Справа № 2а-3339/10/0870
Суддя: Садовий Ігор Вікторович
Дата ухвалення: 2011-05-17 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 травня 2011 року 15:13 Справа № 2а-3339/10/0870

Запорізький окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Садового І.В.

при секретарі судового засідання - Гайдай А.В.

за участю:

представника позивача: Красних О.О.

відповідач: не з'явився

представника третьої особи: Деревянко Л.Л.

розглянувши у судовому засіданні матеріали адміністративної справи

за позовною заявою: Заступника прокурора Запорізької області

до: Запорізької міської ради

третя особа: Обслуговуючий житлово - будівельний кооператив «Дніпровська

скеля»

про: визнання протиправним та скасування рішення №43/251 від 17.10.2007

ВСТАНОВИВ:

11.06.2010 Заступник прокурора Запорізької області звернувся до Запорізького окружного адміністративного суду із позовною заявою до Запорізької міської ради, третя особа - Обслуговуючий житлово - будівельний кооператив «Дніпровська скеля» про визнання протиправним та скасування рішення Запорізької міської ради №43/251 від 17.10.2007 «Про передачу в оренду ОЖБК «Дніпровська скеля» земельної ділянки по вул.Воронезькій для розташування каскадної високощільної забудови підвищеної комфортності».

Ухвалою судді Запорізького окружного адміністративного суду Щербака А.А. від 14.06.2010 відкрито провадження в адміністративній справі №2а-3339/10/0870, закінчено підготовче провадження та призначений судовий розгляд на 01.07.2010. У судовому засіданні оголошувалась перерва до 07.07.2010.

Ухвалою судді від 07.07.2010 провадження у справі зупинено до набрання законної сили судовим рішенням Запорізького окружного адміністративного суду по адміністративній справі за позовом ОЖБК «Дніпровська скеля» до управління Держкомзему у м.Запоріжжя Запорізької області про визнання дій протиправними.

У зв'язку зі спливом терміну повноважень судді Щербака А.А., відповідно до ст.151 КАС України та згідно протоколу розподілу справи між суддями, справу передано для подальшого розгляду судді Садовому І.В.

Ухвалою суду від 27.09.2010 справу прийнято до провадження суддею Садовим І.В.

16.12.2010 на адресу суду надійшов лист прокуратури Запорізької області, відповідно до якого суд повідомлено, що постанова Запорізького окружного адміністративного суду від 05.08.2010 по справі №2а-4561/10/0870 набрала законної сили 06.09.2010, а тому 12.01.2011 провадження у справі поновлено зі стадії судового розгляду.

Ухвалою суду від 12.01.2011 провадження у справі зупинено до 03.02.2011 за клопотанням позивача для надання додаткових доказів.

03.02.2011 провадження у справі поновлено зі стадії судового розгляду.

Ухвалою суду від 03.02.2011 провадження у справі зупинено до розгляду Орджонікідзевським районним судом м.Запоріжжя справи №2а-1483/10/0818, винесення відповідного рішення у цій справі та набрання ним законної сили.

21.04.2011 провадження у справі поновлено зі стадії судового розгляду.

Ухвалою суду від 21.04.2011 провадження у справі зупинено до 17.05.2011 за клопотанням позивача для надання додаткових доказів.

17.05.2011 провадження у справі поновлено зі стадії судового розгляду.

Розгляд справи здійснювався за допомогою технічних засобів, а саме: програмно-апаратного комплексу «Камертон».

У судовому засіданні 17.05.2011 на підставі ст.160 КАС України судом проголошено вступну та резолютивну частину постанови.

Позивач підтримав вимоги позовної заяви з підстав, викладених у позові. Зазначає, що прийнявши спірне рішення № 43/251 від 17.10.2007 Запорізька міська рада порушила вимоги чинного законодавства України, спричинивши шкоду археологічній спадщині, економічній та культурній сферам Запорізької області і перспективам розвитку туристичної галузі Запорізького краю. Виконуючим обов'язки прокурора Запорізької області на вищевказане рішення було внесено протест від 30.03.10 за № 07/4-141 вих. Відповідно до листа Управління земельних ресурсів Запорізької міської ради, який надійшов на адресу прокуратури Запорізької області 02.06.2010 вхід. № 07/4-6428 рішенням міськради №88 від 19.05.2010 протест прокурора відхилено. Просить позов задовольнити, визнати протиправним та скасувати рішення Запорізької міської ради №43/251 від 17.10.2007 «Про передачу в оренду ОЖБК «Дніпровська скеля» земельної ділянки по вул.Воронезькій для розташування каскадної високощільної забудови підвищеної комфортності».

Відповідач у судове засідання не з'явився. Надав письмові заперечення на позов, відповідно до яких з позовними вимогами не погоджується. Зазначає, що після отримання позитивних висновків всіх служб міста щодо можливості передачі земельної ділянки в оренду, 17.10.2007 Запорізькою міською радою прийнято рішення №43/251 «Про передачу в оренду ОЖБК «Дніпровська скеля» земельної ділянки по вул.Воронезькій для розташування каскадної високощільної забудови підвищеної комфортності». Оскаржуване прокурором рішення винесено відповідно до норм чинного законодавства та в межах повноважень, наданих законом міській раді. Просить у задоволенні позову відмовити.

Третя особа з позовними вимогами не погодилася з підстав, викладених у наданих запереченнях. Вважає, що приймаючи спірне рішення Запорізька міська рада діяла на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано. Ніяких ознак протиправності рішення не мало. Доказів протиправності рішення адміністративний позов не містить. Просить у задоволенні позову відмовити.

Як вбачається з матеріалів справи, рішенням Запорізької міської ради від 28.04.2007 №34/1 Обслуговуючому житлово-будівельному кооперативу «Дніпровська скеля» погоджено місце розташування каскадної високощільної забудови підвищеної комфортності по вул.Воронезькій, надано дозвіл на проведення проектування на земельній ділянці орієнтовною площею 4,1552 га, надано дозвіл на розробку проекту землеустрою по відведенню земельної ділянки після затвердження в установленому порядку проектно-кошторисної документації.

Протоколом розгляду проектної документації головним архітектором міста Запоріжжя №351/11 від 07.08.2007 узгоджено проект розташування каскадної високощільної забудови підвищеної комфортності по вул.Воронезькій для оформлення питання землекористування згідно чинного законодавства.

У 2007 році на замовлення ОЖБК «Дніпровська скеля» Державним підприємством «Центр державного земельного кадастру при Державному комітеті України по земельних ресурсах» розроблено проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки ОЖБК «Дніпровська скеля» для будівництва каскадної високощільної забудови підвищеної комфортності по вул.Воронезькій в м.Запоріжжя.

Проект землеустрою узгоджено: з Управлінням з питань екології Запорізької міської ради (висновок від 27.08.2007 №01-07/80), з Запорізькою обласною інспекцією по охороні пам'яток історії та культури (висновок від 10.08.2007 №1079), з Державним закладом «Запорізька міська санітарно-епідеміологічна станція Запорізької області» (висновок від 28.08.2007 №02/262), з Державним управлінням охорони навколишнього природного середовища в Запорізькій області (висновок від 24.09.2007 №3865/11/09), з Головним управлінням архітектури і містобудування Запорізької міської ради (висновок від 08.08.2007 №6698), з Запорізьким регіональним управлінням водних ресурсів (висновок №1174 від 08.10.2007), з Управлінням земельних ресурсів у місті Запоріжжі Запорізької області (висновок від 24.09.2007 р. № 01-04/5970и).

Всі висновки є позитивними.

Після чого вищенаведений проект землеустрою пройшов обов'язкову державну експертизу землевпорядної документації, що підтверджено позитивним висновком Державного комітету земельних ресурсів України №3258 від 27.09.2007.

Рішенням Запорізької міської ради №43/251 від 17.10.2007 затверджено проект землеустрою по відведенню земельної ділянки по вул.Воронезькій ОЖБК «Дніпровська скеля» та вирішено надати в оренду строком на 10 років земельну ділянку (кадастровий номер::06:017:0010) площею 4,1409 га (відкриті землі з незначним рослинним покривом, інші) по вул.Воронезькій для розташування каскадної високощільної забудови підвищеної комфортності за рахунок земель Запорізької міської ради.

На підставі рішення Запорізької міської ради № 43/251 від 17.10.2007 між Запорізькою міською радою та ОЖБК «Дніпровська скеля» 08.02.2008 укладено договір оренди земельної ділянки, який зареєстровано у Запорізькій регіональній філії Державного підприємства «Центр державного земельного кадастру при державному комітеті України по земельних ресурсах», про що у державному реєстрі земель вчинено запис від 20.02.2007 №59.

Виконуючим обов'язки прокурора Запорізької області Занфіровим В.А. на рішення Запорізької міської ради № 43/251 від 17.10.2007 було внесено протест від 30.03.2010 за № 07/4-141 вих., яким пропонувалося скасувати зазначене рішення як незаконне.

В протесті зазначалося, що проведеною перевіркою встановлено, що у проекті землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду по вул. Воронезькій площею 4,1552 га для розташування каскадної високощільної забудови ОЖБК «Дніпровська скеля» міститься висновок №1079 від 10.08.2007 Запорізької обласної інспекції по охороні пам'яток історії і культури, яким погоджено місце розташування земельної ділянки за умови попереднього археологічного дослідження. Однак, відповідне археологічне дослідження на зазначеній земельній ділянці не проводилось, у зв'язку з чим висновок №1079 від 10.08.2007 є недійсним.

Крім того, в порушення вимог містобудівного законодавства службовими особами ОЖБК «Дніпровська скеля» до теперішнього часу не узгоджено проектну документацію з висновками відповідних служб та експертиз, не проведено громадське обговорення тощо.

У зв'язку з чим, прокуратурою області 19.03.2010 за вихідним № 07/4-122вих. було принесено протест на висновок Головного управління архітектури та містобудування від 08.08.2007 № 6698 про надання в оренду на 10 років ОЖБК «Дніпровська скеля» земельної ділянки для будівництва та функціонування каскадної високощільної забудови підвищеної комфортності по вул. Воронезькій у м.Запоріжжі, за результатами розгляду якого 22.03.2010 протест задоволено та зазначений висновок скасовано.

Також, у протесті зазначається, що зазначене рішення суперечить вимогам ст.ст. 60, 61 Земельного кодексу України, відповідно до якого вздовж річок з метою охорони поверхневих водних об'єктів від забруднення і засмічення та збереження їх водності у межах водоохоронних зон виділяються земельні ділянки під прибережні захисні смуги, які для великих річок встановлюються мінімальною шириною 100 метрів. При крутизні схилів більше трьох градусів мінімальна ширина прибережної захисної смуги подвоюється. Прибережні захисні смуги є природоохоронною територією з режимом обмеженої господарської діяльності, в яких забороняється будівництво будь-яких споруд, у тому числі баз відпочинку, дач, гаражів та стоянок автомобілів тощо.

Зокрема, згідно з проектом забудови земельної ділянки на вказаній земельній ділянці у межах прибережної захисної смуги р.Дніпро ОЖБК «Дніпровська скеля» передбачено будівництво ряду житлових будинків відповідної інфраструктури. За протестом прокуратури області від 19.03.2010 за вихідним № 07/4-123вих висновок Держуправління охорони навколишнього середовища в Запорізькій області №3865/11/09 від 24.09.2007 скасовано.

Протест підлягав обов'язковому розгляду в десятиденний строк після його надходження. Про наслідки розгляду протесту необхідно було повідомити прокуратуру Запорізької області.

Листом від 09.04.2010 Управління земельних ресурсів Запорізької міської ради повідомило прокуратуру Запорізької області, що порушене в протесті питання буде винесено на розгляд чергової сесії Запорізької міської ради.

Відповідно до листа Управління земельних ресурсів Запорізької міської ради, який надійшов на адресу прокуратури Запорізької області 02.06.2010 вхід. №07/4-6428 вх.10 рішенням Запорізької міськради №88 від 19.05.2010 протест прокурора відхилено.

У зв'язку із відхиленням протесту прокурор звернувся з даним позовом.

Судом також встановлено, що прокуратура Запорізької області 07.04.2010 внесла протест №07/4-142 вих. на висновок Держкомзему у м.Запоріжжі про погодження матеріалів проекту землеустрою з відведення земельної ділянки №01-04/5970и від 24.09.2007.

09.04.2010 Держкомзем у м.Запоріжжі прийняв рішення про відзив висновку №01-04/5970и від 24.09.2007, оформленого листом від 09.04.2010 №01-03/1081.

Дії Держкомзему у м.Запоріжжі щодо відзиву власного висновку стали предметом адміністративного позову ОЖБК «Дніпровська скеля» до Управління Держкомзему в м.Запоріжжі.

Постановою Запорізького окружного адміністративного суду по справі №2а-4561/10/0870 позов задоволено, визнано протиправними дії Управління Держкомзему щодо відзиву висновку від 24.09.2007 № 01-04/5970и «Про погодження проекту землеустрою щодо відведення в оренду земельної ділянки по вул.Воронезькій ОЖБК «Дніпровська скеля» для розташування каскадної високощільної забудови підвищенної комфортності», скасовано рішення Управління Держкомзему №01-03/1081 и від 09.04.2010, яким оформлено відзив висновку від 24.09.2007 № 01- 04/5970и. Постанова суду набрала законної сили 06.09.2010.

Також, судом встановлено, що прокуратура Запорізької області 19.03.2010 внесла протест №07/4-123 вих. на висновок Державного управління охорони навколишнього природного середовища в Запорізькій області про погодження матеріалів проекту землеустрою з відведення земельної ділянки № 3865/11/09від 24.09.2007. Протест прокурора був задоволений та рішенням Державного управління охорони навколишнього природного середовища в Запорізькій області від 26.03.2010 № 49/7/09-10 скасовано висновок №3865/11/09 від 24.09.2007.

Дії Державного управління охорони навколишнього природного середовища в Запорізькій області щодо скасування власного висновку стали предметом адміністративного позову ОЖБК «Дніпровська скеля» до Державного управління охорони навколишнього природного середовища в Запорізькій області. Постановою Запорізького окружного адміністративного суду по справі №2а-4600/10/0870 позов задоволено, скасовано рішення Державного управління охорони навколишнього природного середовища в Запорізькій області від 26.03.2010 № 49/7/09-10 про скасування висновку №3865/11/09 від 24.09.2007.

Постановою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 09.12.2010, апеляційну скаргу Державного управління охорони навколишнього природного середовища в Запорізькій області задоволено частково, постанову Запорізького окружного адміністративного суду від 06.09.2010 у справі №2а-4600/10/0870 змінено.

Другий абзац резолютивної частини постанови Запорізького окружного адміністративного суду від 06.09.2010 у справі №2а-4600/10/0870 викладено в наступній редакції : «Визнати протиправними дії Державного управління охорони навколишнього природного середовища в Запорізькій області щодо скасування висновку №3865/11/09 від 27.09.2007 «Про погодження матеріалів проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки ОЖБК «Дніпровська скеля» для розташування каскадної високо щільної забудови підвищеної комфортності по вул.Воронезькій у м.Запоріжжі». В іншій частині постанову залишено без змін.

Судом також встановлено, що виконуючим обов'язки прокурора Запорізької області 19.03.2010 внесено протест №07/4-122вих. на висновок Головного управління архітектури та містобудування Запорізької міської ради №6698 від 08.08.2007 про надання в оренду земельної ділянки ОЖБК «Дніпровська скеля» для будівництва та функціонування каскадної високощільної забудови підвищеної комфортності по вул.Воронезькій у м.Запоріжжі.

Протест прокурора був задоволений, та рішенням від 22.03.2003 №1433 Головне управління архітектури та містобудування Запорізької міської ради скасувало власний висновок №6698 від 08.08.2007.

Дії Головного управління архітектури та містобудування Запорізької міської ради щодо скасування власного висновку стали предметом адміністративного позову ОЖБК «Дніпровська скеля» до Головного управління архітектури та містобудування Запорізької міської ради. Постановою Орджонікідзевського районного суду м.Запоріжжя по справі №2а-40/2011р. від 08.02.2011 позов задоволено, дії Головного управління архітектури та містобудування Запорізької міської ради щодо скасування висновку від 08.08.2007 визнано протиправними, скасовано рішення Головного управління архітектури та містобудування Запорізької міської ради від 22.03.2010 № 1433, яким скасовано висновок №6698 від 08.08.2007. Постанова набрала законної сили 21.02.2011.

Оцінивши представлені докази у їх сукупності суд вважає, що позовні вимоги не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Позов обґрунтовано наявністю обставин, які начебто мають місце і виникли після прийняття Рішення, а саме:

- невиконання ОЖБК «Дніпровська скеля» висновку Запорізької обласної інспекції по охороні пам'яток історії та культури;

- не узгодження проектної документації з висновками відповідних служб і експертиз, не проведення громадського обговорення містобудівного обґрунтування розташування об'єкту;

- будівництво у межах прибережної захисної смуги.

Щодо висновку Запорізької обласної інспекції по охороні пам'яток історії та культури, який передбачає проведення попереднього археологічного дослідження.

Як встановлено матеріалами справи, перед початком будівництва таке дослідження земельної ділянки було проведено робітниками комунальної установи «Запорізький обласний центр охорони культурної спадщини». Археологічного матеріалу знайдено не було. Це підтверджується листом управління культури та туризму Запорізької обласної державної адміністрації, яке наразі є спеціальним державним органом у сфері охорони культурної спадщини у регіоні, №01- 36/457 від 22.03.2010. В цьому ж листі зазначається, що потреба в додатковому обстеженні відсутня.

В позові зазначається, що дослідження мали виконуватись у формі науково-пошукової експертизи. Проте, у висновку Запорізької обласної інспекції по охороні пам'яток історії та культури про це не зазначено.

В обґрунтування позивач посилається на ст.37 Закону України «Про охорону культурної спадщини», згідно з якою: «Будівельні, меліоративні, шляхові та інші роботи, що можуть призвести до руйнування, знищення чи пошкодження об'єктів культурної спадщини, проводяться тільки після повного дослідження цих об'єктів за рахунок коштів замовників зазначених робіт». З цієї норми випливає, що повне дослідження за рахунок коштів замовників вимагається лише на об'єкті, який вже має статус об'єкта культурної спадщини.

Всі об'єкти культурної спадщини підлягають державній реєстрації.

Земельна ділянка по вул. Воронезькій такої реєстрації не має, тому норма ст. 37 Закону України «Про охорону культурної спадщини» в даному випадку не може застосовуватись.

Таким чином, вимоги висновку Запорізької обласної інспекції по охороні пам'яток історії та культури ОЖБК «Дніпровська скеля» виконано.

Незважаючи на це, позивачем винесено протест на висновок Управління Держкомзему у м. Запоріжжі ( далі за текстом - Управління Держкомзему) № 01-04/5970и від 24.09.2007 «Про погодження проекту землеустрою щодо відведення в оренду земельної ділянки по вул.Воронезькій ОЖБК «Дніпровська скеля для розташування каскадної високо щільної забудови підвищеної комфортності» в зв'язку з невиконанням ОЖБК «Дніпровська скеля» вимог зазначеного вище висновку Запорізької обласної інспекції по охороні пам'яток історії та культури. Рішенням Управління Держкомзему № 01-03/1081и від 09.04.2010 протест задоволено, висновок правління Держкомзему відізвано. На цю обставину позивач посилається як на доказ протиправності Рішення Запорізької міської ради про надання земельної ділянки в оренду.

Проте, дії щодо відзиву власного висновку стали предметом адміністративного позову ОЖБК «Дніпровська скеля» до Управління Держкомзему. Постановою Запорізького окружного адміністративного суду по справі № 2а-4561/10/0870 позов задоволено, визнано протиправними дії Управління Держкомзему щодо відзиву висновку від 24.09.2007 р. № 01- 04/5970и «Про погодження проекту землеустрою щодо відведення в оренду земельної ділянки по вул.. Воронезькій ОЖБК «Дніпровська скеля» для розташування каскадної високо щільної забудови підвищенної комфортності», скасовано рішення Управління Держкомзему № 01-03/1081 и від 09.04.2010 p., яким оформлено відзив висновку від 24.09.2007 р. № 01- 04/5970и.

Оскільки Управління Держкомзему мотивувало відкликання власного висновку невиконанням ОЖБК «Дніпровська скеля» висновку Запорізької обласної інспекції по охороні пам'яток історії та культури, ці обставини були предметом дослідження по справі. В мотивувальній частині рішення зазначено, що «суд встановив, що умови висновку Запорізької обласної інспекції по охороні пам'яток історії та культури № 1079 від 10.08.2007 ОЖБК «Дніпровська скеля» виконано».

Щодо неузгодження проектної документації з висновками відповідних служб і експертиз, не проведення громадського обговорення містобудівного обґрунтування розташування об'єкту.

Як встановлено матеріалами справи, проект землеустрою узгоджено: з Управлінням з питань екології Запорізької міської ради (висновок від 27.08.2007 №01-07/80), з Запорізькою обласною інспекцією по охороні пам'яток історії та культури (висновок від 10.08.2007 №1079), з Державним закладом «Запорізька міська санітарно-епідеміологічна станція Запорізької області» (висновок від 28.08.2007 №02/262), з Державним управлінням охорони навколишнього природного середовища в Запорізькій області (висновок від 24.09.2007 №3865/11/09), з Головним управлінням архітектури і містобудування Запорізької міської ради (висновок від 08.08.2007 №6698), з Запорізьким регіональним управлінням водних ресурсів (висновок №1174 від 08.10.2007), з Управлінням земельних ресурсів у місті Запоріжжі Запорізької області (висновок від 24.09.2007 № 01-04/5970и), висновки ОЖБК «Дніпровська скеля» отримані.

20.10.2008 року одержано позитивний висновок комплексної державної експертизи, який свідчить про додержання в проекті будівництва діючих нормативів з питань санітарного і епідемічного благополуччя населення, екології, охорони праці, енергозбереження, пожежної безпеки, міцності, надійності та необхідної довговічності будинків і споруд, а також архітектурних вимог.

На час прийняття спірного рішення Запорізької міської ради, останньою вже було прийнято рішення про внесення відповідних змін до містобудівної документації. В самому рішенні про передачу в оренду земельної ділянки про необхідність громадського обговорення не йдеться. Тому не проведення громадського обговорення службовими особами ОЖБК «Дніпровська скеля», як це зазначено в позові, не є підставою для скасування спірного рішення.

В позові також зазначено, що в зв'язку з непроведенням громадського обговорення і неузгодженням проектної документації прокуратурою Запорізької області винесено протест на висновок Головного управління архітектури та містобудування Запорізької міської ради (далі за текстом - ГУАтаМ) від 08.08.2007 № 6698 «Про надання в оренду на 10 років ОЖБК «Дніпровська скеля» земельної ділянки для будівництва та функціонування каскадної високо щільної забудови підвищенної комфортності по вул.. Воронезькій в м. Запоріжжя». Рішенням ГУАтаМ № 1433 від 22.03.2010. зазначений висновок скасовано. На цей факт позивач посилається як на доказ непроведення громадського обговорення, неузгодження проектної документації і як на підставу визнання незаконності рішення Запорізької міської ради про надання земельної ділянки в оренду.

Як було встановлено матеріалами справи, за результатами розгляду адміністративного позову Орджонікідзевським районним судом м. Запоріжжя по справі № 2а-40/2011, позовні вимоги ОЖБК «Дніпровська скеля» задоволено повністю, визнано протиправними дії ГУАтаМ щодо скасування висновку від 08.08.2007 №6698 «Про надання в оренду на 10 років ОЖБК «Дніпровська скеля» земельної ділянки для будівництва та функціонування каскадної високощільної забудови підвищенної комфортності по вул.Воронезькій в м.Запоріжжя», скасовано рішення ГУАтаМ № 1433 від 22.03.2010, яким скасовано висновок від 08.08.2007 №6698. У ході розгляду справи, що знайшло своє відображення у постанові, встановлено, що зміни до містобудівної документації (генеральний план розвитку м. Запоріжжя) внесені рішенням Запорізької міської ради ще до надання висновку про погодження проекту відведення земельної ділянки, проектна документація виконана в повному обсязі.

Щодо проведення будівництва в прибережній захисний смузі.

Згідно зі ст. 18 Земельного Кодексу України землі України поділяються на категорії за основним цільовим призначенням.

Відповідно до ст.19 Земельного кодексу України землі поділяються на землі сільськогосподарського призначення; землі житлової та громадської забудови; землі природно-заповідного та іншого природоохоронного призначення; землі оздоровчого призначення; землі рекреаційного призначення; землі історико-культурного призначення; землі лісогосподарського призначення; землі водного фонду; землі промисловості, транспорту, зв'язку, енергетики, оборони та іншого призначення.

Згідно зі ст. 58 Земельного кодексу України до земель водного фонду належать землі, зайняті прибережними захисними смугами, а для створення сприятливого режиму водних об'єктів, встановлюються водоохоронні зони, розміри яких визначаються за проектами землеустрою.

Відповідно до ст. 60 Земельного кодексу України розмір та межі прибережної захисної смуги уздовж морів та навколо морських заток і лиманів встановлюються за проектами землеустрою, а в межах населених пунктів - з урахуванням містобудівної документації.

Відповідно до ст.1 Водного кодексу України прибережна захисна смуга - частина водоохоронної зони відповідної ширини вздовж річки, моря, навколо водойм, на якій встановлено більш суворий режим господарської діяльності, ніж на решті території водоохоронної зони.

Відповідно до ч.1 ст. 88 Водного кодексу України «Прибережні водозахисні смуги» з метою охорони поверхневих водних об'єктів від забруднення і засмічення та збереження їх водності вздовж річок, морів і навколо озер, водосховищ та інших водойм в межах водоохоронних зон виділяються земельні ділянки під прибережні захисні смуги.

У межах існуючих населених пунктів прибережна захисна смуга встановлюється з урахуванням конкретних умов, що склалися (ч.3 ст.88 Водного кодексу України).

Відповідно до Постанови КМ України від 08.05.1996 №486 «Про затвердження Порядку визначення розмірів і меж водоохоронних зон та режиму ведення господарської діяльності в них» розміри і межі водоохоронних зон визначаються проектом на основі нормативно - технічної документації. Проекти цих зон розробляються на замовлення органів водного господарства та інших спеціально уповноважених органів, узгоджуються з органами Мінекоресурсів, Держводгоспу, Держкомзему, власниками землі, землекористувачами і затверджуються відповідними місцевими органами державної виконавчої влади та виконавчими комітетами Рад. У межах водоохоронних зон виділяються землі прибережних захисних смуг та смуги відведення з особливим режимом їх використання відповідно до статей 88-91 Водного кодексу України.

Із наведених норм вбачається, що прибережні захисні смуги виділяються в межах водоохоронних зон, при цьому в межах існуючих населених пунктів вони встановлюються з урахуванням містобудівної документації.

Проект водоохоронної зони р.Дніпро в межах міста Запоріжжя (ділянка правого берега) розроблено ДП «Запорізькій інститут землеустрою» і затверджено рішенням Запорізької міської ради № 57 від 24.06.2009.

Тобто, на час надання висновку межі водоохоронної зони р.Дніпро в межах м.Запоріжжя, і, відповідно, межі прибережної захисної смуги в м. Запоріжжі затверджено і винесено в натуру не було. Це зазначено і в висновку Державного управління охорони навколишнього природного середовища в Запорізькій області № 3865/11/09 від 24.09.2007 про погодження проекту відведення позивачу земельної ділянки: «межі водоохоронної зони р. Дніпро на теперішній час не затверджено і в натуру не винесено». Про це свідчить і позитивний висновок № 1174 від 08.10.2007 Запорізького регіонального управління водних ресурсів щодо проекту відведення земельної ділянки.

Відповідно до затвердженого рішенням Запорізької міської ради № 57 від 24.06.2009 проекту водоохоронної зони р. Дніпро в межах міста Запоріжжя, земельна ділянка, надана в оренду третій особі, не зачіпає встановлені межі.

Наполягаючи на протилежному, позивачем у позові у якості доказу знаходження земельної ділянки у межах прибережної захисної смуги наводиться факт скасування Державним управлінням навколишнього природного середовища в Запорізькій області свого висновку від 24.09.2007 №3865/11/09 «Про погодження матеріалів проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки ОЖБК «Дніпровська скеля» для розташування каскадної високощільної забудови підвищенної комфортності по вул. Воронезькій у м. Запоріжжі» на виконання протесту прокуратури Запорізької області.

Але на цей час рішення Державного управління навколишнього природного середовища в Запорізькій області № 49/7/09-10 від 26.03.2010, яким оформлено скасування висновку від 24.09.2007 №3865/11/09, скасовано постановою Запорізького окружного адміністративного суду по справі № 2а-4600/10/0870 за позовом ОЖБК «Дніпровська скеля». В постанові Дніпропетровського апеляційного суду за результатами перегляду цього рішення в апеляційному порядку зазначено, що колегія суддів вважає, що місце розташування земельної ділянки не суперечить вимогам Водного та Земельного кодексу України у зв'язку з відсутністю доказів знаходження земельної ділянки на час погодження проекту відведення земельної ділянки для розташування каскадної високощільної забудови підвищенної комфортності в прибережній захисній смузі.

Суд вважає, що визнання протиправними дій Управління Держкомзему у м.Запоріжжі, Головного управління архітектури та містобудування Запорізької міської ради, Державного управління охорони навколишнього природного середовища щодо скасування власних висновків, виключає їх використання як доказів протиправності рішення Запорізької міської ради про надання земельної ділянки в оренду; свідчить про необґрунтованість відповідних протестів. Будь-яких інших доказів протиправності спірного рішення Запорізької міської ради про надання земельної ділянки в оренду позивач не надав.

Крім того, відповідно до ст.72 КАС України обставини, встановлені судовим рішенням в адміністративній, цивільній або господарській справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Рішенням по справі №2а-4561/10/0870 встановлено факт виконання ОЖБК «Дніпровська скеля» висновку Запорізької обласної інспекції по охороні пам'яток історії та культури і цей факт має приюдиційне значення.

Також приюдиційне значення мають факти виконання проектної документації в повному обсязі, безпідставності вимог про проведення містобудівного обґрунтування розташування забудови, встановлені постановою Орджонікідзевського районного суду м.Запоріжжя від 08.02.2011 по справі №2а-40/2011, факт знаходження земельної ділянки не в межах прибережної захисної смуги, встановлений рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 06.09.2010 по справі № 2а-4600/10/0870.

Крім того, на підставі спірного рішення між ОЖБК «Дніпровська скеля» і Запорізькою міською радою 08.02.2008 укладено договір оренди земельної ділянки, який зареєстровано у Запорізькій регіональній філії ДП «Центр державного земельного кадастру при державному комітеті України по земельних ресурсах», про що у Державному реєстрі земель 20.02.2008 вчинено запис за № 59 строком на 10 років. Державну реєстрацію не скасовано. Також завершено проектування, отримано дозвіл на проведення будівельних робіт, за рахунок членів ОЖБК «Дніпровська скеля» проведено будівельні роботи. Тобто, спірне рішення було реалізовано, оскільки на його підставі виникли певні правовідносини.

Відповідно до ч.1 ст.71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

На підставі вищевикладеного, суд приходить до висновку, що приймаючи рішення №43/251 від 17.10.2007 «Про передачу в оренду ОЖБК «Дніпровська скеля» земельної ділянки по вул.Воронезькій для розташування каскадної високощільної забудови підвищеної комфортності» Запорізька міська рада діяла на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, а тому у задоволенні позову слід відмовити.

Щодо тверджень третьої особи про порушення позивачем строків звернення до суду з даним позовом , передбачених Законом України «Про прокуратуру», суд зазначає наступне.

Стаття 21 Закону України «Про прокуратуру» визначає, що протест на акт, що суперечить закону, приноситься прокурором, його заступником до органу, який його видав, або до вищестоящого органу. У такому ж порядку приноситься протест на незаконні рішення чи дії посадової особи. У протесті прокурор ставить питання про скасування акта або приведення його у відповідність з законом, а також припинення незаконної дії посадової особи, поновлення порушеного права. Протест прокурора зупиняє дію опротестованого акта і підлягає обов'язковому розгляду відповідним органом або посадовою особою у десятиденний строк після його надходження. Про наслідки розгляду протесту в цей же строк повідомляється прокурору. У разі відхилення протесту або ухилення від його розгляду прокурор може звернутися з заявою до суду про визнання акта незаконним. Заяву до суду може бути подано протягом п'ятнадцяти днів з моменту одержання повідомлення про відхилення протесту або закінчення передбаченого законом строку для його розгляду. Подача такої заяви зупиняє дію правового акта.

Протест прокурора на спірне рішення внесено 30.03.2010.

09.04.2010 Запорізькою міською радою було надано відповідь, згідно якої зазначалося, що порушене в протесті питання буде винесено на розгляд чергової сесії Запорізької міської ради.

02.06.2010 Запорізька міська рада листом №0441 повідомила про відхилення протесту.

Отже, суд вважає, що фактично у десятиденний термін, встановлений ст.21 Закону України «Про прокуратуру» для розгляду протесту відхилення протесту або ухилення від його розгляду не було, а тому у прокурора не було на той час підстав для подання позову до суду.

На підставі викладеного, доводи третьої особи щодо пропущення позивачем строку звернення до суду з позовом не приймаються судом.

На підставі вищевикладеного та керуючись ст.ст. 94, 158, 160, 161, 162, 167 КАС України, суд

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні адміністративного позову заступника прокурора Запорізької області до Запорізької міської ради, третя особа - Обслуговуючий житлово - будівельний кооператив «Дніпровська скеля» про визнання протиправним та скасування рішення №43/251 від 17.10.2007 «Про передачу в оренду ОЖБК «Дніпровська скеля» земельної ділянки по вул.Воронезькій для розташування каскадної високощільної забудови підвищеної комфортності» відмовити.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо вона не була подана у встановлені строки. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду через Запорізький окружний адміністративний суд шляхом подачі в 10-денний строк з дня її проголошення, а в разі складення постанови у повному обсязі відповідно до статті 160 КАС України, або прийняття постанови у письмовому провадженні - з дня отримання копії постанови, апеляційної скарги, з подачею її копії відповідно до кількості осіб, які беруть участь у справі.

Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Суддя І.В.Садовий

Постанова складена у повному обсязі 20.05.2011