Справа № 2а/0570/1066/12
Суддя: Чалий С.Я.
Дата ухвалення: 2015-02-26 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

26 лютого 2015 року м. Київ К/9991/49709/12

Колегія суддів Вищого адміністративного суду України у складі суддів:

Чалого С.Я.

Конюшка К.В.

Мороза В.Ф.

розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу за касаційною скаргою Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 24 квітня 2012 року та постанову Донецького апеляційного адміністративного суду від 16 липня 2012 року у справі за позовом телеорганізації "ТРК «Краматорськ" у формі товариства з обмеженою відповідальністю до Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення про визнання недійсним рішення №2923 від 21 грудня 2011 року,-

в с т а н о в и л а :

Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 24 квітня 2012 року зміненою постановою Донецького апеляційного адміністративного суду від 16 липня 2012 року позов телеорганізації "ТРК «Краматорськ" у формі ТОВ задоволено частково. Визнано недійсним рішення №2923 від 21 грудня 2011 року в частині визнання порушення позивачем рішення відповідача №2265 від 21 вересня 2011 року.

Не погоджуючись з зазначеними рішеннями, відповідач звернувся з касаційною скаргою та просить їх скасувати, посилаючись на порушення судами норм матеріального та процесуального права та прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позовних вимог.

Заслухавши доповідь судді Вищого адміністративного суду України стосовно обставин, необхідних для прийняття рішення судом касаційної інстанції, перевіривши і обговоривши доводи касаційної скарги, проаналізувавши правильність застосування судами першої та апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого адміністративного суду України приходить до висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено судами та підтверджується наявними у справі матеріалами, телерадіоорганізація "ТРК "Краматорськ" в формі ТОВ згідно ліцензії Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення НР № 0432-п є провайдером програмної послуги з 18 липня 2002 року по 18 липня 2012 року.

06 грудня 2011 року відповідачем на виконання рішення Національної ради від 01.06.2011 року № 1058 та наказу голови Національної ради № 5/409 від 07.11.2011 року було проведена планова перевірка діяльності телерадіоорганізації "ТРК "Краматорськ" в формі ТОВ законодавства України щодо додержання законодавства України і умов ліцензії Національної ради.

За результатами перевірки складено акт № 23/ПП/ІІ/Дн/П/12-23 від 06.12.2011 року.

У акті № 23/ПП/ІІ/Дн/П/12-23 від 06.12.2011 року зафіксовані наступні ознаки:

- порушення позивачем чинного законодавства України, а саме: ч. ч. 4, 9 ст. 39, ч. ч. 3, 4, 5 ст. 42 та ч. 7 ст. 27, ч. 8 ст. 28, п. а ч. 1 ст. 59 Закону України «Про телебачення і радіомовлення»;

- зафіксовано невиконання позивачем рішення Національної ради НР № 2265 від 21.09.2011 року (виключення з пакету УПП MOSS ТРК «Сат-плюс»/ ТОВ «Інформаційна ТРК «Схід-плюс»);

- в кабельній мережі позивача ретранслюються 60 програм з використанням 58 каналів конвертації, а згідно діючої ліцензії максимальна кількість каналів багатоканальної телемережі передбачена на рівні 45 каналів;

- не ретранслюється 1 канал, ретрансляція якого передбачена ліцензією, а саме: РБК-ТВ;

- в мережі зафіксовано ретрансляцію програм «Первій канал. Всемирная сеть» и «РТР-Россия» ч. 1, 2, ст. 42 Закону України «Про телебачення і радіомовлення».

- без дозволу Національної ради ретранслюється 16 програм: Disney channel, Comedy TV, Футбол+, Qtv, M2, Discovery Travel & Living, Animal Planet, 1 автомобільний, club TV, Максі ТВ, K - 1, РТР-Россия, Discovery Channel, 1 канал. Всемирная сеть, UBR (а.с. 66-67).

За наслідками проведеної планової перевірки позивача Національною радою України з питань телебачення і радіомовлення прийнято рішення № 2923 від 21.12.2011 року, яким: визнано порушення телерадіоорганізації "ТРК "Краматорськ" в формі ТОВ умов ліцензії в частині загальної концепції програм для ретрансляції, рішення Національної ради НР № 2265 від 21.09.2011 року та ч. 2 статті 42 Закону України «Про телебачення та радіомовлення» (суб'єкт господарювання, який перебуває під юрисдикцією України, має на меті здійснювати ретрансляцію і отримав на це дозвіл від правовласника (виробника), який не підпадає під юрисдикцію країни, що входить до Європейського Союзу, або країни, яка ратифікувала Європейську конвенцію про транскордонне телебачення, зобов'язаний адаптувати зміст призначених для ретрансляції програм до вимог законодавства України); оголошено попередження позивачу; зобов'язано позивача протягом місяця привести свою діяльність у відповідності до умов діючої ліцензії та чинного законодавства, надавши після цього протягом двох місяців звіт.

Так, відносини, що виникають у сфері телевізійного та радіомовлення на території України, правові, економічні, соціальні, організаційні умови їх функціонування, спрямовані на реалізацію свободи слова, прав громадян на отримання повної, достовірної та оперативної інформації, на відкрите і вільне обговорення суспільних питань, визначено Законом України "Про телебачення і радіомовлення".

Відповідно до ч. 3 ст. 7 Закону України "Про телебачення і радіомовлення" єдиним органом державного регулювання діяльності у сфері телебачення і радіомовлення незалежно від способу розповсюдження телерадіопрограм і передач є Національна рада України з питань телебачення і радіомовлення - спеціальний конституційний, постійно діючий позавідомчий державний орган.

Частиною 4 ст. 7 Закону України "Про телебачення і радіомовлення" передбачено, що правові засади формування та діяльності, статус, компетенція, повноваження, функції Національної ради та порядок їх здійснення визначаються Законом України "Про Національну раду України з питань телебачення і радіомовлення".

Згідно пункт 1 частини 1 статті 70 Закону України "Про телебачення і радіомовлення" Національна рада здійснює контроль за дотриманням та забезпечує виконання вимог, зокрема, законодавства України у сфері телебачення і радіомовлення.

Відповідальність за порушення законодавства про телебачення і радіомовлення несуть телерадіоорганізації, провайдери програмної послуги, їх керівники та працівники, інші суб'єкти господарської діяльності, посадові особи органів державної влади та органів місцевого самоврядування. Винні в порушеннях несуть цивільно-правову, адміністративну і кримінальну відповідальність згідно із законодавством України. Міру відповідальності та відповідні санкції за порушення законодавства про телебачення і радіомовлення встановлює суд. У визначених цим Законом випадках санкції за порушення законодавства про телебачення і радіомовлення встановлюються Національною радою (частини 1, 2 статті 71 Закону України "Про телебачення і радіомовлення").

Відповідно до Закону України "Про Національну ради України з питань телебачення і радіомовлення" Національна рада є конституційним, постійно діючим колегіальним органом, метою діяльності якого є нагляд за дотриманням законів України у сфері телерадіомовлення, а також здійснення регуляторних повноважень, передбачених цими законами.

Статтею 13 Закону України "Про Національну ради України з питань телебачення і радіомовлення" передбачено, що Національна рада здійснює: нагляд за дотриманням телерадіоорганізаціями та провайдерами програмної послуги вимог законодавства у галузі телерадіомовлення; нагляд за дотриманням ліцензіатами вимог законодавства України щодо реклами та спонсорства у сфері телерадіомовлення; нагляд за дотриманням ліцензіатами ліцензійних умов та умов ліцензій; нагляд за дотриманням ліцензіатами визначеного законодавством порядку мовлення під час проведення виборчих кампаній та референдумів; нагляд за дотриманням стандартів та норм технічної якості телерадіопрограм; нагляд за дотриманням телерадіоорганізаціями законодавства України у сфері кінематографії; нагляд за дотриманням телерадіоорганізаціями вимог законодавства України щодо частки вітчизняного продукту у їх програмах (передачах) та щодо вживання мов при здійсненні телерадіомовлення; нагляд за дотриманням телерадіоорганізаціями законодавства у сфері захисту суспільної моралі; нагляд за дотриманням телерадіоорганізаціями вимог законодавства щодо частки іноземних інвестицій у їх статутному капіталі; застосування в межах своїх повноважень санкцій відповідно до закону; офіційний моніторинг телерадіопрограм.

Частиною 1 та ч. 2 ст. 17 Закону України "Про Національну ради України з питань телебачення і радіомовлення" передбачено, що Національна рада в межах своїх повноважень приймає регуляторні акти, у тому числі нормативно-правові, а також інші акти індивідуальної дії. Регуляторні, у тому числі нормативно-правові, акти мають проходити всі стадії прийняття та порядок оприлюднення актів, визначені Законом України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності». Рішення Національної ради, які відповідно до закону є регуляторними актами, розробляються, розглядаються, приймаються та оприлюднюються з урахуванням вимог Закону України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності».

Положеннями ст. 1 Закону України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності» регуляторний акт - це прийнятий уповноваженим регуляторним органом нормативно-правовий акт, який або окремі положення якого спрямовані на правове регулювання господарських відносин, а також адміністративних відносин між регуляторними органами або іншими органами державної влади та суб'єктами господарювання; прийнятий уповноваженим регуляторним органом інший офіційний письмовий документ, який встановлює, змінює чи скасовує норми права, застосовується неодноразово та щодо невизначеного кола осіб і який або окремі положення якого спрямовані на правове регулювання господарських відносин, а також адміністративних відносин між регуляторними органами або іншими органами державної влади та суб'єктами господарювання, незалежно від того, чи вважається цей документ відповідно до закону, що регулює відносини у певній сфері, нормативно-правовим актом;

Вказаною нормою також закріплено, що до регуляторного органу серед інших відноситься Національна рада України з питань телебачення і радіомовлення.

Рішенням Національної ради від 02.04.2008 року № 652 був затверджений Перелік програм, зміст яких відповідає вимогам Європейської конвенції про транскордонне телебачення і ретрансляція яких на території України не обмежується згідно з ч. 1 ст. 42 Закону України «Про телебачення і радіомовлення». Програма «Первый канал. Всемирная сеть» до вказаного переліку не ввійшла.

Рішеннями відповідача від 05.11.2008 року № 1870 та № 1960 від 12.11.2008 року у зв'язку з здійсненням комплексу заходів з адаптації програми «Первый канал. Всемирная сеть» до вимог законодавства України, було дозволено ретрансляцію програми «Первый канал. Всемирная сеть» до прийняття остаточного рішення щодо ліцензування цієї програми на території України. Вказане право було надане провайдерам програмної послуги, які на момент прийняття рішення ретранслювали вказану програму у відповідності до рішень Національної ради.

Рішенням Національної ради від 14.04.2009 року №694 рішення відповідача від 05.11.2008 року № 1870 втратило чинність та провайдерам програмної послуги зобов'язано до 01.06.2009 року привести свою діяльність відповідно до вимог чинного законодавства.

Відповідно до Наказу Міністерства юстиції України від 12 квітня 2005 року № 34/5 «Про вдосконалення порядку державної реєстрації нормативно-правових актів у Міністерстві юстиції України та скасування рішення про державну реєстрацію нормативно-правових актів», зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 12 квітня 2005 року за №381/10661 під нормативно-правовим актом слід розуміти офіційний письмовий документ, прийнятий уповноваженим на це суб'єктом нормотворення у визначеній законодавством формі та за встановленою законодавством процедурою, спрямований на регулювання суспільних відносин, що містить норми права, має неперсоніфікований характер і розрахований на неодноразове застосування. Прийняття нормативно-правових актів у вигляді листів і телеграм не допускається.

Відповідно до ст. 12 Закону України «Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності» регуляторні акти, прийняті Національною радою України з питань телебачення і радіомовлення офіційно оприлюднюються в "Офіційному віснику" та у газеті "Урядовий кур'єр" не пізніш як у десятиденний строк після їх державної реєстрації або прийняття та підписання, у випадку, якщо ці регуляторні акти не підлягають державній реєстрації.

З огляду на вищенаведене, рішення Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення № 2265 від 21.09.2011 року «Про внесення змін до додатків 1,10, 17, 24, 28 до рішення Національної ради від 29.11.2006 № 1037 «Про затвердження переліків програм універсальної програмної послуги для багатоканальних телемереж, розташованих на території Донецької області» є регуляторним актом Національної ради, оскільки воно було прийнято уповноваженим регуляторним органом, по своїй суті змінює та встановлює нові норми права, що застосовуються неодноразово та щодо невизначеного кола осіб. Положення цього рішення спрямовані на правове регулювання господарських відносин, а також адміністративних відносин між Національною радою України з питань телебачення і радіомовлення та суб'єктами господарювання, розташованих на території Донецької області.

Тким чином, вірними є висновки судів щодо визнання рішення №2923 від 21.12.2011 року в частині визнання порушення телерадіоорганізації "ТРК "Краматорськ" в формі ТОВ рішення Національної ради № 2265 від 21.09.2011 року недійсним.

Відповідно до статті 42 Закону України «Про телебачення та радіомовлення» ретрансляція телерадіопрограм та передач, зміст яких відповідає вимогам Європейської конвенції про транскордонне телебачення, на території України не обмежується. Порядок ретрансляції регулюється цим Законом. Суб'єкт господарювання, який перебуває під юрисдикцією України, має на меті здійснювати ретрансляцію і отримав на це дозвіл від правовласника (виробника), який не підпадає під юрисдикцію країни, що входить до Європейського Союзу, або країни, яка ратифікувала Європейську конвенцію про транскордонне телебачення, зобов'язаний адаптувати зміст призначених для ретрансляції програм до вимог законодавства України. Право на ретрансляцію теле- та/чи радіопрограм визначається ліцензією на мовлення або ліцензією провайдера програмної послуги. Максимальні обсяги ретрансляції та орієнтовний перелік (за жанрами) передбачених до ретрансляції програм та передач визначаються програмною концепцією мовлення згідно з вимогами цього Закону. Провайдери програмної послуги здійснюють ретрансляцію телерадіопрограм та передач у багатоканальних телемережах відповідно до переліку телерадіопрограм та передач, які передбачено надавати у складі програмної послуги.

Статтею 27 Закону України «Про телебачення та радіомовлення» передбачено, що у ліцензії на мовлення вказуються: а) назва телерадіоорганізації, її реквізити та інші вихідні дані (логотип, позивні, емблема тощо); б) місцезнаходження, юридична та фактична адреси організації; в) вид мовлення та територія розповсюдження програм згідно з додатком до ліцензії; г) загальні характеристики каналу мовлення, мережі мовлення, багатоканальної телемережі (для багатоканальних телемереж вказується оператор телекомунікацій); ґ) періодичність, час, обсяги та сітка мовлення; д) мова (мови), якою (якими) вестимуться передачі; е) дата набрання ліцензією чинності; є) строк дії ліцензії.

Обов'язковими додатками до ліцензії на мовлення є: програмна концепція мовлення;

організаційно-технічні, фінансові, інвестиційні зобов'язання, взяті організацією-ліцензіатом під час конкурсного відбору або під час розгляду її заяви Національною радою при отриманні ліцензії на позаконкурсних засадах; докладні характеристики каналу мовлення, мережі мовлення, багатоканальної телемережі: частота (частоти), місцезнаходження та потужність передавача (передавачів), територія розповсюдження програм, місцезнаходження головної станції багатоканальної телемережі, максимальна кількість каналів (ресурс) багатоканальної телемережі, територія розташування (прийому) багатоканальної мережі; відомості про власників (співвласників) організації-ліцензіата та розподіл часток її статутного капіталу, для акціонерного товариства - повний список акціонерів, які володіють пакетами акцій більш як по п'ять відсотків; відомості про органи управління організації-ліцензіата: керівник організації, члени органів управління організації - правління, ради директорів, наглядової ради тощо (для кожної з осіб - прізвище, ім'я, по батькові, дата народження, громадянство, адреса).

Визначені ліцензією на мовлення та додатками до ліцензії організаційні, технологічні та змістовні характеристики мовлення, а також організаційно-технічні, фінансові, інвестиційні зобов'язання ліцензіата становлять умови ліцензії на мовлення.

Умови ліцензії визначаються Національною радою за погодженням з претендентами на отримання ліцензії в порядку, визначеному цим Законом, та затверджуються рішенням Національної ради.

Ліцензіат зобов'язаний виконувати умови ліцензії. Національна рада контролює виконання ліцензіатами умов ліцензій, а в разі їх порушення - застосовує штрафні санкції відповідно до вимог цього Закону.

Відповідно до 28 Закону України «Про телебачення та радіомовлення» програмна концепція мовлення телерадіоорганізації визначає: частку програм власного виробництва; мінімальну частку національного аудіовізуального продукту; максимальну частку аудіовізуальної продукції іноземного виробництва; максимальні обсяги ретрансляції та орієнтовний перелік (за жанрами) програм та передач, які передбачається ретранслювати; жанровий розподіл програм та передач.

Основу програмної концепції мовлення телерадіоорганізації мають становити такі передачі:інформаційно-аналітичні та публіцистичні; культурно-мистецькі; науково-просвітницькі; розважальні.

Ліцензіати (крім супутникового мовлення) у проміжках часу між 07.00 та 23.00 повинні дотримуватися таких пропорцій між українськими та іноземними програмами:

програми європейського виробництва повинні становити не менше 80 відсотків, у тому числі не менше 50 відсотків - програми українського виробництва;

у радіопрограмах музичні твори українських авторів і виконавців повинні становити не менше 50 відсотків загального щотижневого обсягу мовлення.

Ліцензіат не має права розповсюджувати програми, здатні впливати на нормальний фізичний, розумовий або моральний розвиток дітей та юнацтва, і програми, що містять сцени, які викликають жах, сцени вбивства, насилля (фізичного чи психологічного), сцени, звернені до сексуальних інстинктів.

Текстовий супровід не може містити брутальних слів, висловів тощо. Умови цього пункту не поширюються на кодовані системи багатоканального мовлення.

Програмна концепція багатоканального мовлення визначає: перелік програм, які надаються у фіксованому пакеті, у тому числі власні програми ліцензіата та програми інших телерадіоорганізацій; умови розповсюдження кожної із програм - у відкритому або кодованому вигляді; програмні концепції мовлення по кожній з власних програм ліцензіата відповідно до вимог частин другої і третьої цієї статті.

Ліцензіат зобов'язаний дотримуватися визначеної програмної концепції мовлення.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про телебачення та радіомовлення» провайдер програмної послуги - це суб'єкт господарювання, який на підставі ліцензії, виданої Національною радою України з питань телебачення та радіомовлення, на договірних засадах надає абонентам можливість перегляду пакетів програм, використовуючи для передавання цих програм ресурси багатоканальних телемереж.

Телерадіоорганізація - зареєстрована у встановленому законодавством порядку юридична особа, яка на підставі виданої Національною радою України з питань телебачення і радіомовлення ліцензії на мовлення створює або комплектує та/чи пакетує телерадіопрограми і/або передачі та розповсюджує їх за допомогою технічних засобів мовлення.

Відповідно до ліцензії НР № 0432-п Телерадіоорганізації "ТРК "Краматорськ" в формі ТОВ є провайдером програмної послуги з 18 липня 2002 по 18 липня 2012 року, тобто, позивач не порушив вимоги ст. 27 та ст. 28 Закону України «Про телебачення і радіомовлення».

Разом з тим, відповідно до ст. 40 Закону України «Про телебачення та радіомовлення» для організації діяльності (мовлення) кабельного телебачення і радіомовлення суб'єкт господарювання (провайдер або оператор телекомунікацій чи оператор кабельних мереж) повинен отримати ліцензію (дозвіл) у Національній раді.

Ліцензування діяльності (мовлення) кабельного телебачення і радіомовлення здійснюється за реєстраційним принципом. Ліцензія видається без конкурсу на підставі заяви на термін 10 років.

Заява про видачу ліцензії провайдера програмної послуги подається відповідно до вимог статті 24 цього Закону. До заяви додаються: а) загальна концепція пакетування (перелік) програм, придбаних для ретрансляції; б) документи, які підтверджують придбання та право на розповсюдження (ретрансляцію) програм іншого мовника.

Загальна концепція (принципи, підстави) добору програм для ретрансляції (пропозиції абонентам) є обов'язковим додатком до ліцензії на діяльність (мовлення) кабельного телебачення і радіомовлення. Цей додаток підлягає щорічній перереєстрації. Для перереєстрації ліцензіат повинен подати до Національної ради інформацію про виконання концепції добору програм протягом попереднього року.

Заява про видачу ліцензії провайдера програмної послуги розглядається і рішення щодо неї приймається у місячний термін з дня її надходження до Національної ради.

За результатами розгляду заяви Національна рада приймає рішення:

а) про видачу ліцензії провайдера програмної послуги;

б) про затвердження пакета (пакетів) програм універсальної програмної послуги в населеному пункті (населених пунктах) та/або на території (територіях), де передбачається надання програмної послуги.

Ліцензію провайдера програмної послуги може бути анульовано в судовому порядку за поданням Національної ради у зв'язку з систематичними порушеннями ним вимог цього Закону, законодавства України про захист суспільної моралі, законодавства України про авторські та суміжні права.

Як вірно враховано апеляційним судом, позивачем, як провайдером програмної послуги, порушені умови концепції добору програм для ретрансляції.

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку, що судом апеляційної вірно встановлені обставини справи, судове рішення ухвалено з додержанням норм матеріального та процесуального права і підстав для його скасування не вбачається. Доводи касаційної скарги висновків суду не спростовують.

Відповідно до частини 1 статті 224 Кодексу адміністративного судочинства України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо визнає, що суди першої та апеляційної інстанцій не допустили порушень норм матеріального і процесуального права при ухваленні судових рішень чи вчиненні процесуальних дій.

Керуючись ст. ст. 220, 222, 223, 224, 230, 231 КАС України, колегія суддів Вищого адміністративного суду України, -

у х в а л и л а:

Касаційну скаргу Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення залишити без задоволення, а постанову Донецького апеляційного адміністративного суду від 16 липня 2012 року - без змін.

Ухвала набирає законної сили через п'ять днів після направлення її копії особам, які беруть участь у справі і може бути переглянута з підстав, у строк та у порядку, визначених ст.ст. 235-244-2 КАС України.

Судді: