Справа № 826/12182/14
Суддя: Оксененко О.М.
Дата ухвалення: 2015-02-24 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Суддя-доповідач: Оксененко О.М.
ПОСТАНОВА

Іменем України

24 лютого 2015 року м. Київ

Колегія суддів Київського апеляційного адміністративного суду в складі:

головуючого - судді Оксененка О.М.,

суддів - Ісаєнко Ю.А., Федотова І.В.,

при секретарі - Пономаренко О.В.,

за участю представника позивача - Бурмака О.С., представника відповідача - Косинської О.М., представників третьої особи - Розпутенка Т.І., Розвадовської О.Л., Прокопенка Б.Ю.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Національної радіокомпанії України, Державної архітектурно-будівельної інспекції України на постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 05 грудня 2014 року у справі за адміністративним позовом першого заступника прокурора м. Києва до Державної архітектурно-будівельної інспекції України, третя особа на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Національна радіокомпанія України про визнання протиправними дій, скасування дозволу,

В С Т А Н О В И Л А:

Перший заступник прокурора м. Києва звернувся до Окружного адміністративного суду м. Києва з позовом до Державної архітектурно-будівельної інспекції України, третя особа на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Національна радіокомпанія України про визнання протиправними дій з видачі Національній радіокомпанії України дозволу на виконання будівельних робіт № 2392-Пч від 14.03.2011 із будівництва житлового комплексу з підземним автопаркінгом, офісними приміщеннями та закладами по обслуговуванню населення по вул. Л.Первомайського, 5-б у Печерському районі м. Києва; скасування дозволу, виданого Інспекцією державного архітектурно - будівельного контролю у м. Києві 14.03.2011 Національній радіокомпанії України на виконання будівельних робіт № 2392-Пч із будівництва житлового комплексу з підземним автопаркінгом, офісними приміщеннями та закладами по обслуговуванню населення по вул. Л.Первомайського, буд. 5-б у Печерському районі м. Києва.

Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 05 грудня 2014 року позов задоволено частково. Скасовано дозвіл, виданий Інспекцією державного архітектурно - будівельного контролю у м. Києві 14 березня 2011 року Національній радіокомпанії України на виконання будівельних робіт № 2392-Пч із будівництва житлового комплексу з підземним автопаркінгом, офісними приміщеннями та закладами по обслуговуванню населення по вул. Л.Первомайського, буд. 5-б у Печерському районі м. Києва. У задоволенні інших вимог позову відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятою постановою, Державна архітектурно-будівельна інспекція України, третя особа на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Національна радіокомпанія України, подали апеляційні скарги, в яких просять скасувати постанову суду першої інстанції, як таку, що ухвалена з порушенням норм матеріального права та прийняти нову постанову, якою відмовити в задоволенні позовних вимог в повному обсязі. Крім того, Національна радіокомпанія України просить застосувати наслідки пропущення строків звернення прокуратурою міста Києва до адміністративного суду з даним позовом.

Заслухавши доповідь судді, пояснення представників сторін, які з'явилися в судове засідання, перевіривши матеріали справи та дослідивши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, 14.03.2011 Інспекцією Державного архітектурно-будівельного контролю у м. Києві замовнику будівництва Національній радіокомпанії України та підряднику ТОВ «Столичні будтехнології» було видано дозвіл № 2392-Пч на виконання будівельних робіт із будівництва житлового комплексу з підземним автопаркінгом, офісними приміщеннями та закладами по обслуговуванню населення за адресою: вул. Л.Первомайського, буд. 5-б у Печерському районі м. Києва, строком дії дозволу до 30.09.2015.

Прокуратура міста Києва в особі заступника прокурора 07.11.2013 р. за №7/1/5-320 звернулась до Інспекції з поданням про усунення порушень вимог містобудівного законодавства під час виконання будівельних робіт із будівництва житлового комплексу по вул. Л.Первомайського, буд. 5-б у Печерському районі м. Києва, у тому числі шляхом анулювання дозвільних документів на проведення будівельних робіт за вказаною адресою.

Листом №7/26-106/1811/09 від 18.11.2013 р. Інспекцією Державного архітектурно-будівельного контролю у м. Києві було відхилено зазначене подання та надано обґрунтовану відповідь про відсутність законних підстав для його задоволення.

12.05.2014 за результатами перевірки законності видачі Інспекцією Державного архітектурно-будівельного контролю у м. Києві під час видачі дозволу на виконання будівельних робіт із будівництва житлового комплексу з підземним автопаркінгом, офісними приміщеннями та закладами по обслуговуванню населення за адресою: вул. Л.Первомайського, буд. 5-б у Печерському районі м. Києва, заступником прокурора м. Києва повторно винесено подання № 07/1/5-158-вих14 про усунення порушень вимог містобудівного законодавства, у тому числі шляхом анулювання дозвільних документів на виконання будівельних робіт.

Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у м. Києві 22.05.2014 за № 7/26-76/2205/09 відхилено подання заступника прокуратори м. Києва на тій підставі, що дозвіл № 2392-Пч був виданий відповідно до чинного законодавства.

В свою чергу, вважаючи, що дозвіл на виконання будівельних робіт № 2392-Пч від 14.03.2011 видано із порушенням норм законодавства, перший заступник прокурора міста Києва 13.08.2014 р. звернувся до суду з даним позовом.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що позивачем було доведено порушення Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у м. Києві містобудівного законодавства при видачі Національній радіокомпанії України дозволу від 14.03.2011 року на виконання будівельних робіт № 2392-Пч.

Проте, колегія суддів не погоджується з вказаним висновком суду першої інстанції з огляду на наступне.

Спеціальним законом у сфері містобудівної діяльності є Закон України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Відповідно до преамбули Закону цей Закон встановлює правові та організаційні основи містобудівної діяльності і спрямований на забезпечення сталого розвитку територій з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів.

Згідно ст.26 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» забудова територій здійснюється шляхом розміщення об'єктів будівництва. Суб'єкти містобудування зобов'язані додержуватися містобудівних умов та обмежень під час проектування і будівництва об'єктів. Виконавчий орган сільської, селищної, міської ради вживає заходів щодо організації комплексної забудови територій відповідно до вимог цього Закону. Право на забудову земельної ділянки реалізується її власником або користувачем за умови використання земельної ділянки відповідно до вимог містобудівної документації. Проектування та будівництво об'єктів здійснюється власниками або користувачами земельних ділянок у такому порядку: отримання замовником або проектувальником вихідних даних; розроблення проектної документації та проведення у випадках, передбачених статтею 31 цього Закону, її експертизи; затвердження проектної документації; виконання підготовчих та будівельних робіт; прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів; реєстрація права власності на об'єкт містобудування.

В силу ч.ч.1, 2 ст.34 вищезазначеного Закону замовник має право виконувати будівельні роботи після:

1) направлення замовником повідомлення про початок виконання будівельних робіт центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю, щодо об'єктів, будівництво яких здійснюється на підставі будівельного паспорта, які не потребують реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт або отримання дозволу на виконання будівельних робіт згідно з переліком об'єктів будівництва, затвердженим центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування. Форма повідомлення про початок виконання будівельних робіт та порядок його подання визначаються центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування;

2) реєстрації органом державного архітектурно-будівельного контролю декларації про початок виконання будівельних робіт - щодо об'єктів будівництва, що належать до I-III категорій складності;

3) видачі замовнику органом державного архітектурно-будівельного контролю дозволу на виконання будівельних робіт - щодо об'єктів будівництва, що належать до IV і V категорій складності. Зазначені у частині першій цієї статті документи, що надають право на виконання будівельних робіт, є чинними до завершення будівництва.

Відповідно до п.2 Порядку виконання будівельних робіт, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 466 від 13 квітня 2011 року, будівельні роботи можуть виконуватися замовником після отримання документа, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, або договору суперфіцію та: подання замовником за формою згідно з додатком 1 повідомлення про початок виконання будівельних робіт Держархбудінспекції або її територіальному органу за місцезнаходженням об'єкта будівництва - щодо об'єктів, будівництво яких здійснюється на підставі будівельного паспорта, які не потребують реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт або отримання дозволу на виконання будівельних робіт, відповідно до переліку об'єктів, будівництво яких здійснюється після надіслання повідомлення про початок виконання будівельних робіт; реєстрації відповідною Інспекцією декларації - щодо об'єктів будівництва, що належать до I-III категорії складності; видачі замовнику Інспекцією дозволу на виконання будівельних робіт - щодо об'єктів будівництва, що належать до IV і V категорії складності.

З аналізу вищенаведених норм вбачається, що передумовою для початку виконання будівельних робіт є отримання замовником дозволу на виконання будівельних робіт щодо об'єктів будівництва, що належать до IV і V категорії складності.

На момент подачі Національною радіокомпанією України заяви про видачу дозволу на виконання будівельних робіт до порушення Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у м. Києві відповідні правовідносини було врегульовано приписами Закону України «Про планування і забудову територій».

Статтею 29 вказаного Закону встановлено, що дозвіл на виконання будівельних робіт - це документ, що засвідчує право замовника та підрядника на виконання підготовчих і будівельних робіт, підключення об'єкта будівництва до інженерних мереж та споруд.

Дозвіл на виконання будівельних робіт надається інспекціями державного архітектурно-будівельного контролю.

Замовник та підрядник для одержання дозволу на виконання будівельних робіт подають до відповідної інспекції державного архітектурно-будівельного контролю письмову заяву, до якої додаються:

1) документи від замовника будівництва:

документ, що засвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, або договір суперфіцію;

проектна документація на будівництво, погоджена та затверджена в порядку, визначеному законодавством;

відомості про здійснення авторського і технічного нагляду;

копія документа, що посвідчує право власності на будинок чи споруду, або письмової згоди його власника на проведення зазначених робіт (у разі здійснення реконструкції, реставрації, капітального ремонту об'єктів містобудування);

фінансова звітність, що складається відповідно до статті 11 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", та копія ліцензії на здійснення діяльності з надання фінансових послуг, засвідчена в установленому законом порядку (у разі здійснення будівництва, що передбачає пряме або опосередковане залучення фінансових активів від фізичних осіб);

2) документи від підрядника будівництва:

копії установчих документів та свідоцтва про державну реєстрацію;

копія ліцензії на виконання функцій генпідрядника будівництва об'єкта, засвідчена в установленому законом порядку;

договір (контракт) підряду на будівництво об'єкта;

документ про призначення відповідальних виконавців робіт;

відомості про кваліфікацію та досвід спеціалістів, які братимуть участь у виконанні замовлення;

пропозиції щодо залучення субпідрядників.

Розгляд заяви, прийняття рішення про надання дозволу на виконання будівельних робіт або про відмову у його наданні, видача та реєстрація дозволу на виконання будівельних робіт (або відмови в його наданні) здійснюються інспекціями державного архітектурно-будівельного контролю протягом місяця з дня реєстрації заяви.

Відмова у наданні дозволу на виконання будівельних робіт надається заявнику в письмовому вигляді з мотивованим обґрунтуванням.

Підставами для відмови у наданні дозволу на виконання будівельних робіт є:

неподання документів, необхідних для прийняття рішення про надання такого дозволу;

невідповідність поданих документів вимогам законодавства;

виявлення недостовірних відомостей у поданих документах.

Аналогічні положення містить п. 4 Порядку надання дозволу на виконання підготовчих робіт, затверджений постановою КМУ від 30.09.2009 за N 1104, був дійсний до 13.05.2011, тобто на час видачі дозволу на виконання будівельних робіт.

На час видачі дозволу на виконання будівельних робіт з 12.03.2014 набрав чинності Закон України «Про регулювання містобудівної діяльності», який встановлює правові та організаційні основи містобудівної діяльності і спрямований на забезпечення сталого розвитку територій з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів.

Згідно ч.1 ст. 37 Закону, право на виконання підготовчих робіт (якщо вони не були виконані раніше згідно з повідомленням або зареєстрованою декларацією про початок виконання підготовчих робіт) і будівельних робіт на об'єктах будівництва, що належать до IV і V категорій складності, підключення об'єкта будівництва до інженерних мереж та споруд надається замовнику та генеральному підряднику чи підряднику (у разі якщо будівельні роботи виконуються без залучення субпідрядників) після отримання дозволу на виконання будівельних робіт.

Пунктом 3 ст. 37 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» встановлено, що форма дозволу на виконання будівельних робіт, форма заяви, що подається для його отримання, перелік документів, що додаються до заяви, форма відмови у видачі дозволу на виконання будівельних робіт визначаються Кабінетом Міністрів України.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, Національна радіокомпанія України для отримання дозволу на виконання будівельних робіт подала встановлений пакет документів, зокрема:

- Державний акт на право постійного користування земельною ділянкою за № 02-9-00008 від 15.11.2004. Цільове призначення - будівництво, експлуатація та обслуговування житлового комплексу з підземним автопаркінгом, офісними приміщеннями та закладами по обслуговуванню населення;

- рішення Київської міської ради від 10.07.2003 № 638-8/798 «Про надання і вилучення земельних ділянок та припинення права користування землею»;

- проектну документацію, розроблену ліцензованою проектною організацією TOB «ТАМ «М. Дьомін» та погоджену Архітектурно-містобудівною радою при головному архітекторі міста Києва (протокол № 231-А-05 від 21.07.2005), Головним управлінням культури, мистецтв та охорони культурної спадщини виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 24.08.2005.

Проект: «Будівництво житлового комплексу з автопаркінгом, офісними приміщеннями та закладами по обслуговуванню населення по вул. Первомайського, 5Б у Печерському районі м. Києва» отримав позитивний висновок комплексної державної експертизи (Служба КИЇВДЕРЖЕКСПЕРТИЗА» від 04.09.2006, згідно з яким проектна документація відповідає чинній нормативній базі і рекомендується до затвердження в установленому порядку з визначеними техніко-економічними показниками).

- лист-погодження проектної документації на будівництво Головного управління містобудування, архітектури та дизайну міського середовища виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 14.01.2008 № 15-339;

- паспорт опорядження фасаду житлового комплексу з автопаркінгом, офісними приміщеннями та закладами по обслуговуванню населення по вул. Первомайського, 5Б у Печерському районі м. Києва», погоджений Головним управлінням охорони культурної спадщини 10.11.2005, Головним управлінням містобудування, архітектури та дизайну міського середовища виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) 16.12.2005;

- погодження проведення земляних та будівельних робіт Інститутом археології Національної академії наук України від 29.05.2006 № 57-4а-125/01.

З огляду на викладене, у Інспекції не було підстав для відмови Національній радіокомпанії України у наданні дозволу на виконання будівельних робіт.

Суд першої інстанції задовольняючи позовні вимоги виходив з того, що земельна ділянка, на якій здійснюється будівництво, знаходиться в межах Центрального історичного ареалу м. Києва, в зоні регулювання забудови І категорії, а тому, відповідно до вимог Закону України «Про охорону культурної спадщини», на цій території забороняється здійснювати будь-які містобудівні перетворення без дозволу відповідного органу охорони культурної спадщини. Так як, вказаного дозволу Національною радіокомпанією України отримано не було, є підстави для скасування дозволу, виданого Інспекцією державного архітектурно - будівельного контролю у м. Києві 14 березня 2011 року на виконання будівельних робіт № 2392-Пч.

Однак, погодитись з таким висновком суду першої інстанції колегія суддів не може, з огляду на наступне.

В силу ч.6 ст.37 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» дозвіл на виконання будівельних робіт може бути анульовано: органом державного архітектурно-будівельного контролю у разі: подання замовником заяви про анулювання дозволу на виконання будівельних робіт; наявності відомостей про припинення юридичної особи або підприємницької діяльності фізичною особою-підприємцем (замовником), смерті фізичної особи-замовника або визнання її безвісно відсутньою; адміністративним судом за позовом органу державного архітектурно-будівельного контролю щодо застосування такого заходу реагування у разі перешкоджання проведенню перевірки посадовими особами органу державного архітектурно-будівельного контролю, якщо таке перешкоджання було здійснено протягом одного року після накладення штрафу за зазначене порушення.

З вищенаведеного вбачається, що законодавцем визначено вичерпний перелік підстав для анулювання дозволу на виконання будівельних робіт, разом з тим, позивачем не наведено жодної з підстав, визначеної ч.6 ст.37 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», та не надано доказів на підтвердження наявності таких підстав для анулювання дозволу на виконання будівельних робіт.

Відповідно до положень статті 32 Закону України "Про охорону культурної спадщини" з метою захисту традиційного характеру середовища окремих пам'яток, їх комплексів (ансамблів), історико-культурних заповідників, історико-культурних заповідних територій навколо них мають встановлюватися зони охорони пам'яток: охоронні зони, зони регулювання забудови, зони охоронюваного ландшафту, зони охорони археологічного культурного шару.

Список історичних населених місць України за поданням центрального органу виконавчої влади у сфері охорони культурної спадщини затверджується Кабінетом Міністрів України.

На охоронюваних археологічних територіях, у межах зон охорони пам'яток, історичних ареалів населених місць, занесених до Списку історичних населених місць України, забороняються містобудівні, архітектурні чи ландшафтні перетворення, будівельні, меліоративні, шляхові, земляні роботи без дозволу відповідного органу охорони культурної спадщини.

Вказана норма є спеціальною.

Наявність чи відсутність дозволу органу охорони культурної спадщини жодним чином не впливає на можливість та законність отримання дозволу на виконання будівельних робіт від Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю та не являється підставою для відмови у надані такого дозволу, оскільки є окремими самостійними документами.

Вимоги статті 32 Закону України "Про охорону культурної спадщини" про заборону перетворень та робіт без дозволу відповідного органу охорони культурної спадщини, як слідує з самого тексту частини 3 цієї норми закону, стосуються не органу, який наділений правом видачі дозволу на виконання будівельних робіт, як помилково вважає позивач, а безпосередньо замовника по виконанню зазначених перетворень і робіт без відповідного дозволу.

Так, як вже було досліджено вище, третьою особою було повністю дотримано вимоги Порядку надання дозволу на виконання будівельних робіт, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 30 вересня 2009 р. № 1104, а відсутність у третьої особи дозволу органу охорони культурної спадщини не є підставою для відмови у видачі дозволу на проведення будівельних робіт та, більше того, підставою для анулювання спірного дозволу.

Крім того, як вбачається з матеріалів справи, за результатами проведеної 16.05.2014 перевірки на вул. Л. Первомайського, 5-б Інспекцією встановлено, що будівельні роботи розпочато без отримання дозволу відповідного органу охорони культурної спадщини (ч. 3 ст. 32 Закону України «Про охорону культурної спадщини»), що є порушенням вимог ч. 1 ст. 31 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

За результатами перевірки складено акт позапланової перевірки, протокол адміністративне правопорушення та надано обов'язковий для виконання припис з вимогою з 16.05.2014 зупинити виконання будівельних робіт до усунення виявленого порушення відповідно до вимог чинного законодавства.

Також посадову особу Національної радіокомпанії України притягнуто до адміністративної відповідальності відповідно до Кодексу України про адміністративні правопорушення.

Станом на 16.05.2014 будівельні роботи на об'єкті не виконувались.

Як зазначив в судовому засіданні представник позивача, з вказаними діями Інспекції Державного архітектурно-будівельного контролю у м. Києві та її реагування на порушення законодавства прокуратура міста Києва погодилася і прокуратурою вони не розцінювались як незаконні.

Оцінивши докази, які є у справі за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні, та враховуючи всі наведені обставини, колегія суддів дійшла висновку, що суд першої інстанції прийшов до помилкового висновку про задоволення позовних і вимог в частині скасування дозволу, виданого Інспекцією державного архітектурно - будівельного контролю у м. Києві 14 березня 2011 року Національній радіокомпанії України на виконання будівельних робіт № 2392-Пч із будівництва житлового комплексу з підземним автопаркінгом, офісними приміщеннями та закладами по обслуговуванню населення по вул. Л.Первомайського, буд. 5-б у Печерському районі м. Києва.

Розглядаючи справу, колегія суддів констатує факт звернення позивача з адміністративним позовом до суду поза межами строку, що визначений частиною 2 статті 99 КАС України, на що звертає увагу в апеляційній скарзі третя особа на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Національна радіокомпанія України. Разом з тим, враховуючи, що судом першої інстанції адміністративна справа розглянута з винесенням рішення в формі постанови, колегія суддів застосовуючи та використовуючи принципи адміністративного судочинства визначені в статті 7 КАС України вважає прийняти рішення по суті та з предмету спору адміністративного позову.

Згідно зі ст.ст. 198 ч. 1 п. 3, 202 ч. 1 п. п. 4 КАС України, за наслідками розгляду апеляційної скарги на постанову суду першої інстанції суд апеляційної інстанції скасовує її та ухвалює нове рішення, якщо визнає, що судом порушено норми матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи.

Оскільки судове рішення ухвалене судом першої інстанції з порушенням норм матеріального права, то колегія суддів апеляційної інстанції приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а постанова Окружного адміністративного суду м. Києва - скасуванню.

Керуючись ст. ст. 160, 195, 196, 198, 202, 205, 207, 212, 254 КАС України, колегія суддів

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційні скарги Національної радіокомпанії України, Державної архітектурно-будівельної інспекції України - задовольнити.

Постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 05 грудня 2014 року - скасувати та ухвалити нову постанову, якою в задоволенні позовних вимог першого заступника прокурора м. Києва до Державної архітектурно-будівельної інспекції України, третя особа на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Національна радіокомпанія України про визнання протиправними дій, скасування дозволу - відмовити.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення, але може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України в порядок і строки, визначені ст. 212 КАС України.

Головуючий суддя: О.М. Оксененко

Судді: Ю.А. Ісаєнко

І.В. Федотов

Постанову в повному тексті виготовлено 02.03.2015 року.

Головуючий суддя Оксененко О.М.

Судді: Ісаєнко Ю.А.