Справа № 815/1328/15
Суддя: Іванов Е. А.
Дата ухвалення: 2015-04-07 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ОДЕСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 квітня 2015 року 11год. 30 хв. м. Одеса Справа № 815/1328/15

Одеський окружний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді Іванова Е.А.

суддів Аракелян М.М., Харченко Ю.В.

секретар Сакара М.М.

за участю позивача ОСОБА_1, представника відповідачів Беспалько А.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду у м.Одесі адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Державної фіскальної служби України, Головного управління Міндоходів в Одеській області про визнання незаконними та скасування наказів та визнання недійсним запис,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Головного управління Міндоходів в Одеській області, Деражвної фіскальної служби України, в якому позивач просить визнати незаконним та скасувати наказ ДФС України №185-о від 21.01.2015 року «Про звільнення ОСОБА_1.»; визнати незаконним та скасувати наказ ГУ Міндоходів в Одеській області №10-о від 27.01.2015 року «Про звільнення підполковника податкової міліції ОСОБА_1, щодо звільнення підполковника міліції ОСОБА_1 (С-614797) за ст. 65 п. «а» (за віком); визнати недійсним запис у трудовій книжці НОМЕР_1 від 15.01.1986 року про звільнення ОСОБА_1 з органів податкової міліції ГУ Міндоходів в Одеській області від 21.01.2015 року на підставі наказу ДФС України №185-о від 21.01.2015 року.

Позовні вимоги мотивовані тим, що позивач був прийнятий на службу в органи податкової міліції ДПА в Одеській області 25.03.1998 року на підставі наказу ДПА в Одеській області №139-о від 06.04.1998 року. Наказом ДФС України від 21.01.2015 року №185-о позивач був звільнений з органів податкової міліції ГУ Міндоходів в Одеській області за ст. 65, п. «а» (за віком) Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ особи середнього, старшого і вищого начальницького складу. Зазначений наказ ДФС України від 21.01.2015 року №185-о продубльовано наказом ГУ Міндоходів в Одеській області №10-о від 27.01.2015 року. Позивач не погоджується з зазначеними наказами, вважає їх незаконними та такими, що підлягають скасуванню з підстав того, що на момент звільнення позивач знаходився у відрядженні, позивач є членом профспілкової організації податкової міліції ДПС України та при звільненні не було проведено атестацію.

Позивач в судовому засіданні позов підтримав, просив його задовольнити з підстав, викладених в позовній заяві.

Представник відповідачів ДФС України та ГУ Міндоходів в Одеській області в судовому засіданні позов не визнав, просив відмовити в його задоволенні та надав заперечення проти позову, які мотивовані тим, що посилання позивача на п.8 Положення №114, в частині, що у виняткових випадках особам середнього, старшого або вищого начальницького складу строк служби в органах внутрішніх справ може бути продовжено, з урахуванням стану здоров'я, в такому ж порядку повторно до 5 років, а окремим із них, які мають вчену ступінь або вчене звання, - до 10 років є безпідставним, оскільки даною нормою також встановлено, що особи середнього, старшого і вищого начальницького складу, залишені на службі в органах внутрішніх справ понад граничний вік перебування на службі, можуть бути звільнені в запас Збройних Сил або у відставку до закінчення строку, на який вони були залишені на службі - по-перше, а по-друге дана норма передбачає, що це право керівництва вирішувати чи продовжувати або ні таку службу, а ніяк не обов'язок. Також зазначає, що у своєму позові позивач посилається на те, що він перебував у відрядженні під час свого звільнення на службі, тому своє звільнення вважає незаконним. Однак, порядком проходження служби для працівників міліції (податкової міліції) не встановлені обмеження у разі їх звільнення на момент знаходження у відрядженні, крім того, це не є ініціатива керівництва, а факт не залежний від його (керівництва) волі, а тому даний факт також не може бути прийнятий судом до уваги, що також підтверджує безпідставне посилання позивача на ст.ст. 43, 43-1 КЗпП України. Крім того згідно пункту 1.4. Інструкції про порядок проведення атестування особового складу органів внутрішніх справ України, затвердженої даним наказом Міністерства внутрішніх справ України, атестування осіб середнього, старшого і вищого начальницького складу проводиться: на кожній із займаних посад - через 4 роки; при призначенні на вищу посаду, переміщенні на нижчу посаду (крім випадків переміщення за особистим проханням та за станом здоров'я згідно з висновком військово-лікарської комісії) і звільненні з органів внутрішніх справ (крім випадків звільнення за віком, через хворобу, через обмежений стан здоров'я, за власним бажанням та у зв'язку з переходом на роботу до інших органів виконавчої влади).

Вислухавши пояснення позивача, представника відповідачів, з'ясувавши обставини справи та дослідивши наявні у справі докази, суд доходить наступних висновків.

Спірні правовідносини публічної служби з приводу прийняття громадян на службу в органи внутрішніх справ, її проходження та звільнення з неї врегульовані спеціальним законодавством, зокрема Законом України «Про міліцію», Положенням про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, затверджене Постановою Кабінету Міністрів України від 29.07.1991 року за №114.

Судом вставлено, що Наказом ДФС України від 21.01.2015 року №185-о позивач був звільнений з органів податкової міліції ГУ Міндоходів в Одеській області за ст. 65, п. «а» (за віком) Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ особи середнього, старшого і вищого начальницького складу (а.с. 11).

На підставі вказаного наказу ГУ Міндоходів в Одеській області був виданий наказ від 27.01.2015 року №10-о «Про звільнення підполковника податкової міліції ОСОБА_1.» (а.с. 10).

Проте позивач вважає вказані накази протиправними та просить їх скасувати з підстав того, що на момент звільнення позивач знаходився у відрядженні, позивач є членом профспілкової організації податкової міліції ДПС України та при звільненні не було проведено атестацію.

Проте суд не погоджується з вказаними твердженнями позивача з огляду на наступне.

Згідно ст.16 ЗУ «Про міліцію» особовий склад міліції складається з працівників, що проходять державну службу в підрозділах міліції, яким відповідно до чинного законодавства присвоєно спеціальні звання міліції.

Відповідно до ст. 18 ЗУ «Про міліцію» порядок та умови проходження служби в міліції регламентуються Положенням про проходження служби особовим складом органів внутрішніх справ, затверджуваним Кабінетом Міністрів України.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 був прийнятий на службу в органи податкової міліції ДПА в Одеській області 25.03.1998 року на підставі наказу ДПА в Одеській області №139-о від 06.04.1998 року.

Наказом ДПС в Одеській області від 05.11.2012 року №542-о «Про відрядження ОСОБА_1.», згідно наказу ДПС України від 01.11.2012 року №1991-о «Про відрядження ОСОБА_1.» та відповідно до ст. 6 ЗУ «Про статус депутатів місцевих рад», Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, затвердженого постановою Кабінету Міністрів Української РСР від 29 липня 1991 року №144, підполковник податкової міліції ОСОБА_1 відряджений до Новоукраїнської сільської ради Роздільнянського району Одеської області, на період роботи на постійній основі головою зазначеної ради, із залишенням в кадрах податкової міліції, звільнений з посади старшого оперуповноваженого відділення організації викриття податкових злочинів відділу податкової міліції Котовської об'єднаної державної податкової інспекції Одеської області ДПС. Залишено підполковника податкової міліції ОСОБА_1 на спеціальному обліку в управлінні податкової міліції державної податкової служби Одеській області.

Згідно із частиною першою статті 18 Закону України "Про міліцію'" від 20 грудня 1990 року № 565-ХІІ (зі змінами та доповненнями), порядок та умови проходження служби в міліції регламентуються Положенням про проходження служби особовим складом органів внутрішніх справ, затверджуваним Кабінетом Міністрів України.

Порядок звільнення зі служби визначено розділом VII Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, затвердженого постановою Кабінету Міністрів УРСР від 29 липня 1991 року № 114 (далі - Положення №114).

Пунктом 7 Положення №114 встановлено, що особи середнього, старшого і вищого начальницького складу залежно від присвоєних їм спеціальних звань перебувають на службі в органах внутрішніх справ до такого віку:

- особи середнього і старшого начальницького складу, за винятком полковників міліції та полковників внутрішньої служби - 45 років

- полковники міліції та полковники внутрішньої служби - 50 років

- генерал-майори міліції, генерал-майори внутрішньої служби, генерал-лейтенанти міліції та генерал-лейтенанти внутрішньої служби - 55 років

генерал-полковники внутрішньої служби - 60 років

Пунктом 8 Положення №114 визначено, що особи середнього, старшого і вищого начальницького складу, які досягли встановленого для них пунктом 7 цього Положення віку, підлягають звільненню в запас з постановкою на військовий облік або у відставку.

При необхідності на службі в органах внутрішніх справ можуть бути залишені на строк до п'яти років: особи середнього і старшого начальницького складу до полковника міліції та полковника внутрішньої служби включно - начальниками, яким надано право призначати їх на посаду; генерал-майори міліції, генерал-майори внутрішньої служби, генерал-лейтенанти міліції, генерал-лейтенанти внутрішньої служби - Міністром внутрішніх справ; генерал-полковники внутрішньої служби - Кабінетом Міністрів.

У виняткових випадках особам середнього, старшого або вищого начальницького складу строк служби в органах внутрішніх справ може бути продовжено, з урахуванням стану здоров'я, в такому ж порядку повторно до 5 років, а окремим із них, які мають вчену ступінь або вчене звання, - до 10 років.

Особи середнього, старшого і вищого начальницького складу, залишені на службі в органах внутрішніх справ понад граничний вік перебування на службі, можуть бути звільнені в запас Збройних Сил або у відставку до закінчення строку, на який вони були залишені на службі.

Пункт 62 Положення №114 встановлює, що звільнення осіб рядового і начальницького складу зі служби провадиться: а) у запас Збройних Сил (з постановкою на військовий облік), якщо звільнені особи не досягли граничного віку, встановленого Законом України "Про військовий обов'язок і військову службу" для перебування в запасі осіб, які мають військові звання і за станом здоров'я придатні до військової служби; б) у відставку, якщо звільнені особи досягли граничного віку, встановленого Законом України "Про військовий обов'язок і військову службу" для перебування в запасі осіб, які мають відповідні військові звання або визнані військово-лікарськими комісіями непридатними за станом здоров'я до військової служби (із зняттям з військового обліку).

Пункт 64 Положення №114 передбачає, що особи середнього, старшого і вищого начальницького складу звільняються зі служби в запас (з постановкою на військовий облік):

а) за віком - при досягненні віку, встановленого для них пунктом 7 цього Положення.

Крім того, за віком можуть бути звільнені особи середнього начальницького складу, які мають вислугу 20 і більше років (у пільговому обчисленні), і яким до досягнення встановленого віку перебування на службі залишилося 3 роки і менше, а за їх бажанням при досягненні цього віку - незалежно від наявності вислуги років;

б) через хворобу - у разі визнання їх непридатними до військової служби в мирний час (у військовий час - обмежено придатними 2-го ступеня) за рішенням військово-лікарської комісії та інш.

Позивач проходив службу в органах податкової міліції з 1998 року.

21.01.2015 року Наказом ДФС України №185-о позивача було звільнено зі служби в запас за п.64 «а» (за віком) на момент видання даного наказу, позивачу виповнилось 45 років. Для його звання гранічний термін перебування на службі встановлено - 45 років.

Посилання позивача на п.8 Положення №114, в частині, що у виняткових випадках особам середнього, старшого або вищого начальницького складу строк служби в органах внутрішніх справ може бути продовжено, з урахуванням стану здоров'я, в такому ж порядку повторно до 5 років, а окремим із них, які мають вчену ступінь або вчене звання, - до 10 років є безпідставним, оскільки даною нормою також встановлено, що особи середнього, старшого і вищого начальницького складу, залишені на службі в органах внутрішніх справ понад граничний вік перебування на службі, можуть бути звільнені в запас Збройних Сил або у відставку до закінчення строку, на який вони були залишені на службі - по-перше, а по-друге дана норма передбачає, що це право керівництва вирішувати чи продовжувати або ні таку службу, а ніяк не обов'язок.

Крім того судом встановлено, що рапорт про продовження строку служби в органах внутрішніх справ позивач не подавав і до керівництва із вказаним рапортом не звертався.

Таким чином, звільняючи позивача зі служби в органах внутрішніх справ України у 45 -річному віці в відставку за віком відповідачі діяли в межах наданої компетенції відповідно до вимог законодавства та не порушували права та законні інтереси позивача.

Позивач у позові посилається на те що він перебував у відрядженні під час свого звільнення на службі, тому своє звільнення вважає незаконним.

Проте судом встановлено, що Порядком проходження служби для працівників міліції (податкової міліції) не встановлені обмеження у разі їх звільнення на момент знаходження у відрядженні, крім того, це не є ініціатива керівництва, а факт не залежний від його (керівництва) волі, а тому дане твердження позивача також не приймається судом до уваги, що також підтверджує безпідставне посилання позивача на ст.ст. 43, 43-1 КЗпП України, які регулюють обмеження щодо звільнення тільки за ініціативою роботодавця, а в даному випадку, це незалежна від керівництва обставина, також необхідно зазначити, що норми Кодексу законів про працю України не поширюється на атестованих працівників податкової міліції (лист роз'яснення Верховного Суду України Головам обласних, Київського та Севастопольського міських судів, Верховного суду Автономної Республіки Крим від 23.03.98 №1-4/83).

Крім того, судом встановлено, що згідно довідки секретаря Новоукраїнської сільської ради Роздільнянського району Одеської області №60/02-10 від 10.03.2015 року (а.с. 44) позивач до теперішнього часу працює в Новоукраїнській сільській раді на посаді Новоукраїнського сільського голови, а тому підстав для його відкликання з відрядження не було.

Щодо аргументу позивача, що нібито ДФС України необхідно було провести його атестацію, врахувати його відрядження на цієї комісії і тільки потім вирішувати питання щодо його звільнення зі служби, то суд вважає його помилковим.

Так, на виконання пунктів 47, 48 Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ Української PCP, затвердженого постановою Кабінету Міністрів Української PCP від 29 липня 1991 p. N 114 МВС України видано Наказ від 22 березня 2005 року № 181, який встановлює порядок проведення атестування особового складу органів внутрішніх справ України.

Відповідно до пункту 1.4. Інструкції про порядок проведення атестування особового складу органів внутрішніх справ України, затвердженої даним наказом Міністерства внутрішніх справ України, атестування осіб середнього, старшого і вищого начальницького складу проводиться: на кожній із займаних посад - через 4 роки; при призначенні на вищу посаду, переміщенні на нижчу посаду (крім випадків переміщення за особистим проханням та за станом здоров'я згідно з висновком військово-лікарської комісії) і звільненні з органів внутрішніх справ (крім випадків звільнення за віком, через хворобу, через обмежений стан здоров'я, за власним бажанням та у зв'язку з переходом на роботу до інших органів виконавчої влади).

Таким чином звільнення позивача з органів внутрішніх справ за віком відноситься до випадків коли не потребується атестування особи.

Щодо твердження позивача, що він є членом профспілкової організації податкової міліції ДПС України, то суд зазначає наступне.

Згідно із Законом України «Про професійні спілки, їх права та гарантії діяльності» працівник - це фізична особа, яка працює на підставі трудового договору на підприємстві, в установі, організації чи у фізичної особи, яка використовує найману працю.

Кодекс законів про працю України, згідно зі ст. 1, регулює трудові відносини виключно працівників, до кола яких, особи рядового і начальницького складу служби цивільного захисту, як спеціальні суб'єкти права не належать, оскільки не перебувають у трудових відносинах з підприємствами, установами, організаціями усіх форм власності та господарювання, а проходять саме службу.

Зазначена позиція підтверджується листом Верховного суду України від 23.03.1998 року №1-5/82, яким було надано роз'яснення щодо неможливості застосування норм КЗпП для врегулювання питань проходження служби рядовим і начальницьким складом внутрішньої служби в органах Міністерства внутрішніх справ, оскільки вони проходять службу і їх правовий, соціальний статус регулюється відповідними законами.

Під час оцінки оскаржуваних рішень суд враховує приписи ст..2 КАС України, відповідно до якої у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють не лише чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, а й обґрунтовано, добросовісно, розсудливо та безсторонньо, пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення.

Згідно ч. 2 ст. 71 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Згідно зі ст. 159 КАС України судове рішення повинно бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Враховуючи те, що при звільненні позивача зі служби в органах внутрішніх справ України у 45 - річному віці в відставку за віком відповідачі діяли в межах наданої компетенції відповідно до вимог законодавства та не порушували права та законні інтереси позивача, проводити атестацію в цьому випадку не потрібно, та те, що знаходження позивача у відрядженні ніяк не впливало на його звільнення, тому суд доходить висновку, що позовні вимоги є не обґрунтованими, а позов задоволенню не підлягає.

Аналогічну позицію висловив Вищий адміністративний суд у своєму рішенні від 11.12.2014 року по справі №К/800/43247/14.

Керуючись, ст. ст. 158, 160, 163 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

У задоволенні позову ОСОБА_1 до Державної фіскальної служби України, Головного управління Міндоходів в Одеській області про визнання незаконними та скасування наказів №185-о від 21.01.2015р., №10-о від 27.01.2015р. та визнання недійсним запису відмовити повністю.

Постанова набирає законної сили відповідно до ст.254КАС України.

Апеляційна скарга на постанову суду може бути подана протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі застосування судом частини третьої ст.160 КАС України скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Апеляційна скарга подається до Одеського апеляційного адміністративного суду через Одеський окружний адміністративний суд. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до Одеського апеляційного адміністративного суду.

Повний текст постанови виготовлений 07 квітня 2015 року.

Суддя Е.А.Іванов

Суддя М.М.Аракелян

Суддя Ю.В.Харченко

У задоволенні позову ОСОБА_1 до Державної фіскальної служби України, Головного управління Міндоходів в Одеській області про визнання незаконними та скасування наказів №185-о від 21.01.2015р., №10-о від 27.01.2015р. та визнання недійсним запису відмовити повністю.

07 квітня 2015 року.