду.
Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Головуючий суддя А.В. Сіпака

Суддя Ю.В. Калашник

Суддя І.В. Шара