Справа № 1570/4362/11
Суддя: Кошіль В.В.
Дата ухвалення: 2015-02-10 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

10 лютого 2015 року м. Київ К/800/42430/14

Вищий адміністративний суд України у складі колегії суддів:

Головуючого Кошіля В.В.

Суддів Вербицької О.В.

Моторного О.А.

при секретарі Калініні О.С.

за участю представника відповідача - Аландаренко Е.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Державної податкової інспекції у Малиновському районі м. Одеси Головного управління Міндоходів в Одеській області

на постанову Одеського апеляційного адміністративного суду від 15.07.2014

та постанову Одеського окружного адміністративного суду від 20.02.2014

у справі № 1570/4362/2012

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Будівельно-комерційна фірма «Базальт»

до Державної податкової інспекції у Малиновському районі м. Одеси Головного управління Міндоходів в Одеській області

про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Будівельно-комерційна фірма «Базальт» звернулось до суду з позовом про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у Малиновському районі м. Одеси Головного управління Міндоходів в Одеській області від 10.07.2012 № .

Справа розглядалась судами неодноразово.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 20.02.2014 позов задоволено частково; визнано протиправним та скасовано податкове повідомлення-рішення від 10.07.2012 № в частині збільшення суми грошового зобов'язання з податку на додану вартість у розмірі 8 778 595 грн., в т.ч.: 6 770 170 грн. основного платежу та 2 008 425 грн. штрафних (фінансових) санкцій; в іншій частині позовних вимог відмовлено.

Постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 15.07.2014 постанову суду першої інстанції змінено; викладено п. 2 її резолютивної частини у наступній редакції «Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення від 10.07.2012 № в частині збільшення суми грошового зобов'язання з податку на додану вартість у розмірі 9 134 515,62 грн., в т.ч.: 7 059 452,62 грн. основного платежу та 2 075 063 грн. штрафних (фінансових) санкцій»; в решті постанову суду першої інстанції залишено без змін.

В касаційній скарзі відповідач просить скасувати рішення судів першої та апеляційної інстанцій; прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позовних вимог, посилаючись на порушення судами норм матеріального та процесуального права.

Позивач в запереченнях на касаційну скаргу просить скасувати постанови судів першої та апеляційної інстанцій; прийняти нову постанову про скасування податкового повідомлення-рішення, а касаційну скаргу відповідача залишити без задоволення.

Перевіривши правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, юридичної оцінки обставин справи, колегія суддів Вищого адміністративного суду України приходить до висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, за результатами проведеної документальної позапланової виїзної перевірки ТОВ «БКФ «Базальт» з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства по господарським взаємовідносинам з платниками податків: ПП «Одеська будівельна компанія», ПП «Дана-Даблью», ПП «ОСК-Компані», ТОВ «Тетрабудсервіс», ТОВ «Забудова Світу», ТОВ «Кафі», ТОВ «Екстра Білдінг», ТОВ «Лантанбуд» за період 01.01.2010 по 31.12.2011, складено акт № 169/22-214/36503288/1141 від 20.06.2012, в якому зафіксовано порушення: п. п. 44.6, 44.1, пп. пп. 14.1.36, 14.1.185, 14.1.191, 14.1.202, 14.1.203 п. 14.1 ст. 14, п. п. 198.3, 198.6 ст.198 Податкового кодексу України, внаслідок чого занижено податок на додану вартість на суму 7 291 019 грн.

На підставі результатів проведеної перевірки, 10.07.2012 відповідачем прийняте податкове повідомлення-рішення № про визначення суми грошового зобов'язання з податку на додану вартість у розмірі 9 368 809 грн., в т.ч.: 7 291 019 грн. основного платежу та 2 077 790 грн. штрафних (фінансових) санкцій (штрафів).

В акті перевірки податковим органом зазначено, що у зв'язку з відпрацюванням контрагентів підприємств, які входять до складу «конвертаційного» центру та в зв'язку з отриманням актів перевірок інших податкових інспекцій, посадовим особам підприємства ТОВ «БКФ «Базальт» вручено запити № 51394/23-209 від 26.12.2011, № 52078/23-209 від 28.12.2011, № 4532/23-209 від 03.02.2012 про надання пояснень та необхідних документів, які підтверджують правильність формування складу податкового кредиту з податку на додану вартість по контрагентам ТОВ «Тетрабудсервіс», ТОВ «Забудова Cвіту», ТОВ «Кафі», ПП «Одеська будівельна компанія», ПП «ОСК-Компані», ПП «Дана-Даблью» у відповідних періодах взаємовідносин.

На зазначені запити виконуючим обов'язки директора підприємства, головним інженером ОСОБА_3 (призначений наказом підприємства № 4-К від 03.02.2012), листом № 11 від 10.02.2012 (вх. № 3571/10 від 13.02.2012) повідомлено про надання планових та додаткових відпусток 43-трьом працівникам підприємства у період з 03.01 по 27.02.2012 та прохання про перенесення термінів на надання відповідей на вищезазначені запити до кінця лютого 2012 року.

Наказом № 258 від 03.04.2012, підписаним начальником ДПІ у Малиновському районі м. Одеси Одеської області ДПС Чубою В.В., призначено проведення документальної позапланової виїзної перевірки ТОВ «БКФ «Базальт» по взаємовідносинам з ТОВ «Тетрабудсервіс», ТОВ «Забудова Світу», ТОВ «Кафі», ПП «Одеська будівельна компанія», ПП «ОСК-Компані», ПП «Дана-Даблью» з 04.04.2012. Наказ та направлення на перевірку № 241 від 03.04.2012 було вручено під розписку посадовій особі підприємства - головному бухгалтеру ТОВ «БКФ «Базальт» - ОСОБА_5 (дата отримання 04.04.2012). Листом підприємства № 35 від 09.04.2012 (вх. №1909/10 від 10.04.2012), підписаним директором ОСОБА_6, повідомлено податкову інспекцію про факт втрати документів, надано копію довідки Хаджибеївського ВМ Суворовського РВ ОМУ ГУМВС України в Одеській області про звернення гр. ОСОБА_6 05.04.2012 із заявою по факту втрати документів по взаємовідносинам з підприємствами: ПП «Одеська будівельна компанія», ПП «ОСК-Компані», ПП «Дана-Даблью», «Тетрабудсервіс», ТОВ «Забудова Світу», ТОВ «Кафі», ПП «Контур Прим», ПП «Естет Буд», ПП «Антоніна Плюс», МП «Гамаліс», ТОВ БК «Б.М.П.-2000» та прохання про відкладення перевірки згідно наказу №258 від 03.04.2012.

24.04.2012 ДПІ у Малиновському районі м. Одеси надано запит (лист № 6503/9.22-305/31) до Хаджибеївського ВМ Суворовського РВ ОМУ ГУМВС України в Одеській області про підтвердження або не підтвердження факту звернення посадових осіб підприємства ТОВ «БКФ «Базальт» щодо втрати документів. Також, надано службову записку № 504/22-26 від 24.04.2012 до відділу податкової міліції з повідомленням про втрату документів та проханням про проведення опитування посадових осіб щодо взаємовідносин з вищезазначеними контрагентами.

Листом № 6504/10/22-305.31 від 24.04.2012 ДПІ у Малиновському районі м. Одеси зобов'язало посадових осіб ТОВ «БКФ «Базальт» здійснити необхідні заходи щодо відновлення втрачених документів. Зазначений лист отримано головним бухгалтером - ОСОБА_5 26.04.2012. На зазначений лист отримано відповідь № 1 від 11.05.2012 (вх. №3495/10 від 15.05.2012) від ТОВ «БКФ «Базальт» про комплекс заходів, проведених підприємством, та надані копії документів: наказ про утворення комісії із встановлення переліку втрачених документів та проведення заходів, спрямованих на їх відновлення, витяг з акту комісії із встановлення переліку відсутніх документів, реєстр поштових відправлень від 07.05.2012 на адресу контрагентів, по яким втрачені документи, поштова квитанція.

Листом № 1 від 16.05.2012 (вх. № 3626/10 від 17.05.2012) ТОВ «БКФ «Базальт» повідомлено податкову інспекцію про відновлення втрачених фінансово-господарських документів та прийняття відповідного рішення щодо подальшої співпраці в рамках чинного законодавства, у зв'язку із чим податковим органом з 30.05 по 13.06.2012 проведено перевірку позивача.

Так, у розділі 3 «Документальне підтвердження господарських відносин із платником податків, дослідження їх реальності здійснення та повноти відображення в обліку по господарським взаємовідносинам з платниками податків» податковим органом зазначено наступне.

По контрагенту позивача ТОВ «Тетрабудсервіс» в акті перевірки зазначено, що для проведення позапланової виїзної перевірки по господарським відносинам з ТОВ «Тетрабудсервіс», підприємством надані такі документи за період серпень та вересень 2011 року: реєстри отриманих та виданих податкових накладних, надані до ДПІ у Малиновському районі м. Одеси до податкової звітності (в електронному вигляді); картка по бухгалтерському рахунку № 685 «Розрахунки з іншими кредиторами» по контрагенту ТОВ «Тетрабудсервіс» на 8 аркушах.

В акті перевірки також зазначено, що згідно акту, складеного фахівцями ДПІ у Печерському районі м. Києва щодо підтвердження господарських відносин з платниками податків за період з 01.08.2011 по 31.01.2012 встановлено, що ТОВ «Тетрабудсервіс» зареєстровано з метою прикриття незаконної діяльності та використання реально - діючим СГД як інструмент мінімізації податкових зобов'язань. Відсутність майна (основних фондів, виробничих активів, складських приміщень і транспортних засобів), інших матеріальних та трудових ресурсів, економічно необхідних для здійснення операцій з купівлі-продажу унеможливлює фактичне здійснення ТОВ «Тетрабудсервіс» господарських операцій.

Перевіркою встановлено не підтвердження податкових зобов'язань та податкового кредиту з ПДВ внаслідок відсутності об'єктів оподаткування по операціях з придбання товарів (послуг) у підприємств-постачальників та по операціях з продажу цих товарів (послуг) підприємствам - покупцям за період з 01.08.2011 по 31.01.2012, в розумінні пп. 14.1.27 п. 14.1 ст. 14, ст. ст. 185, 198 Податкового кодексу України.

Старшим слідчим з ОВС СУ ДПС у м. Києві, підполковником податкової міліції Чапічадзе І.Ю. 02.03.2012 прийнято постанову про порушення кримінальної справи за фактом фіктивного підприємництва шляхом створення (придбання) невстановленими слідством особами ТОВ «Тетрабудсервіс» з метою прикриття незаконної діяльності, вчиненими повторно за ч. 2 ст. 205 Кримінального кодексу України.

Також, зазначеним актом перевірки встановлено, що фінансово-господарська діяльність ТОВ «Тетрабудсервіс» здійснюється поза межами правового поля, що, в свою чергу, свідчить про не набуття належним чином цивільної праводієздатності ТОВ «Тетрабудсервіс», фінансово-господарські взаємовідносини між ТОВ «Тетрабудсервіс» та контрагентами є фіктивними правочинами, та такими, що вчинені без наміру створення правових наслідків, які обумовлювались цими правочинами.

В процесі перевірки виявлено, що місцезнаходження ТОВ «Тетрабудсервіс» не встановлено. Також, не встановлено факт отримання товарів (послуг) ТОВ «Тетрабудсервіс» від контрагентів-продавців, у зв'язку з відсутністю (не наданням для перевірки) договорів про господарську діяльність, актів приймання-передачі товару (послуг), довіреностей, документів, що засвідчують транспортування, зберігання товарів, а також інших первинних документів, підтверджуючих здійснення господарської діяльності.

Перевіркою дотримання податкового законодавства по взаємовідносинам з ТОВ «Тетрабудсервіс» встановлено, що ТОВ «БКФ «Базальт» згідно інформації, наведеної у картках бухгалтерського рахунку № 685 «Розрахунки з іншими кредиторами», придбало у ТОВ «Тетрабудсервіс» підрядні послуги та послуги спецтехніки. До перевірки договори, первинні документи (накладні, акти виконаних робіт, акти прийому-передачі робіт (послуг), у т.ч. за формою КБ-2, КБ-3, виписки банку, податкові накладні) не надані. У бухгалтерському обліку фінансово-господарські операції ТОВ «БКФ «Базальт» відображені у відповідних регістрах бухгалтерського обліку по рахункам 6852, 311.

Як зазначено в акті перевірки, сума податку на додану вартість за податковими накладними на загальну суму 9 491 820,60 грн., у т.ч. ПДВ 1 581 970 грн. включена до складу податкового кредиту відповідних періодів, відображена у реєстрах отриманих податкових накладних, які відповідають даним додатку № 5 до податкової декларації з податку на додану вартість, даним декларації з ПДВ за серпень - листопад 2011 року.

По контрагенту ТОВ «Екстра Білдінг» в акті перевірки зазначено, що для проведення позапланової виїзної перевірки по господарським відносинам з ТОВ «Екстра Білдінг» товариством надані такі документи: реєстри отриманих та виданих податкових накладних, надані до ДПІ до податкової звітності (в електронному вигляді); картки по бухгалтерським рахункам № 685 «Розрахунки з іншими кредиторами» та № 631 «Розрахунки з вітчизняними постачальниками» по контрагенту ТОВ «Екстра Білдінг» на 2 аркушах.

В акті також зазначено, що згідно акту, складеного фахівцями ДПІ у Приморському районі м. Одеси щодо підтвердження господарських відносин між платниками податків встановлено, що у ТОВ «Екстра Білдінг» відсутні необхідні умови для ведення господарської діяльності, відсутні основні фонди, технічний персонал, виробничі активи, складські приміщення, транспортні засоби, тому згідно з частинами 1, 5 ст. 203, п. 1, 2 ст. 215, ст. 228 Цивільного кодексу України, зазначена угода має ознаки нікчемності. Відсутність майна (основних фондів, виробничих активів, складських приміщень і транспортних засобів), інших матеріальних та трудових ресурсів, економічно необхідних для здійснення операцій з купівлі-продажу унеможливлює фактичне здійснення ТОВ «Екстра Білдінг» господарських операцій.

Перевіркою дотримання податкового законодавства по взаємовідносинам з ТОВ «Екстра Білдінг» встановлено, що ТОВ «БКФ «Базальт» згідно інформації, наведеної у картках бухгалтерського рахунку № 685 «Розрахунки з іншими кредиторами», 631 «Розрахунки з вітчизняними постачальниками», придбало у ТОВ «Екстра Білдінг» підрядні послуги та будівельні матеріали. До перевірки договори, первинні документи (накладні, акти виконаних робіт, акти прийому-передачі робіт (послуг), у т.ч. за формою КБ-2, КБ-3, виписки банку, податкові накладні) не надані. У бухгалтерському обліку фінансово-господарські операції, ТОВ «БКФ «Базальт» відображені у відповідних регістрах бухгалтерського обліку по рахункам 631, 6852, 311.

Як зазначено в акті перевірки по вказаному контрагенту, сума податку на додану вартість за податковими накладними на загальну суму 3 591 768 грн., у т.ч. ПДВ 598 628 грн. включена до складу податкового кредиту відповідних періодів, відображена у реєстрах отриманих податкових накладних, які відповідають даним додатку № 5 до податкової декларації з податку на додану вартість, даним декларації з ПДВ за квітень та травень 2011 року.

По контрагенту ТОВ «Забудова Світу» в акті вказано, що для проведення позапланової виїзної перевірки по господарським відносинам з ТОВ «Забудова Світу», товариством надані такі документи: реєстри отриманих та виданих податкових накладних, наданих до ДПІ до податкової звітності (в електронному вигляді); картки по бухгалтерським рахункам № 685 «Розрахунки з іншими кредиторами» та № 631 «Розрахунки з вітчизняними постачальниками» по контрагенту ТОВ «Забудова світу» на 6 аркушах.

Згідно актів, складених фахівцями ДПІ у Печерському районі м. Києва щодо підтвердження господарських відносин з платниками податків за період з 01.09.2010 по 30.09.2011 встановлено, що ТОВ «Забудова Світу» здійснювало діяльність, спрямовану на здійснення операцій, пов'язаних з наданням податкової вигоди третім особам. Відсутність адміністративно-господарських можливостей на виконання господарських зобов'язань по укладеним угодам та відсутність фактичних дій, спрямованих на виконання взятих на себе зобов'язань.

Також, не встановлено факту отримання товарів (послуг) ТОВ «Забудова Світу» від контрагентів-продавців, у зв'язку з відсутністю (не наданням для перевірки) договорів про господарську діяльність, актів приймання-передачі товару (послуг), довіреностей, документів, що засвідчують транспортування, зберігання товарів, а також інших первинних документів, підтверджуючих здійснення господарської діяльності.

Перевіркою дотримання податкового законодавства по взаємовідносинам з ТОВ «Забудова Світу» встановлено, що ТОВ «БКФ «Базальт» згідно інформації, наведеної у картках бухгалтерського рахунку № 685 «Розрахунки з іншими кредиторами», 631 «Розрахунки з вітчизняними постачальниками», придбало у ТОВ «Забудова Світу» підрядні послуги та будівельні матеріали. До перевірки договори, первинні документи (накладні, акти виконаних робіт, акти прийому-передачі робіт (послуг), у т.ч. за формою КБ-2, КБ-3, виписки банку, податкові накладні) не надані. У бухгалтерському обліку фінансово-господарські операції, ТОВ «БКФ «Базальт» відображені у відповідних регістрах бухгалтерського обліку по рахункам 631, 6852, 311.

Як зазначено в акті перевірки по вказаному контрагенту, сума податку на додану вартість за податковими накладними на загальну суму 8 944 650 грн., у т.ч. ПДВ 1 490 775 грн. включена до складу податкового кредиту відповідних періодів, відображена у реєстрах отриманих податкових накладних, які відповідають даним додатку № 5 до податкової декларації з податку на додану вартість, даним декларації з ПДВ за липень та серпень 2011 року.

По контрагенту ПП «ОСК-Компані» в акті вказано, що для проведення позапланової виїзної перевірки по господарським відносинам з ПП «ОСК-Компані» було надані такі документи: реєстри отриманих та виданих податкових накладних, надані до ДПІ (в електронному вигляді); картка рахунку № 631 «Розрахунки з вітчизняними постачальниками» по контрагенту ТОВ «ОСК-Компані» на 1-ому аркуші.

В акті зазначається, що згідно акту, складеного фахівцями ДПІ у Приморському районі м. Одеси щодо підтвердження господарських відносин платниками податків за період з 01.02 по 28.02.2011 встановлено, що ПП «ОСК-Компані» здійснювало діяльність, спрямовану на здійснення операцій, пов'язаних з наданням податкової вигоди третім особам. Перевіркою встановлено відсутність необхідних умов для досягнення результатів відповідної підприємницької, економічної діяльності в силу відсутності управлінського або технічного персоналу, оборотних коштів, виробничих активів, складських приміщень, транспортних засобів при значних обсягах реалізації товарів (робіт, послуг).

Перевіркою дотримання податкового законодавства по взаємовідносинам з ПП «ОСК-Компані» встановлено, що ТОВ «БКФ «Базальт» згідно інформації, наведеної у картках бухгалтерського рахунку 631 «Розрахунки з вітчизняними постачальниками», придбало у ПП «ОСК-Компані» будівельні матеріали. До перевірки договори, первинні документи (видаткові та податкові накладні, виписки банку, акти прийому-передачі не надані. У бухгалтерському обліку фінансово-господарські операції ТОВ «БКФ Базальт» відображені у відповідних регістрах бухгалтерського обліку по рахункам 631, 311.

Як зазначено в акті перевірки по вказаному контрагенту, сума податку на додану вартість по податковій накладній на загальну суму 9 900 грн., у т.ч. ПДВ 1 650 грн. включена до складу податкового кредиту відповідного періоду, відображена у реєстрі отриманих податкових накладних, який відповідає даним додатку № 5 до податкової декларації з податку на додану вартість, даним декларації з ПДВ за лютий 2011 року.

По контрагенту ПП «Дана-Даблью» в акті вказано, що для проведення позапланової виїзної перевірки по господарським відносинам з ПП «Дана-Даблью» було надані такі документи: реєстри отриманих та виданих податкових накладних, наданих до ДПІ до податкової звітності (в електронному вигляді); картка по бухгалтерському рахунку № 6852 «Розрахунки з іншими кредиторами» по контрагенту ПП «Дана-Даблью» на 1-му аркуші.

В акті перевірки зазначено, що згідно акту, складеного фахівцями ДПІ у Приморському районі м. Одеси щодо підтвердження господарських відносин з платниками податків за період з 01.03 по 31.03.2011 встановлено, що ПП «Дана-Даблью» здійснювало діяльність, спрямовану на здійснення операцій, пов'язаних з наданням податкової вигоди третім особам. Перевіркою встановлено відсутність необхідних умов для досягнення результатів відповідної підприємницької, економічної діяльності в силу відсутності управлінського або технічного персоналу, оборотних коштів, виробничих активів, складських приміщень, транспортних засобів при значних обсягах реалізації товарів (робіт, послуг).

Перевіркою дотримання податкового законодавства по взаємовідносинам з ПП «Дана-Даблью» встановлено, що ТОВ «БКФ «Базальт» згідно інформації, наведеної у картках бухгалтерського рахунку 6852 «Розрахунки з іншими кредиторами», придбало у ПП «Дана-Даблью» підрядні послуги. До перевірки договори, первинні документи (видаткові та податкові накладні, виписки банку, акти прийому-передачі робіт, послуг) не надані. У бухгалтерському обліку фінансово-господарські операції ТОВ «БКФ «Базальт» відображені у відповідних регістрах бухгалтерського обліку по рахункам 631, 311.

Як зазначено в акті перевірки по вказаному контрагенту, сума податку на додану вартість по податковій накладній на загальну суму 129 155,93 грн., у т.ч. ПДВ 21 525,99 грн. включена до складу податкового кредиту відповідного періоду, відображена у реєстрі отриманих податкових накладних, який відповідає даним додатку № 5 до податкової декларації з податку на додану вартість, даним декларації з ПДВ за квітень 2011 року.

По контрагенту ТОВ «Кафі» в акті вказано, що для проведення позапланової виїзної перевірки по господарським відносинам з ТОВ «Кафі» були надані такі документи: реєстри отриманих та виданих податкових накладних, наданих до ДПІ до податкової звітності (в електронному вигляді); картки по бухгалтерським рахункам № 685 Розрахунки з іншими кредиторами» та № 631 «Розрахунки з вітчизняними постачальниками» по контрагенту ТОВ «Кафі» на 5 аркушах.

В акті зазначається, що актом, складеним фахівцями ДПІ у Печерському районі м. Києва щодо підтвердження господарських відносин з платниками податків за період з 01.07 по 31.12.2011 встановлено відсутність необхідних умов для досягнення результатів відповідної підприємницької, економічної діяльності в силу відсутності управлінського або технічного персоналу, оборотних коштів, виробничих активів, складських приміщень, транспортних засобів при значних обсягах реалізації товарів (робіт, послуг), відсутність об'єктів оподаткування при придбанні та продажу товарів (послуг) за період з 01.07.2011 року по 31.12.2011, які підпадають під визначення ст. 185 Податкового кодексу України. За наслідками обстеження встановлено, що ТОВ «Кафі» за юридичною та фактичною адресою (01103, м. Київ, вул. Кіквідзе, буд. 1/2), вказаною в установчих документах, не знаходиться, про що складено акт обстеження місцезнаходження підприємства та передано до ГВПМ ДПІ у Печерському районі м. Києва для здійснення відповідних заходів. ГВПМ ДПІ у Печерському районі м. Києва отримано пояснення від ОСОБА_8 (значиться засновником підприємства) від 06.02.2012, яким повідомлено: «Я, ОСОБА_8, студент, стосовно того, що я є засновником ТОВ «Кафі», можу пояснити, що до діяльності вказаного підприємства не маю ніякого відношення, на посаду директора нікого не призначав та нікого на це не уповноважував ...».

Таким чином, відсутність адміністративно-господарських можливостей на виконання господарських зобов'язань по укладеним угодам та відсутність фактичних дій, спрямованих на виконання взятих на себе зобов'язань, в свою чергу, свідчить про відсутність наміру створення правових наслідків.

Перевіркою дотримання податкового законодавства по взаємовідносинам з ТОВ «Кафі» встановлено, що ТОВ «БКФ «Базальт» згідно інформації наведеної у картках бухгалтерського рахунку № 685 «Розрахунки з іншими кредиторами», 631 «Розрахунки з вітчизняними постачальниками», придбало у ТОВ «Кафі» підрядні послуги та будівельні матеріали. До перевірки договори, первинні документи (накладні, акти виконаних робіт, акти прийому-передачі робіт (послуг), у т.ч. за формою КБ-2, КБ-3, виписки банку, податкові накладні) не надані. У бухгалтерському обліку фінансово-господарські операції ТОВ «БКФ Базальт» відображені у відповідних регістрах бухгалтерського обліку по рахункам 631, 6852, 311.

Як зазначено в акті перевірки по вказаному контрагенту, сума податку на додану вартість за податковими накладними на загальну суму 2 976 513 грн., у т.ч. ПДВ 496 085 грн. включена до складу податкового кредиту відповідних періодів, відображено у реєстрі отриманих податкових накладних, який відповідає даним додатку № 5 до податкової декларації з податку на додану вартість, даним декларації з ПДВ за жовтень 2011 року.

По контрагенту ТОВ «Лантанбуд» в акті перевірки вказано, що для проведення позапланової виїзної перевірки по господарським відносинам з ТОВ «Лантанбуд» було надані такі документи: реєстри отриманих та виданих податкових накладних, наданих до ДПІ до податкової звітності (в електронному вигляді); картки по бухгалтерському рахунку № 631 «Розрахунки з вітчизняними постачальниками» по контрагенту ТОВ «Лантанбуд» на 8 аркушах.

В акті зазначається, що актом, складеним фахівцями ДПІ у Приморському районі м. Одеси щодо підтвердження господарських відносин з платниками податків встановлено: «ТОВ «Лантанбуд» - це суб'єкт господарювання, який значиться у розшифровках податкового кредиту контрагента та формує податкову вигоду вигодонабувачу (виробнику, отримувачу), у тому числі, через вигодотранспортуючих суб'єктів». ТОВ «Лантанбуд» за адресою: м. Одеса вул. Жуковського, 36 кв. 27 не знаходиться, про що складено відповідний акт та направлено довідку № 5163/26-53 від 17.08.2011 про відсутність за місцезнаходженням до управління реєстрації та обліку платників податків ДПІ у Приморському районі м. Одеси для зміни стану платника податків.

Враховуючи пояснення засновника ОСОБА_9, та директора ОСОБА_10 про непричетність до фінансово-господарської діяльності ТОВ «Лантанбуд», документи, наданні ТОВ «Лантанбуд» до ДПІ у Приморському районі м. Одеси по контрагентам за період жовтень 2010 - серпень 2011 складені з порушенням вимог Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» та не можуть бути визнані як первинні та підтверджувати дані бухгалтерського та податкового обліку підприємства.

Таким чином, в акті зазначається, що відсутність адміністративно-господарських можливостей на виконання господарських зобов'язань по укладеним угодам та відсутність фактичних дій, спрямованих на виконання взятих на себе зобов'язань, в свою чергу, свідчить про відсутність наміру створення правових наслідків.

Перевіркою дотримання податкового законодавства по взаємовідносинам з ТОВ «Лантанбуд» встановлено, що ТОВ «БКФ «Базальт» згідно інформації наведеної у картках бухгалтерського рахунку № 631 «Розрахунки з вітчизняними постачальниками» придбало у ТОВ «Лантанбуд» будівельні матеріали. До перевірки договори, первинні документи (накладні, акти виконаних робіт, акти прийому-передачі робіт (послуг), у т.ч. за формою КБ-2, КБ-3, виписки банку, податкові накладні) не надані. У бухгалтерському обліку фінансово-господарські операці, ТОВ «БКФ «Базальт» відображені у відповідних регістрах бухгалтерського обліку по рахункам 631, 311.

Як зазначено в акті перевірки по вказаному контрагенту, сума податку на додану вартість за податковими накладними на загальну суму 67 506 грн., у т.ч. ПДВ 11 251 грн. включена до складу податкового кредиту відповідних періодів, відображена у реєстрі отриманих податкових накладних, які відповідають даним додатку № 5 до податкової декларації з податку на додану вартість, даним декларації з ПДВ за червень, липень, серпень, та жовтень 2011 року.

По контрагенту ПП «Одеська будівельна компанія» в акті вказано, що для проведення позапланової виїзної перевірки по господарським відносинам з ПП «Одеська будівельна компанія» було надані такі документи за період з 01.07.2010 по 31.05.2011: реєстри отриманих та виданих податкових накладних, наданих до ДПІ у Малиновському районі м. Одеси до податкової звітності (в електронному вигляді); картки по бухгалтерським рахунку № 685 «Розрахунки з іншими кредиторами» та № 631 «Розрахунки з вітчизняними постачальниками» по контрагенту ПП «Одеська будівельна компанія» на 12 аркушах.

В акті зазначається, що згідно актів, складених фахівцями ДПІ у Приморському районі м. Одеси щодо підтвердження господарських відносин платниками податків за період 01.03.2010 по 31.05.2011 встановлено, що ПП «Одеська будівельна компанія» зареєстровано з метою прикриття незаконної діяльності та використання реально - діючими СГД як інструмент мінімізації податкових зобов'язань.

Перевірками встановлено відсутність необхідних умов для ведення господарської діяльності, відсутність основних фондів, технічного персоналу, виробничих активів, складських приміщень, транспортних засобів, відсутність самого підприємства за місцезнаходженням та згідно з частинами 1, 5 ст. 203, пунктами 1, 2 ст. 215, ст. 228 Цивільного кодексу України угоди з контрагентами є нікчемними.

Відсутність майна (основних фондів, виробничих активів, складських приміщень і транспортних засобів), інших матеріальних та трудових ресурсів, економічно необхідних для здійснення операцій з купівлі - продажу унеможливлює фактичне здійснення ПП «Одеська будівельна компанія» господарських операцій.

Перевіркою дотримання податкового законодавства по взаємовідносинам з ПП «Одеська будівельна компанія» встановлено, що ТОВ «БКФ «Базальт» згідно інформації, наведеної у картках бухгалтерського рахунку № 685 «Розрахункам з іншими кредиторами» та № 631 «Розрахунки з вітчизняними постачальниками» придбало у ПП «Одеська будівельна компанія» підрядні послуги та ТМЦ. До перевірки договори, первинні документи (накладні, акти виконаних робіт, акти прийому-передачі робіт (послуг), у т.ч. за формою КБ-2, КБ-3, виписки банку, податкові накладні) не надані. У бухгалтерському обліку фінансово - господарські операції, ТОВ «БКФ «Базальт» відображені у відповідних регістрах бухгалтерського обліку по рахункам 6852, 631, 311. ТМЦ - розшифровку бухгалтерського рахунку № 631 «Розрахунки з вітчизняними постачальниками» до перевірки не надано. Реєстр отриманих податкових накладних за грудень 2011 до ДПІ у Малиновському районі м. Одеси надано із нульовими значеннями.

Згідно інформації, наведеної у базі АІС «Співставлення податкових зобов'язань та податкового кредиту на рівні ДПА України» у додатку № 5 (реєстраційний номер 143759 від 20.01.201) до декларації з ПДВ за грудень 2011 року відображено суми ПДВ 455 951 грн. (включено в період - листопад 2001 року) та 121 278,68 грн. (включено в період - грудень 2011 року)

Аналогічна ситуація і в червні 2011 року, відсутні дані в електронному реєстрі на суму ПДВ 58 333,33 грн., які відображені у додатку № 5 за вересень 2010 року (реєстраційний № декларації 2 від 28.07.2011).

Таким чином, загальна сума податкового кредиту по операціям з ПП «Одеська будівельна компанія» складає 3 089 134 грн. (2 453 572 + 455 951 + 121 278 +58 333).

Як зазначено в акті перевірки по вказаному контрагенту, сума податку на додану вартість за вищезазначеними податковими накладними на загальну суму 18 534 810 грн., у т.ч. ПДВ 3 089 135 грн. включена до складу податкового кредиту відповідних періодів, відображена у реєстрах отриманих податкових накладних, які відповідають даним додатку № 5 до податкової декларації з податку на додану вартість, даним декларації з ПДВ за лютий, березень, травень, червень та грудень 2011 року.

Таким чином, в акті перевірки зазначено, що у зв'язку із відсутністю у ТОВ «Тетрабудсервіс», ПП «Дана-Даблью», ПП «Одеська будівельна компанія», ПП «ОСК-Компані», ТОВ «Екстра Білдінг», ТОВ «Забудова Світу», ТОВ «Кафі», ТОВ «Лантанбуд» необхідних умов для проведення відповідної підприємницької діяльності в силу відсутності управлінського та технічного персоналу, основних засобів, виробничих активів, складських приміщень, транспортних засобів, відсутністю обов'язкових первинних документів у ТОВ «БКФ Базальт», підтверджуючих факти здійснення будівельних, ремонтно-будівельних робіт (послуг) (актів виконаних робіт, у т.ч. за формою КБ-2, КБ-3, актів прийому-передачі, проектної документації, кошторису на ці роботи), послуг спецтехніки (ТТН, шляхові листи, накази керівника, акти списання ПММ тощо), поставки будівельних матеріалів (видаткових накладних, актів прийому-передачі тощо), отримання та перевезення вантажу (довіреностей, ТТН, шляхових листів, актів прийому-передачі), неможливістю встановлення місцезнаходження будівельних майданчиків, об'єктів, на яких проводяться ремонтно-будівельні роботи, будівельних матеріалів у момент передачі Покупцю, встановлено, що операції з приймання-передачі робіт (послуг), товарів не проводились, та, як наслідок, у ході аналізу не виявлено факту передачі товару, робіт (послуг) від Постачальника (Підрядника) до Покупця (Замовника), в зв'язку з відсутністю першого. Проведеною перевіркою не виявлено, а підприємством не надано будь-якого іншого документального підтвердження місць виконання зобов'язань Товариства (місця прийому-передачі, отримання товарів, робіт (послуг), перевезення та зберігання ТМЦ) не надано. Вищезазначене підтверджує відсутність доказів фактичного отримання товарів (виконання робіт, послуг).

Враховуючи вищевикладене, взаємовідносини між ТОВ «БКФ «Базальт» та контрагентами - постачальниками: ТОВ «Тетрабудсервіс», ПП «Дана-Даблью», ПП «Одеська будівельна компанія», ПП «ОСК-Компані», ТОВ «Екстра Білдінг», ТОВ «Забудова Світу», ТОВ «Кафі», ТОВ «Лантанбуд» не спричиняють реального настання правових наслідків.

На підставі викладеного податковим органом встановлено факт безпідставного віднесення ТОВ «БКФ «Базальт» до складу податкового кредиту у деклараціях з ПДВ за період лютий - грудень 2011 року сум ПДВ в розмірі 7 291 019 грн., по якій відсутнє документальне підтвердження у вигляді податкових накладних на придбання робіт (послуг) з метою їх використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку.

Матеріалами справи встановлено, що одним із основних видів діяльності позивача за КВЕД є: 41.20 - будівництво житлових і нежитлових приміщень.

Здійснюючи свою господарську діяльність, ТОВ «БКФ «Базальт» (підрядник) уклав із ТОВ «Глорі Плюс» (замовник) контракт на будівництво від 07.02.2010 на реконструкцію та будівництво котеджів для сімейного відпочинку на території за адресою: м. Одеса, Французький бульвар, 60, за умовами якого підрядник зобов'язується, зокрема, виконати роботи в об'ємі та у строки, передбачені у цьому договорі та додатках до нього, та здати роботи замовнику у стані, який дозволяє нормальну експлуатацію об'єкта; підрядник з письмової згоди замовника має право залучати для виконання окремих будівельних робіт субпідрядні організації та зобов'язаний забезпечувати координацію їх діяльності; приймання та оплата будівельних робіт, виконаних субпідрядниками, здійснюється підрядником.

Листом ТОВ «БКФ «Базальт» від 03.03.2010, адресовним директору ТОВ «Глорі Плюс», запитувалась згода на залучення за контрактом від 07.02.2010 до виконання окремих видів будівельних робіт субпідрядні організації та у відповідь на вказаний лист, надано з боку ТОВ «Глорі Плюс» згоду ТОВ «БКФ «Базальт» на свій розсуд залучати субпідрядні організації до виконання окремих видів будівельних робіт згідно контракту від 07.02.2010.

Крім того, між ТОВ «БКФ «Базальт» (генпідрядник) та ТОВ «Центр-Сройінвест» (замовник) укладено договір генпідряду № 05/03/11 від 05.03.2011 по об'єкту: рекреаційно-житловий комплекс за адресою: м. Одеса, вул. Жуковського, 9, згідно якого генпідрядник виконує, зокрема, такі функції: здійснює кординацію робіт субпідрядних організацій, забезпечує порядок на будівельному майданчику та між ТОВ «БКФ «Базальт» (генпідрядник) та ТОВ «Белгранкорм-Полтавщина» (замовник) укладено договір № 63 від 28.02.2011 на реконструкцію ферми під свинокомплекс (Полтавська область).

Також, між позивачем як підрядником було укладено ще ряд договорів на виконання будівельних робіт на інших будівельних об'єктах з іншими організаціями.

З метою дотримання своєчасного та належного виконання умов договірних відносин між позивачем та вказаними замовниками - ТОВ «Глорі Плюс», ТОВ «Центр-Сройінвест», ТОВ «Белгранкорм-Полтавщина», враховуючи наявність можливості у позивача залучати інші (субпідрядні) організації для виконання робіт, ТОВ «БКФ «Базальт» як замовником укладено із ТОВ «Тетрабудсервіс» (підрядником):

- договір підряду № 11-Д/1.08 від 01.08.2011, за умовами якого замовник доручає, а підрядник приймає на себе зобов'язання на виконання комплексу робіт з улаштування перекриттів паркінгу та ресторану, кладки стін ресторану своїми силами та технічними засобами з використанням матеріалів замовника по реконструкції забудови території, розташованої за адресою: м. Одеса, вул. Французький бульвар, 60;

- договір підряду № 12-Д/1.08 від 01.08.2011, згідно якого замовник доручає, а підрядник приймає на себе зобов'язання на виконання комплексу робіт з улаштування перекриттів, кладки стін (будинок тип 9), улаштування цегляного паркану, улаштування залізобетонних колон паркінгу своїми силами та технічними засобами з використанням матеріалів замовника по реконструкції забудови території, розташованої за адресою: м. Одеса, вул. Французький бульвар, 60;

- договір підряду № 13-Д/1.08 від 01.08.2011, згідно якого замовник доручає, а підрядник приймає на себе зобов'язання на виконання комплексу робіт з улаштування залізобетонних колон ресторану, кладки стін та перекриттів (будинок тип 12), оздоблення стель фасадів своїми силами та технічними засобами з використанням матеріалів замовника по реконструкції забудови території, розташованої за адресою: м. Одеса, вул. Французький бульвар, 60;

- договір підряду № 14-Д/1.08 від 01.08.2011, згідно якого замовник доручає, а підрядник приймає на себе зобов'язання на виконання комплексу робіт з улаштування залізобетонного фундаменту під цегляний паркан, улаштування залізобетонних балок для перекриттів у паркінгу своїми силами та технічними засобами з використанням матеріалів замовника по реконструкції забудови території, розташованої за адресою: м. Одеса, вул. Французький бульвар, 60 4;

- договір підряду № 15-Д/2.08 від 02.08.2011, згідно якого замовник доручає, а підрядник приймає на себе зобов'язання на виконання комплексу робіт із реконструкції виробничих приміщень (корпуси № 21-№30) з облаштування вимощення, улаштування фібро бетонної підлоги, улаштування та шліфування поверхні бетонних підлог, штукатурки та фарбування стель та стін, розташованих за адресою: Полтавська область, Кобеляцький район, смт.Беліки, вул. Будівельна, 1;

- договір підряду № 16-Д/2.08 від 02.08.2011, згідно якого замовник доручає, а підрядник приймає на себе зобов'язання на виконання комплексу робіт із реконструкції виробничих приміщень (корпуси №21-№30) з улаштування каркасу галереї №3, кладки стін та корпусів, розташованих за адресою: Полтавська область, Кобеляцький район, смт.Беліки, вул. Будівельна, 1;

- договір підряду № 17-Д/2.08 від 02.08.2011, згідно якого замовник доручає, а підрядник приймає на себе зобов'язання на виконання комплексу робіт з улаштування м'якої крівлі із євро руберойду, оздоблення вентканалів, утеплення покрівлі та балконних плит, штукатурки фасадних стін на багатоповерховому житловому будинку, розташованому за адресою: м. Одеса, вул. Жуковського, 9;

- договір підряду № 18-Д/2.08 від 02.08.2011, згідно якого замовник доручає, а підрядник приймає на себе зобов'язання на виконання комплексу робіт з оздоблення фасаду і внутрішнього оздоблення, монтаж декоративних елементів, установка дверей, влаштування огорожі, монтаж сходів на багатоповерховому житловому будинку, розташованому за адресою: м. Одеса, вул. Жуковського, 9;

- договір підряду № 21-Д/1.09 від 01.09.2011, згідно якого замовник доручає, а підрядник приймає на себе зобов'язання на виконання комплексу робіт з реконструкції забудови території під котеджі для сімейного відпочинку та адміністративні корпуси, розташованої за адресою: м. Одеса, вул. Французький бульвар, 60.

Вказані договори підписані від імені TOB «Тетрабудсервіс» та ТОВ «БКФ «Базальт» директорами цих товариств із проставленням печаток.

На підтвердження виконання TOB «Тетрабудсервіс» вищевказаних робіт із реконструкції будівель та інших будівельних робіт за договорами підряду, укладеними із TOB «Тетрабудсервіс» позивачем надано до суду копії: актів приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в за серпень та вересень 2011 року; довідок про вартість виконаних будівельних робіт та затрат за серпень та вересень 2011 року; підсумкових відомостей ресурсів (витрати за фактом), підписаних представниками ТОВ «ВКФ Базальт» та ТОВ «Тетрабудсервіс». При цьому, в примітках до вказаних актів та довідок зазначається, що будівельні роботи - це будівельні, монтажні, пусконаладчі та інші роботи, які виконуються при новому будівництві, реконструкції, реставрації, при капітальному та поточному ремонтах будівель та споруд.

TOB «Тетрабудсервіс» мало ліцензію на господарську діяльність у будівництві, пов'язану із створенням об'єктів архітектури (за переліком згідно з додатком) серії АГ № 575118, виданої 22.03.2011 інспекцією Державного архітектурно-будівельного контролю у м. Києві строком дії з 22.03.2011 по 22.03.2014 року із додатком.

Такожміж ТОВ «БКФ Базальт» (орендар) та ТОВ «Тетрабудсервіс» (орендодавець) укладено договори про надання послуг оренди будівельної техніки від 02.09.2011 № 23-Д/2.09 та № 22-Д/2.09, за умовами яких орендодавець передає орендарю в оренду віброкоток «Каваsакі» та ескаватор «Algeria» для виконання будівельних робіт силами своїх спеціалістів.

01.04.2011 позивач (замовник) уклав із ТОВ «Екстра Білдінг» (підрядник) договір підряду № ОД-1/04-11 на виконання будівельних робіт, згідно якого замовник доручає, а підрядник приймає на себе зобов'язання матеріалами замовника на свій страх та ризик, виконати роботи з реконструкції ферми під свинокомплекс за адресою: Полтавська область, Кобеляцький район, смт.Беліки, вул. Будівельна, 1.

ТОВ «Екстра Білдінг» мало ліцензію на господарську діяльність, пов'язану із створенням об'єктів архітектури (за переліком згідно з додатком) серії АВВ №512730, видану 23.02.2010 інспекцією Державного архітектурно-будівельного контролю в Одеській області строком дії з 23.02.2010 по 23.02.2013.

Також, позивач (покупець) уклав із ТОВ «Екстра Білдінг» (постачальник) договір поставки № 25/04 від 25.04.2011, згідно якого постачальник передає у власність покупця, а покупець приймає та оплачує на умовах вказаного договору дошку обрізну будівельну (товар) за ціною 1 225,5 грн. за 1 куб.м., в т.ч. ПДВ - 20,25. Об'єм поставленого товару складає 73,5 куб.м.

Матеріалами справи встановлено, що здійснюючи свою господарську діяльність ТОВ «БКФ «Базальт» уклало із ТОВ «Забудова світу» наступні договори:

- договір на виконання підрядних робіт № 02-7/11-ДП від 01.07.2011, згідно якого підрядник (ТОВ «Забудова Світу») зобов'язується на свій страх та ризик, своїми матеріально-технічними ресурсами, виконати за завданням замовника (ТОВ «БКФ «Базальт») роботи з реконструкції забудови території за адресою: м. Одеса, Французький бульвар, 60, розміщення котеджів для сімейного відпочинку та адміністративних корпусів, здати результати робіт замовнику, а замовник зобов'язується прийняти роботи та сплатити їх на умовах цього Договору. Згідно п. 2.1 Договору, вартість підрядних робіт складає 1 534 116,20 грн., в т.ч. ПДВ - 255 686,03 грн.;

- договір на виконання підрядних робіт № 01-6/11-ДП від 01.06.2011, згідно якого підрядник (ТОВ «Забудова Світу») зобов'язується на свій страх та ризик, своїми матеріально-технічними ресурсами, виконати за завданням замовника (ТОВ «БКФ «Базальт») роботи по будівництву: Фрунзівського районного центру зайнятості за адресою: Одеська область, смт. Фрунзівка, вул.1-го Травня, 26-а; Арцизького районного центру зайнятості за адресою: Одеська область, м. Арциз, вул. Ордзонікідзе, здати результати робіт замовнику, а замовник зобов'язується прийняти роботи та сплатити їх на умовах цього Договору. Згідно п. 2.1 Договору, вартість підрядних робіт складає 6 801 788,35 грн., в т.ч. ПДВ - 1 133 631,39 грн.

Відповідно до умов п. 4.1 вказаних договорів, замовник здійснює фінансове забезпечення виконання комплексу робіт по договору шляхом зарахування коштів на протязі 20 банківських днів з моменту підписання акту приймання-передачі виконаних робіт за формою КБ-2в, який підписується замовником на протязі 10 робочих днів з моменту його надання.

ТОВ «Забудова Світу» мало ліцензію на господарську діяльність, пов'язану із створенням об'єктів архітектури (за переліком згідно з додатком) серії АВ №557587, видану 12.11.2010 Державною архітектурно-будівельною інспекцією строком дії з 09.11.2010 по 09.11.2013.

Вказані вище договори підписані від імені ТОВ «Забудова світу» та ТОВ «БКФ «Базальт» директорами цих товариств із проставленням печаток.

Також, позивач (покупець) уклав із ТОВ «Забудова Світу» (постачальник):

- договір поставки № 06-07 від 06.07.2011, згідно якого постачальник передає у власність покупця, а покупець приймає та оплачує на умовах вказаного договору пиломатеріали в асортименті згідно додатку № 1 до договору (дошку обрізну будівельну, брус обрізний будівельний). Попередня сума договору складає 91 500 грн., в т.ч. ПДВ - 15 250 грн. Об'єм поставленого товару складає 77 куб.м.;

- договір поставки № 02-06 від 02.06.2011, згідно якого постачальник передає у власність покупця, а покупець приймає та оплачує на умовах вказаного договору пиломатеріали в асортименті згідно додатку № 1 до договору (дошку обрізну будівельну, брус обрізний будівельний). Попередня сума договору складає 150 000 грн., в т.ч. ПДВ - 25 000 грн. Об'єм поставленого товару складає 122 куб.м.;

- договір поставки № 03-02 від 03.02.2011, згідно якого постачальник передає у власність покупця, а покупець приймає та оплачує на умовах вказаного договору пиломатеріали в асортименті згідно додатку № 1 до договору (газобетон). Сума договору складає 368 010 грн., в т.ч. ПДВ - 61 335 грн. Об'єм поставленого товару складає 705 куб.м.

Як вбачається з акту перевірки, позивачем по контрагенту ПП «Дана-Даблью» до складу податкового кредиту за квітень 2011 року включена сума ПДВ у розмірі 21 525,99 грн., яка відображена у реєстрі отриманих податкових накладних, який відповідає даним додатку №5 до податкової декларації з податку на додану вартість, даним декларації з ПДВ за квітень 2011 року.

Згідно додатку 5 до податкової декларації з ПДВ за квітень 2011 року та реєстру отриманих податкових накладних за цей період, позивачем до складу податкового кредиту цього періоду включена сума ПДВ у розмірі 21 525,99 грн. згідно податкової накладної № 834 від 30.03.2011 по постачальнику ПП «Дана-Даблью».

Разом з тим, до суду не було надано будь-яких первинних документів, в тому числі, договору, на підставі яких виписувались такі податкові накладні, а лише надано платіжне доручення № 2045 від 26.05.2011 на суму 129 155,93 грн., ПДВ - 21 525,99 грн. з призначенням платежу: «за підрядні роботи згідно договору № П11-03 від 01.03.2011».

Отже як вбачається з викладеного, сума ПДВ, яка включена позивачем до складу податкового періоду у квітні 2011 року становить 21 525,99 грн.

ТОВ «БКФ «Базальт» (замовник) укладено із ТОВ «Кафі» (підрядник) договір на виконання підрядних робіт № 30/09-11 від 30.09.2011, згідно якого замовник доручає, а підрядник приймає на себе зобов'язання своїми силами надати замовнику послуги по підрядним роботам: «комплекс робіт по реконструкції забудови території, розташованої за адресою: м. Одеса, вул. Французький бульвар, 60, згідно умов якого вартість виконання підрядних робіт складає 2 844 009,60 грн,. в т.ч. ПДВ - 474 001,60 грн.

ТОВ «Кафі» мало ліцензію на господарську діяльність у будівництві, пов'язану із створенням об'єктів архітектури (за переліком згідно з додатком) серії АГ №577834, виданої 27.05.2011 інспекцією Державного архітектурно-будівельного контролю у м. Києві строком дії з 27.05.2011 по 12.04.2014 із додатком.

11.10.2011 ТОВ «БКФ «Базальт» (покупець) уклав із ТОВ «Кафі» (постачальник) договір на поставку матеріалів №11/10-11, згідно якого постачальник передає у власність покупця, а покупець приймає та оплачує на умовах вказаного договору дошку обрізну будівельну в асортименті) за ціною без ПДВ: 1 065 грн. за 1 куб.м (ПДВ - 213 грн.). Попередня сума договору складає 150 000 грн., в т.ч. ПДВ - 25 000 грн.

Крім того, ТОВ «БКФ «Базальт» як замовником укладено із ПП «Одеська будівельна компанія» як підрядником:

- договір на виконання підрядних робіт № Б-1/10-10 від 01.10.2010, згідно якого замовник доручає, а підрядник зобов'язується за замовленням замовника виконати комплекс робіт з реконструкції забудови території, розташованої за адресою: м. Одеса, вул. Французький бульвар, 60 під котеджі для сімейного відпочинку, здати результати робіт замовнику, а замовник зобов'язується прийняти результати робіт та оплатити їх на умовах цього Договору. Згідно п.2.1 Договору, попередня ціна Договору складає 10 000 000 грн., в т.ч. ПДВ - 1 666 666,66 грн.;

- договір на виконання підрядних робіт № Б-1/7-10 від 01.07.2010, згідно якого замовник доручає, а підрядник зобов'язується за замовленням замовника виконати комплекс робіт з підготовки території (корчування, розробка ґрунту, розробка підземних комунікацій та споруд, прибирання та вивіз будівельного сміття) для здійснення будівельних робіт за адресою: м. Одеса, вул. Французький бульвар, 60, здати результати робіт замовнику, а замовник зобов'язується прийняти результати робіт та оплатити їх на умовах цього Договору. Згідно п.2.1 Договору, попередня ціна Договору складає 1 800 000 грн., в т.ч. ПДВ - 300 000 грн.

ПП «Одеська будівельна компанія» мало ліцензію на господарську діяльність у будівництві, пов'язану із створенням об'єктів архітектури (за переліком згідно з додатком) серії АВ № 475710.

Як вбачається з матеріалів справи, ТОВ «БКФ «Базальт» як покупець уклав із ПП «Одеська будівельна компанія» (постачальник) договір поставки матеріалів № 1/119 від 01.02.2011, згідно якого постачальник передає у власність покупця, а покупець приймає та оплачує продукцію, перелік якої наводиться у специфікаціях. Відповідно до п.1.3, п.1.4 Договору, поставка продукції здійснюється партіями згідно затвердженого сторонами графіку поставок та окремих заявок. Якість продукції повинна відповідати державним стандартам України та підтверджується відповідним паспортом якості. Відповідно до п.2.1 Договору, постачальник зобов'язується поставити продукцію у строки, передбачені графіками або заявками поставки, затвердженими сторонами; забезпечити належну передачу товару; надати всі необхідні документи на продукцію, в т.ч. документи, підтверджуючі якість товару (паспорт якості) та кількість відвантаженого товару; належним чином оформлювати вантажні та супровідні документи на продукцію.

Сторонами договору була складена специфікація №1 до нього, за якою позивачем придбавався товар (бетон відповідних марок ФБС та ПК).

Також, ТОВ «БКФ «Базальт» як покупець уклав із ПП «Одеська будівельна компанія» (продавець) договір купівлі-продажу № 29/06 від 29.06.2010, згідно якого на умовах та в порядку, передбаченому цим договором продавець зобов'язується передати у власність покупця будівельні матеріали, а покупець зобов'язується прийняти товар та оплатити його. Відповідно до п.2.1. Договору, ціна,вартість, марка товару, тип його пакування та кількість наведена в додатках (листах замовлень, специфікаціях, накладних), які є невід'ємною частиною цього Договору. Пунктом 3.1 Договору визначено, що продавець зобов'язаний відвантажити покупцю протягом трьох банківських днів з моменту надходження належно оформленої письмової заявки покупця на відвантаження товару. Заявка вважається належно оформленою лише у випадку, якщо вона виконана в письмовій формі на фірмовому бланку покупця, підписана вповноваженим на те представником покупця та скріплена печаткою, із зазначенням усіх необхідних реквізитів для відвантаження та вантажоотримувача.

Факт виконнаня укладених договорів судами попередніх інстанцій встановлено з підтвердженням матеріалів справи, а саме: актами приймання виконаних будівельних робіт, актами приймання-здачі робіт (надання послуг), довідками про вартість виконаних будівельних робіт та затрат, підсумковими відомостями ресурсів (витрати за фактом), видатковими та податковими накладними, платіжними дорученнями, відповідно.

Задовольняючи позовні вимоги частково та враховуючи межі перегляду, суди попередніх інстанцій виходили з наступного, з чим погоджується суд касаційної інстанції.

Згідно з пп. 14.1.181 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу України податковий кредит - сума, на яку платник податку на додану вартість має право зменшити податкове зобов'язання звітного (податкового) періоду, визначена згідно з розділом V цього Кодексу.

Відповідно до пп. «а» п. 198.1 ст. 198 цього Кодексу право на віднесення сум податку до податкового кредиту виникає у разі здійснення операцій, зокрема з придбання або виготовлення товарів (у тому числі в разі їх ввезення на митну територію України) та послуг.

Датою виникнення права платника податку на віднесення сум податку до податкового кредиту вважається дата тієї події, що відбулася раніше: або дата списання коштів з банківського рахунка платника податку на оплату товарів/послуг, або дата отримання платником податку товарів/послуг, що підтверджено податковою накладною (п. 198.2 ст. 198 ПК України).

Згідно з п. 198.3 ст. 198 ПК України, податковий кредит звітного періоду визначається виходячи з договірної (контрактної) вартості товарів/послуг, але не вище рівня звичайних цін, визначених відповідно до статті 39 цього Кодексу, та складається з сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку за ставкою, встановленою пунктом 193.1 статті 193 цього Кодексу, протягом такого звітного періоду у зв'язку з: придбанням або виготовленням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку; придбанням (будівництвом, спорудженням) основних фондів (основних засобів, у тому числі інших необоротних матеріальних активів та незавершених капітальних інвестицій у необоротні капітальні активи), у тому числі при їх імпорті, з метою подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку. Право на нарахування податкового кредиту виникає незалежно від того, чи такі товари/послуги та основні фонди почали використовуватися в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку протягом звітного податкового періоду, а також від того, чи здійснював платник податку оподатковувані операції протягом такого звітного податкового періоду.

Не відносяться до податкового кредиту суми податку, сплаченого (нарахованого) у зв'язку з придбанням товарів/послуг, не підтверджені податковими накладними або оформлені з порушенням вимог чи не підтверджені митними деклараціями (іншими подібними документами згідно з п. 201.11 ст. 201 цього Кодексу). У разі коли на момент перевірки платника податку органом державної податкової служби суми податку, попередньо включені до складу податкового кредиту, залишаються не підтвердженими зазначеними цим пунктом документами, платник податку несе відповідальність відповідно до цього Кодексу (п. 198.6 ст. 198 ПК України).

Таким чином, податковий кредит для цілей визначення об'єкта оподаткування податком на додану вартість має бути фактично підтверджений належним чином складеними первинними документами, що відображають реальність господарської операції, яка є підставою для формування податкового обліку платника податків.

Відповідно до п. п. 201.1, 201.4, 201.6, 201.8, 201.10 ст. 201 ПК України платник податку зобов'язаний надати покупцю (отримувачу) на його вимогу підписану уповноваженою платником особою та скріплену печаткою (за наявності) податкову накладну, у якій зазначаються в окремих рядках обовязкові реквізити. Податкова накладна виписується у двох примірниках у день виникнення податкових зобов'язань продавця. Оригінал податкової накладної видається покупцю, копія залишається у продавця товарів/послуг. Податкова накладна є податковим документом і одночасно відображається у податкових зобов'язаннях і реєстрі виданих податкових накладних продавця та реєстрі отриманих податкових накладних покупця. Право на нарахування податку та складання податкових накладних надається виключно особам, зареєстрованим як платники податку в порядку, передбаченому статтею 183 цього Кодексу. Податкова накладна видається платником податку, який здійснює операції з постачання товарів/послуг, на вимогу покупця та є підставою для нарахування сум податку, що відносяться до податкового кредиту.

Відповідно, наведені вище норми податкового законодавства у взаємозв'язку з приписами законодавства з питань бухгалтерського обліку та звітності, визначають окремі випадки, за яких неможливе формування податкового кредиту, зокрема, це: непов'язаність здійсненої операції (понесених витрат) з господарською діяльністю покупця (придбання товарів/послуг без мети використання у господарській діяльності), фіктивність операцій/нездійснення оподатковуваної операції, видача податкової накладної особою, яка не є платником ПДВ та, крім того, відсутність у платника податків на момент перевірки первинних документів/податкових накладних або підписання цих документів не уповноваженою особою.

Оскільки, матеріалами справи встановлено фактичне здійснення господарських операцій із вищевказаними контрганетами лише на суму податку на додану вартість в розмірі 7 059 452,62 грн., тому донарахування грошового зобов'язання спірним податковим повідомленням-рішенням в цій частині здійснено податковим органом безпідставно.

За вказаних обставин, меж перегляду, відсутності порушень норм матеріального та процесуального права, висновок суду першої інстанції про часткове задоволення позовних вимог, з урахуванням змін, внесених судовим рішенням апеляційного адміністративного суду, є вірним, а касаційна скарга відповідача - необґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 221, 223, 224, 230, 231 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

УХВАЛИВ:

Касаційну скаргу Державної податкової інспекції у Малиновському районі м. Одеси Головного управління Міндоходів в Одеській області залишити без задоволення.

Постанову Одеського окружного адміністративного суду від 20.02.2014, з урахуванням змін, внесених постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 15.07.2014, залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути переглянута Верховним Судом України у випадках, встановлених Кодексом адміністративного судочинства України.

Головуючий В.В. Кошіль
Судді О.В. Вербицька
О.А. Моторний