Справа № 712/10599/14-а
Суддя: Борисюк Л.П.
Дата ухвалення: 2015-04-28 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
У Х В А Л А

Іменем України

28 квітня 2015 року м. Київ

Київський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді суддів при секретарі за участю: представника позивача представника відповідача прокурораБорисюк Л.П., Петрика І.Й., Собківа Я.М. Приходько К.М. ОСОБА_5 ОСОБА_6 Коряжміної Г.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_8 на постанову Соснівського районного суду м. Черкаси від 20 лютого 2015 року у справі за позовом ОСОБА_8 до Виконавчого комітету Черкаської міської ради, третя особа: Прокуратура м. Черкаси про визнання протиправним та скасування рішення, -

ВСТАНОВИВ:

В липні 2014 року ОСОБА_8 звернувся до Соснівського районного суду м. Черкаси із позовом до Виконавчого комітету Черкаської міської ради, третя особа: Прокуратура м. Черкаси в якому просив визнати протиправним та скасувати рішення відповідача від 11.07.2014 № 661 «Про дотримання вимог містобудівного законодавства та анулювання паспорта прив'язки від 14.05.2014 № 395».

Постановою Соснівського районного суду м. Черкаси від 20 лютого 2015 року в задоволенні позову відмовлено.

Позивач, не погоджуючись з прийнятим рішенням суду, звернувся з апеляційною скаргою, в якій зазначає, що оскаржувана постанова суду не відповідає вимогам матеріального та процесуального права, а саме, судом першої інстанції неповно з'ясовано та не доведено обставини, що мають значення для справи, висновки суду першої інстанції не відповідають обставинам справи, в зв'язку з чим просить скасувати постанову суду та прийняти нове рішення, яким позов задовольнити.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення учасників процесу, які з'явилися в судове засідання, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 200 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, 20.05.2014 ОСОБА_8, як фізичній особі-підприємцю надавався паспорт прив'язки тимчасової споруди від 14.05.2014 № 395 на розміщення торгового павільйону загальною площею 30 кв.м. по бульв. Шевченка, в комплексі з зупинкою громадського транспорту «Соборна площа» парна сторона.

06.06.2014 прокурор м. Черкаси звернувся з поданням за № 206-13081 вих 14 «Про усунення порушень закону, причин та умов, що їм сприяли».

11.07.2014 Виконавчим комітетом Черкаської міської ради було прийнято рішення за № 661 «Про дотримання вимог містобудівного законодавства та анулювання паспорта прив'язки від 14.05.2014 року № 395», згідно якого прийнято: анулювати паспорт прив'язки тимчасової споруди «Торговий павільйон, загальною площею 30 кв. м по бульв. Шевченка, в комплексі з зупинкою громадського транспорту «Соборна площа» парна сторона» від 14.05.2014 року № 395, замовник: фізична особа-підприємець ОСОБА_8». Також, було зобов'язано фізичну особу-підприємця ОСОБА_8 у триденний термін з дати прийняття цього рішення демонтувати тимчасову споруду та відновити благоустрій у двотижневий термін.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, вважаючи його протиправним та таким, що порушує права та інтереси позивача, останній звернувся до суду з вищевказаним позовом з вимогою про його скасування.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що дії відповідача при прийнятті оскаржуваного рішення є такими, що відповідають вимогам чинного містобудівного законодавства.

З таким висновком суду колегія суддів погоджується, виходячи з наступного.

Згідно з п. 1.3. Положення про порядок проведення органами прокуратури перевірок при здійсненні нагляду за додержанням і застосуванням законів, затвердженого Наказом Генерального прокурора України від 12.11.2012 № 111, перевірки у порядку нагляду за додержанням і застосуванням законів проводяться у Кабінеті Міністрів України, міністерствах, інших центральних і місцевих органах виконавчої влади, органах державного нагляду (контролю), Раді міністрів Автономної Республіки Крим, органах місцевого самоврядування, військових частинах, громадських об'єднаннях, а також діяльності посадових і службових осіб цих органів, підприємств, установ і організацій, незалежно від форм власності, підпорядкованості та приналежності, у тому числі фізичних осіб-підприємців та громадян.

Відповідно до п. 1.4 зазначеного Положення, предметом перевірок при здійсненні нагляду за додержанням і застосуванням законів є відповідність нормативно-правових актів, рішень, які видаються всіма органами, підприємствами, установами, організаціями та посадовими особами, вимогам Конституції України та чинним законам.

Як вбачається з матеріалів справи, підставами внесення подання прокурора міста Черкаси стали результати прокурорської перевірки в порядку нагляду за додержанням вимог чинного земельного та містобудівного законодавства під час оформлення та надання паспорту прив'язки тимчасової споруди (торговий павільйон) загальною площею 30 кв. м. по бульв. Шевченка в комплексі з зупинкою громадського транспорту «Соборна площа» (парна сторона - навпроти будинку № АДРЕСА_1.

На підставі постанови про проведення перевірки і порядку нагляду за додержанням і застосуванням законів № 98 від 27.05.2014 проведено перевірку в Департаменті архітектури, містобудування та інспектування Черкаської міської ради щодо додержання вимог чинного земельного та містобудівного законодавства під час оформлення та надання паспорта прив'язки тимчасової споруди (торговий павільйон) загальною площею 30 м2, по бульв. Шевченка в комплексі з зупинкою громадського транспорту «Соборна площа» парна сторона - навпроти будинку № АДРЕСА_1, реєстраційний № 395, що виданий ФОП ОСОБА_8 від 20.05.2014.

В ході проведення прокурорської перевірки було встановлено, що Департаментом архітектури, містобудування та інспектування Черкаської міської ради видано паспорт прив'язки на розміщення ТС (торговий павільйон) по бульв. Шевченка в комплексі з зупинкою громадського транспорту «Соборна площа» (парна сторона - навпроти будинку № АДРЕСА_1 без узгодження з КП «Черкасиводоканал» Черкаської міської ради.

Згідно даних КП «Черкасиводоканал» Черкаської міської ради відстань від водопровідної мережі до ТС (торговий павільйон) по бульв. Шевченка в комплексі з зупинкою громадського транспорту «Соборна площа» (парна сторона - навпроти будинку № АДРЕСА_1 складає 1,0 м.

Разом з тим, зазначено про порушення ФОП ОСОБА_8 при розміщенні тимчасової споруди за вказаною адресою вимог норм ДБН 360-92 ** «Містобудування. Планування і забудова міських і сільських поселень», затвердженого наказом Держкоммістобудування № 44 від 17.04.1992 (не витримується охоронна зона вуличної водопровідної мережі - таблиця № 1 п. 1 додатку 8.1 водопровід і напірна каналізація відстань по горизонталі (у світлі) від підземних мереж до фундаментів будинків і споруд має становити 5 метрів).

Крім цього, перевіркою встановлено, що вказана ТС (торговий павільйон) розміщений в зоні створеного об'єкту природно-заповідного фонду відповідно до рішення Черкаської міської ради № 4-689 від 11.11.2008 «Про організацію об'єктів природно-заповідного фонду місцевого значення на території скверу «Юність» та скверу Обласної ради», де додатком № 1 (викопійовка з плану м. Черкаси) визначено земельну ділянку скверу «Юність», орієнтовною площею 1,3 га між вул. О. Дашкевича та бульв. Шевченка.

Відповідно до ч. 4 ст. 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Пунктом 2.6. Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244, передбачено, що для оформлення паспорта прив'язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив'язки ТС, до якої додає: схему розміщення ТС; ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб'єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат; схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб'єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України «Про благоустрій населених пунктів України»; технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж.

Згідно п. п. 4.1, 4.3, 4.7, 4.8 Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у м. Черкасах (рішення Черкаської міської ради № 3-753 від 05.04.2012), замовник, який має намір встановити ТС, звертається до Управління через центр надання адміністративних послуг із відповідною заявою про можливість розміщення ТС. Управління протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви визначає відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС, будівельним нормам. У разі відповідності намірів замовник протягом строку, зазначеного в п. 4.6, укладає договір про пайову участь в утриманні об'єкту благоустрою міста на умовах, визначених рішенням Черкаської міської ради від 09.07.2010 5-821 «Про затвердження Порядку укладання договорів про пайову участь в утриманні об'єктів благоустрою міста». Для оформлення паспорта прив'язки замовник протягом строку дії відповідності намірів на місце розташування ТС звертається до Управління через центр надання адміністративних послуг із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив'язки ТС.

Відповідно до ч. 4 ст. 16 Закону України «Про благоустрій населених пунктів», власник тимчасової споруди торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення, розташованої на території об'єкта благоустрою державної та комунальної власності, зобов'язаний забезпечити належне утримання прилеглої до тимчасової споруди території або може брати пайову участь в утриманні цього об'єкта благоустрою на умовах договору, укладеного із підприємством або балансоутримувачем. Типовий договір щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою затверджується центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері житлово-комунального господарства.

Рішенням Черкаської міської ради від 09.07.2010 № 5-821 «Про затвердження Порядку укладання договорів про пайову участь в утриманні об'єктів благоустрою міста» встановлено, що пайова участь в утриманні об'єктів благоустрою - це заснована на договорі плата в розвиток міста за розташування на об'єктах благоустрою малих архітектурних форм. Замовник, який має намір розмістити ТС на об'єктах благоустрою міста, за відсутності документів, що посвідчують право на земельну ділянку, виданих Замовнику, сплачує до міського бюджету кошти як пайову участь в утриманні даного об'єкту благоустрою. Договір про пайову участь в утриманні об'єктів благоустрою укладається Замовником після визначення відповідності намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС, будівельним нормам відповідно до вимог рішення Черкаської міської ради 05.04.2012 № 3-753 «Про затвердження схеми розміщення тимчасових споруд в м. Черкаси та внесення змін до рішень Черкаської міської ради».

Відповідно до п. 5.13 Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у м. Черкаси, затвердженого рішенням Черкаської міської ради № 3-753 від 05 квітня 2012 року «Про затвердження схеми розміщення тимчасових споруд в м. Черкаси та внесення змін до рішень Черкаської міської ради», дія паспорта прив'язки тимчасових споруд анулюється за таких умов:

1) недотримання вимог паспорта прив'язки при її встановленні;

2) невстановлення тимчасових споруд протягом 6 місяців з дати отримання паспорта прив'язки;

3) складення трьох протоколів про адміністративне правопорушення за статтею 152 Кодексу України про адміністративні правопорушення;

4) надання недостовірних відомостей у документах, зазначених у пункті 4.8. цього Положення, під час підготовки паспорта прив'язки тимчасових споруд.

Вивченням матеріалів справи, колегією суддів встановлено, що 20 травня 2014 року ОСОБА_8 був виданий паспорт прив'язки тимчасових споруд реєстр № 395 на торговий павільйон загальною площею 30 кв.м. по бульв. Шевченка, в комплексі з зупинкою громадського транспорту «Соборна площа» парна сторона, затверджені начальником управління планування та архітектури департаменту архітектури, містобудування та інспектування Черкаської міської ради Чернухою В.В.

Також, позивачем були укладені договори: на користування електричною енергією № 4982 від 05.04.2014; щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою № 593 від 14.05.2014; про приєднання до електричних мереж № 64 від 21.05.2014.

Відповідач вважає, що видача паспорту прив'язки на тимчасову споруду в комплексі з зупинкою громадського транспорту «Соборна площа» (парна сторона - навпроти будинку № АДРЕСА_1 відбулось з порушенням вимог абзаців 1, 2 ст.ст. 16, 38 Закону України «Про природно-заповідний фонд України», а також з порушення ФОП ОСОБА_8 при розміщенні тимчасової споруди за вказаною адресою вимог норм ДБН 360-92 ** «Містобудування. Планування і забудова міських і сільських поселень», затвердженого наказом Держкоммістобудування № 44 від 17.04.1992 та без узгодження з КП «Черкасиводоканал» Черкаської міської ради.

Однак, як вірно вказано судом першої інстанції, матеріали даної справи містять дві відповіді КП «Черксиводоканал», які суперечать одна одній. Перша датована 03.06.2014 за № 2531/ 04 в якій зазначено, що КП «Черкасиводоканал» не погоджував розміщення тимчасової споруди навпроти будинку № АДРЕСА_1. Крім того, наданий паспорт прив'язки порушує державні будівельні норми, а саме не витримується охоронна зона вуличної водопровідної мережі. Друга відповідь датована 12.06.2014 за № 2816/04, з якої вбачається, що КП «Черкасиводоканал» не заперечує щодо розміщення торгового павільйону по бульв. Шевченка в комплексі з зупинкою громадського транспорту «Соборна площа» перед будинком № 218.

Таким чином, не узгодження документації з КП «Черкасиводоканал» та порушення ФОП ОСОБА_8 при розміщенні тимчасової споруди за вказаною адресою вимог норм ДБН 360-92 ** «Містобудування. Планування і забудова міських і сільських поселень», затвердженого наказом Держкоммістобудування № 44 від 17.04.1992 (не витримується охоронна зона вуличної водопровідної мережі - таблиця № 1 п. 1 додатку 8.1 водопровід і напірна каналізація відстань по горизонталі (у світлі) від підземних мереж до фундаментів будинків і споруд має становити 5 метрів) не знайшли свого підтвердження в ході розгляду справи та не є підставою для анулювання паспорту прив'язки ТС.

Проте, відповідно до рішення Черкаської міської ради від 11.11.2008 № 4-689 та Черкаської обласної ради від 23.01.2009 № 25-3/У було визначено, як об'єкт природно-заповідного фонду місцевого значення Пам'ятку садово-паркового мистецтва місцевого значення «Сквер «Юність».

Додатком № 1 (викопійовка з плану м. Черкаси) визначено земельну ділянку скверу «Юність», орієнтовною площею 1,3 га між вул. О. Дашкевича та бульв. Шевченка.

Таким чином, вказана ТС - торговий павільйон розміщений в зоні створеного об'єкту природно-заповідного фонду, відповідно до рішення Черкаської міської ради № 4-689 від 11.11.2008 «Про організацію об'єктів природно-заповідного фонду місцевого значення на території скверу «Юність» та скверу Обласної ради», а відтак, видача паспорту прив'язки на тимчасову споруду в комплексі з зупинкою громадського транспорту «Соборна площа» (парна сторона - навпроти будинку № АДРЕСА_1 відбулось з порушенням вимог абзаців 1, 2 ст. 16, ст. 38 Закону України «Про природно-заповідний фонд України», якими заборонена господарська діяльність, що суперечить цільовому призначенню заповідника, в тому числі, ведення будівництва споруд не пов'язаних з його діяльністю, а також діяльність, що не пов'язана з виконанням покладених на них завдань і загрожує їх збереженню.

Розміщення окресленої тимчасової споруди в комплексі з зупинкою громадського транспорту «Соборна площа» (парна сторона - навпроти будинку № АДРЕСА_1 в місці її встановлення не сприяє збереженню парку - пам'ятки садово-паркового мистецтва скверу «Юність» та іде в розріз її цільового призначення, що підтверджується також висновком перевірки Державної екологічної інспекції у Черкаській області № 04-06/1954 від 05.06.2014.

Твердження позивача в частині не порушення ним положень Закону України «Про природно-заповідний фонд України», оскільки земельна ділянка по бульв. Шевченка, перед будинком № 218, не надана у власність або у постійне користування в межах населених пунктів, а також проект відведення земельної ділянки під розміщення скверу «Юність», як пам'ятки садово-паркового мистецтва місцевого значення з винесенням меж в натурі на місцевості, не розроблений, колегія суддів оцінює критично, оскільки межі Пам'ятки садово-паркового мистецтва місцевого значення «Сквер «Юність» визначені рішенням Черкаської міської ради від 11.11.2008 року № 4-689 та Черкаської обласної ради від 23.01.2009 року № 25-3/У.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Позивачем не надано беззаперечних доказів на підтвердження позовних вимог, в той же час відповідачами надано достатньо доказів та обґрунтувань правомірності своїх дій при прийнятті оскаржуваного рішення, а відтак, колегія суддів погоджується з висновком суду про відмову в задоволенні позовних вимог.

Згідно зі ст. 159 КАС України, судове рішення повинно бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права.

З підстав вищенаведеного, колегія суддів дійшла висновку, що суд першої інстанції вірно встановив фактичні обставини справи, дослідив наявні докази, надав їм належну оцінку та прийняв законне і обґрунтоване рішення, з дотриманням норм матеріального і процесуального права, а тому підстав для його скасування не вбачається.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 198 КАС України, за наслідками розгляду апеляційної скарги на постанову суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а постанову суду без змін.

Керуючись ст. ст. 160, 195, 196, 198, 200, 205, 206, 212, 254 КАС України, суд, -

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_8 на постанову Соснівського районного суду м. Черкаси від 20 лютого 2015 року - залишити без задоволення.

Постанову Соснівського районного суду м. Черкаси від 20 лютого 2015 року - залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складання в повному обсязі, шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя суддя суддя Л.П. Борисюк І.Й. Петрик Я.М. Собків

Повний текст ухвали складено та підписано - 30.04.2015

Головуючий суддя Борисюк Л.П.

Судді: Петрик І.Й.

Собків Я.М.