Справа № 2-а-1377/11
Суддя: Бучик А.Ю.
Дата ухвалення: 2015-04-15 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
_____________________________________________
Головуючий у 1-й інстанції: Зейкан І.Ю.
Суддя-доповідач:Бучик А.Ю.
ПОСТАНОВА

іменем України

"15" квітня 2015 р. Справа № 2-а-1377/11

Житомирський апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді Бучик А.Ю.

суддів: Одемчука Є.В.

Шевчук С.М.,

розглянувши в письмовому провадженні апеляційну скаргу Кузнецовської міської ради Рівненської області на постанову Кузнецовського міського суду Рівненської області від "28" січня 2015 р. у справі за позовом ОСОБА_5 до Кузнецовської міської ради Рівненської області, виконавчого комітету Кузнецовської міської ради Рівненської області, виконуючого обов'язки міського голови м.Кузнецовськ Куца Ігоря Валерійовича про визнання бездіяльності протиправною і зобов'язання вчинити дії ,

ВСТАНОВИВ:

У травні 2011 року ОСОБА_5 звернувся до суду з позовом про визнання протиправним та скасування рішення Кузнецовської міської ради Рівненської області (шосте скликання) від 08.02.2011р. №61 "Про затвердження на посаду першого заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради", розпорядження міського голови м. Кузнецовська Рівненської області від 18.04.2011р. №71-рк "Про звільнення ОСОБА_5", поновлення на посаді першого заступника міського голови м.Кузнєцовська Рівненської області з питань діяльності виконавчих органів, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

Постановою Кузнецовського міського суду Рівненської області від 28 січня 2015 року позов задоволено частково. Визнано протиправним та скасовано рішення Кузнецовської міської ради Рівненської області (шостого скликання) від 8 лютого 2011 року № 61 "Про затвердження на посаду першого заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради". Визнано протиправним та скасовано розпорядження міського голови міста Кузнецовська Рівненської області від 18 квітня 2011 року №71-к "Про звільнення ОСОБА_5". Зобов'язано виконавчий комітет Кузнецовської міської ради нарахувати відповідно до Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України від 8 лютого 1995 року №100, та ОСОБА_5 середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 18 квітня 2011 року до 29 травня 2013 року включно. У задоволенні інших вимог відмовлено у зв'язку з безпідставністю.

В апеляційній скарзі Кузнецовська міська рада посилається на порушення судом норм матеріального та процесуального права, невідповідність висновків суду обставинам справи та просить скасувати оскаржуване рішення та ухвалити нове про відмову в позові повністю. Зазначає, що формування Кузнецовською міською радою шостого скликання нового виконавчого комітету відбулося без зміни попереднього його кількісного складу із частковою зміною кількісного складу із частковою зміною персонального складу в кількості однієї особи. В свою чергу, рішення Кузнецовської міської ради від 12.07.2007 року, як однопредметний акт, втратило дію із прийняттям нового акта, що регулює тотожні правовідносини. Крім того, вказує, що судом помилково зазначено дату створення виконкому міськради шостого скликання, якою фактично є 26.02.2013 року згідно ухваленого рішення № 725, а не 29.05.2013 р. згідно рішення № 981.

Апеляційна скарга підлягає задоволенню частково.

З приводу спірних правовідносин колегія суддів зазначає наступне. Відповідно до статті 4 Закону України "Про службу в органах місцевого самоврядування" посади в органах місцевого самоврядування, на які особи обираються або затверджуються відповідною радою - є виборними.

Відповідно до статті 10 цього Закону прийняття на службу в органи місцевого самоврядування на посади заступників міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради здійснюється шляхом затвердження відповідною радою.

З матеріалів справи вбачається, що рішенням Кузнецовської міської ради Рівненської області (п'ятого скликання) від 18.04.2006р. №4 утворено виконавчий комітет міської ради та рішенням від 14.06.2006р. №11 затверджено її персональний склад.

Відповідно до рішень Кузнецовської міської ради (п'ятого скликання) від 12.07.2007р. №210 та №212 позивача затверджено на посаду першого заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради та членом виконавчого комітету.

В подальшому рішенням Кузнецовської міської ради (шостого скликання) від 08.02.2011р. №61 на посаду, яку обіймав позивач, затверджено ОСОБА_4, а рішення Кузнецовської міської ради №210 від 12.07.2007р. (помилково зазначено 16.07.2007р.), про затвердження на неї позивача, визнано таким, що втратило чинність.

Розпорядженням міського голови Кузнецовської міської ради від 18.04.2011р. №71-рк відповідно до статей 3, 10 Закону України "Про службу в органах місцевого самоврядування", рішенням міської ради від 08.02.2011р. №61 позивача звільнено з посади першого заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради.

Так, приймаючи оскаржуване рішення, відповідач скористався передбаченим законом правом на формування нового складу виконавчого комітету.

Водночас, за правилами статті 51 Закону України "Про місцеве самоврядування" після закінчення повноважень ради її виконавчий комітет здійснює свої повноваження до сформування нового складу виконавчого комітету.

Виконавчий комітет Кузнецовської міської ради шостого скликання сформовано лише 24.02.2012р. згідно рішення ради від 24.02.2012р. №336 «Про утворення виконавчого комітету Кузнецовської міської ради VI скликання (а.с.107 том 1).

Як вказано в ухвалі Вищого адміністративного суду України від 11 листопада 2014 року, з цього ж часу втратили чинність рішення Кузнецовської міської ради про формування та затвердження персонального складу виконкому ради п'ятого скликання від 18.04.2006р. №4 та від 14.06.2006р. №11, а затвердженого на місце позивача першого заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради звільнено у зв'язку із закінченням повноважень виконавчого комітету ради п'ятого скликання.

Таким чином, станом на час прийняття рішення про звільнення позивача виконавчий комітет ради п'ятого скликання продовжував діяти, рішення про його формування та затвердження персонального складу чинність не втратили, передбачені законом підстави для звільнення позивача не настали, а тому рішення відповідачів про звільнення позивача є незаконними.

Але в подальшому, рішення відповідача № 336 від 24.02.2012 року скасовано рішенням Кузнецовського міського суду Рівненської області від 30 січня 2013 року та залишено без змін ухвалою Житомирського апеляційного адміністративного суду від 19 березня 2013 року (справа № 1711/536/12).

Тому, суд першої інстанції вірно визначив, що оскільки виконавчий комітет Кузнецовської міської ради шостого скликання сформований 29 травня 2013 року відповідно до рішення Кузнецовської міської ради від 29.05.2013 року №891 «Про утворення виконавчого комітету Кузнецовської міської ради VI скликання», то повноваження позивача на посаді першого заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради припинені 29.05.2013 року.

Таким чином, спростовуються доводи апелянта про дату початку повноважень виконавчого комітету Кузнецовської міської ради VI скликання та, відповідно, дату закінчення повноважень позивача, оскільки чинність попередніх рішень з питань утворення виконкому, в тому числі, рішення № 725 від 26.02.2013 року, відповідачем не доведена. Крім того, на користь факту законності та остаточності рішення від 29.05.2013 року №819 свідчить законність наступного з рішень, що прийняте для регулювання однакових суспільних відносин, а попереднє при цьому є однопредметним актом, що втрачає силу.

Відтак, із висновками суду першої інстанції в частині скасування рішень та розпоряджень відповідачів колегія суддів погоджується.

Колегія суддів вважає, що судом першої інстанції в порушення вимог статей 159, 162 Кодексу адміністративного судочинства України не вказано розміру середньомісячного заробітку за час вимушеного прогулу, який слід стягнути з відповідача.

У випадках стягнення на користь працівника середнього заробітку за час вимушеного прогулу заробіток визначається за загальними правилами обчислення середнього заробітку, передбаченими Порядком обчислення середньої заробітної плати, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 08 лютого 1995 року №100.

Згідно абзацу 3 пункту 2 Порядку середньомісячна заробітна плата за час вимушеного прогулу працівника обчислюється, виходячи з виплат за останні два календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов'язана виплата, тобто, що передують дню звільнення працівника з роботи.

Пунктом 5 Порядку встановлено, що основою для визначення загальної суми заробітку, що підлягає виплаті за час вимушеного прогулу, є середньоденна (середньогодинна) заробітна плата працівника, яка згідно пункту 8 цього Порядку визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі (календарні) дні на число відпрацьованих робочих днів (годин), а у випадках, передбачених чинним законодавством - календарних днів за цей період.

Після визначення середньоденної заробітної плати як розрахункової величини для нарахування виплат працівнику, здійснюється нарахування загальної суми середнього заробітку за час вимушеного прогулу, яка обчислюється шляхом множення середньоденної заробітної плати на середньомісячне число робочих днів у розрахунковому періоді (абз. 2 пункту 8 Порядку).

Відповідно до довідки про розмір середньої заробітної плати ОСОБА_5 від 09.04.2015р. його середньоденний заробіток становить 354,64 грн. Період вимушеного прогулу складає з 19.04.2011 року (поскільки 18.04.2011 р. є останнім робочим днем) по 29.05.2013 року всього в кількості 528 робочих днів (177 р/днів в 2011р.; 251 р/день в 2012 р.; 100 р/днів в 2013 р. - кількість робочих днів розрахована відповідно до листів Мінсоцполітики України «Про розрахунок норми тривалості робочого часу» за вказані роки).

Підлягає стягненню з відповідача - виконавчого комітету Кузнецовської міської ради на користь позивача ОСОБА_5 заробітна плата за час вимушеного прогулу в розмірі 187250 грн. (354,64 грн. Х 528 днів).

Тому, рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню в частині зобов'язання виконавчого комітету Кузнецовської міської ради нарахувати відповідно до Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України від 8 лютого 1995 року №100, та виплатити ОСОБА_5 середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 18 квітня 2011 року до 29 травня 2013 року включно із постановленням у вказаній частині нового рішення про стягнення з виконавчого комітету Кузнецовської міської ради на користь ОСОБА_5 середнього заробітку за час вимушеного прогулу за період з 19.04.2011 року по 29.05.2013 року в сумі 187250 (сто вісімдесят сім тисяч двісті п'ятдесят) грн. без врахування утримання податків та обов'язкових платежів, а в решті постанова підлягає залишенню без змін.

Керуючись ст.ст. 195, 197, 198, 202, 205, 207, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Кузнецовської міської ради Рівненської області задовольнити частково.

Постанову Кузнецовського міського суду Рівненської області від "28" січня 2015 р. скасувати в частині зобов'язання виконавчого комітету Кузнецовської міської ради нарахувати відповідно до Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України від 8 лютого 1995 року №100, та виплатити ОСОБА_5 середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 18 квітня 2011 року до 29 травня 2013 року включно із постановленням у вказаній частині нового рішення про стягнення з виконавчого комітету Кузнецовської міської ради на користь ОСОБА_5 середнього заробітку за час вимушеного прогулу за період з 19.04.2011 року по 29.05.2013 року в сумі 187250 (сто вісімдесят сім тисяч двісті п'ятдесят) грн. без врахування утримання податків та обов'язкових платежів.

В решті постанову залишити без змін.

Постанова набирає законної сили через п'ять днів після направлення її копій особам, які беруть участь у справі, та може бути оскаржена протягом двадцяти днів шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя А.Ю.Бучик

судді: Є.В.Одемчук

С.М. Шевчук

Роздруковано та надіслано:

1- в справу:

2 - позивачу: ОСОБА_5 АДРЕСА_1

3- відповідачам: Кузнецовська міська рада Рівненської області м-н Незалежності, 1,м.Кузнецовськ,Рівненська область,34400 Виконавчий комітет Кузнецовської міської ради Рівненської області м-н Незалежності,1,м.Кузнецовськ,Рівненська область,34400 Виконуючий обов'язки міського голови м.Кузнецовськ Куц Ігор Валерійович м-н. Незалежності,1,м.Кузнецовськ,Рівненська область,34400

- ,