Справа № 826/18965/14
Суддя: Аблов Є.В.
Дата ухвалення: 2014-12-26 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

26 грудня 2014 року № 826/18965/14

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі головуючого судді Аблова Є.В., розглянувши у письмовому провадженні адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) про зобов'язання вчинити дії,-

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з позовом до Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) про визнання розрахунку Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) розміру пайової участі (внеску) ОСОБА_1 в утриманні об'єкта благоустрою згідно Договору №04373-14 від 18.11.2014 року із застосуванням коефіцієнту "2" згідно п. 5.2 "Порядку визначення обсягів пайової участі (внеску) власників тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, власників (користувачів) майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства в утриманні об'єктів благоустрою міста Києва" - протиправним; зобов'язання Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) застосувати при визначенні розміру пайової участі (внеску) ОСОБА_1 в утриманні об'єкта благоустрою коефіцієнт " 0,5" згідно п. 5.4., п. 5.5. "Порядку визначення обсягів пайової участі (внеску) власників тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально - культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, власників (користувачів) майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства в утриманні об'єктів благоустрою міста Києва"; зобов'язання Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) укласти з ОСОБА_1 договір щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою, в якому суму пайового внеску визначити із застосуванням коефіцієнту " 0,5".

Позивач мотивує свої позовні вимоги неправомірністю застосування відповідачем, при визначенні розміру пайової участі (внеску) коефіцієнту " 2", оскільки, до позивача, відповідно до п.4.2 Порядку №54/5443, повинного застосовуватись стимулюючий коефіцієнт на рівні " 0,5" при визначенні розміру пайової участі (внеску).

В судовому засіданні, представник позивача, позовні вимоги підтримав в повному обсязі.

Відповідач не забезпечив явку уповноваженого представника в судове засіданні, хоча про дату, час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином.

Відповідно до ч.6 ст. 128 Кодексу адміністративного судочинства України, якщо немає перешкод для розгляду справи в судовому засіданні, визначених цією статтею, але прибули не всі особи, які беруть участь у справі, хоча і були належним чином повідомленні про дату, час і місце судового розгляду, суд має право розглянути справу у письмовому провадженні у разі відсутності потреби заслухати свідка чи експерта.

Враховуючи зазначене, суд ухвалив розглядати справу у порядку письмового провадження.

Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд дійшов висновку про наступне.

Позивачем подано заяву на пайову участь №4373 в електронному вигляді через портал Містобудівного кадастру міста Києва.

Департаментом містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) зроблено розрахунок визначення розміру пайової участі (внеску) до договору від 18.11.2014р. №04373-14 щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою, на підставі рішення Київської міської ради від 24.02.11р. №56/5443, у відповідності до якого, визначено розмір пайової участі ОСОБА_1 в розмірі 15432,00грн.

Як вбачається з матеріалів справи, Головним управлінням внутрішньої торгівлі та побутового обслуговування населення Виконавчого органу Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація) видано Довідку про функціональне призначення тимчасової споруди від 07.05.12р. серія ТС №2441, якою визначено, що функціональне призначення тимчасової споруди: продаж продовольчих товарів з тютюновими виробами, алкогольними та слабоалк. напоями (за умови наявності ліцензії).

Відповідно до ст.28 Закону України від 17.02.2011, № 3038-VI "Про регулювання містобудівної діяльності", тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення.

Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів".

Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Київська міська рада прийняла рішення від 04.09.2014, № 62/62 "Про внесення змін до рішення Київської міської ради від 24 лютого 2011 року N 56/5443 "Про затвердження Порядку визначення обсягів пайової участі (внеску) власників тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі в утриманні об'єктів благоустрою м. Києва та внесення змін до деяких рішень Київської міської ради" та деяких рішень Київської міської ради", яким визначено механізм залучення пайової участі (внеску) власників тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства в утриманні об'єктів благоустрою міста Києва з урахуванням впливу безпосередньо на об'єкти благоустрою та оцінки соціально-економічного значення тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства для міста незалежно від форм власності. (надалі Порядок).

Відповідно до змісту ч.1.2 Порядку визначено наступні поняття: тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності (далі - ТС) - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Пайова участь (внесок) власників ТС, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, власників (користувачів) майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства в утриманні об'єктів благоустрою міста Києва (далі - Пайова участь (внесок) в утриманні об'єктів благоустрою) - внесок на фінансування заходів з благоустрою міста Києва (утримання, ремонт та будівництво об'єктів благоустрою), який сплачують до бюджету міста Києва власники ТС, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, власники (користувачі) майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства у грошовому виразі (гривнях) без ПДВ.

Як встановлено ч.1.5 Порядку, обсяг Пайової участі (внеску) в утриманні об'єктів благоустрою визначається за принципами: компенсації витрат бюджету міста на розширене відтворення об'єктів благоустрою (власники ТС, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, власники (користувачі) майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства мають компенсувати витрати бюджету міста на розширене відтворення об'єктів благоустрою, які виникають при встановленні (розміщенні) та експлуатації ТС, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства); комплексного підходу до розвитку інфраструктури міста (рівномірний розвиток інфраструктури міста по всій території); сприяння залученню коштів на фінансування заходів з благоустрою міста Києва (визначення обсягу Пайової участі (внеску) в утриманні об'єктів благоустрою з урахуванням соціально-економічного значення встановлених (розміщених) ТС, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства має створювати сприятливі умови для фінансування заходів з благоустрою міста Києва (утримання, ремонт та будівництво об'єктів благоустрою тощо).

Обсяг Пайової участі (внеску) в утриманні об'єктів благоустрою визначається з урахуванням: впливу ТС, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства на об'єкти благоустрою міста Києва;функціонального призначення ТС, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства; пріоритетності розвитку території міста Києва (зони), в якій проводиться встановлення (розміщення) ТС, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства; територіального встановлення (розміщення) ТС, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства. (ч.1.6 Порядку).

Відповідно до пп.2.1 - 2.5 ч.2 Порядку, цей Порядок регулює організаційні та економічні відносини, пов'язані із залученням і використанням Пайової участі (внеску) в утриманні об'єктів благоустрою, у тому числі при укладенні договорів щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою.

У всіх питаннях щодо організації залучення Пайової участі (внеску) в утриманні об'єктів благоустрою виконавчий орган Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація) виступає в особі Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (далі - Департамент).

У разі встановлення (розміщення) ТС на об'єктах благоустрою, розташованих на земельних ділянках комунальної власності територіальної громади міста Києва, власник ТС укладає договір щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою.

Пайову участь (внесок) в утриманні об'єктів благоустрою сплачують суб'єкти господарювання, які є власниками ТС, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, власниками (користувачами) майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства.

Пайова участь (внесок) в утриманні об'єктів благоустрою сплачується у грошовій формі

Частиною 3 Порядку визначена методика розрахунку розміру Пайової участі (внеску) в утриманні об'єктів благоустрою при встановленні (розміщенні) ТС, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства

Розмір Пайової участі (внеску) в утриманні об'єктів благоустрою визначається за таким алгоритмом: а) визначення економіко-планувальної зони відповідно до рішення Київської міської ради, в якій встановлюється (розміщується) ТС, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства; б) визначення зонального коефіцієнта згідно з додатком 2 до цього Порядку; в) визначення стимулюючого коефіцієнта, затвердженого розпорядженням виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), який залежить від територіального встановлення (розміщення) ТС, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства; г) визначення функціонального призначення ТС, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства; д) визначення коефіцієнта функціонального використання згідно з додатком 3 до цього Порядку. У разі змішаного функціонального використання ТС, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства - наявність кількох коефіцієнтів функціонального використання, для розрахунку розміру Пайової участі (внеску) в утриманні об'єктів благоустрою використовується більший з коефіцієнтів; є) визначення локального коефіцієнта згідно з додатком 4 до цього Порядку.

За змістом ч. 4.1 Порядку встановлено, розмір Пайової участі (внеску) в утриманні об'єктів благоустрою при встановленні (розміщенні) ТС, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства розраховується за такою формулою: В = П * Сбв * Кз * Кф * Кст, де В - розмір Пайової участі (внеску) в утриманні об'єктів благоустрою при встановленні (розміщенні) ТС, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства за рік, а для засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі - не менше 2000 грн. за 1 місяць; П - загальна площа ТС, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства (м2); Сбв - середня базова вартість одного квадратного метра земельної ділянки, встановлена рішенням Київської міської ради (грн./м2); Кз - зональний коефіцієнт, визначений згідно з додатком 2 до цього Порядку; Кф - коефіцієнт функціонального використання - розмір Пайової участі (внеску) в утриманні об'єктів благоустрою з 1 кв. м загальної площі ТС, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства відповідного функціонального використання, визначений згідно з таблицею додатка 3 до цього Порядку; Кст - стимулюючий коефіцієнт, визначений згідно з розпорядженням виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації). Подання розпорядження виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) про визначення стимулюючого коефіцієнта здійснюється Департаментом та Департаментом економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) за погодженням з постійною комісією Київської міської ради з питань бюджету та соціально-економічного розвитку.

Відповідно до положень ч.4.2 Порядку, до затвердження розпорядженням виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) стимулюючий коефіцієнт для ТС, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі дорівнює 1, для майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства дорівнює 0,5.

Як встановлено судом, Розрахунок визначення розміру пайової участі (внеску) до договору від 18.11.2014р. №04373-14 щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою, проведено відповідачем, на підставі рішення Київської міської ради від 24.02.11р.№56/5443, за Формулою розрахунку пайової участі: В=П*Сбв*Кз*Кф*Кст*6/12, де: "П" - загальна площа тимчасової споруди, кВ.м - 20; "Сбв" - середня базова вартість (грн..) одного квадратного метра земельної ділянки - 385,80грн.; "Кз" - зональний коефіцієнт - 1,00; "Кф" - коефіцієнт функціонального використання (продаж тютюнових та алкогольних виробів) - 2,00; "Кст" - стимулюючий коефіцієнт - 1,00; коефіцієнт відповідно до п.5.2 Порядку - 2,00.

За змістом ч.5.2 Порядку встановлено, що при укладанні договорів щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою до 31.12.2014 розмір пайової участі помножується на коефіцієнт 2 (окрім договорів щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою, які укладаються при оформлені паспорта прив'язки ТС).

Таким чином, при проведенні розрахунку пайової участі до позивача застосовано п.5.2. Порядку у відповідності до якого при укладанні договорів щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою до 31.12.2014 розмір пайової участі помножується на коефіцієнт 2.

Разом з тим, з матеріалів справи вбачається, що між позивачем та відповідачем було укладено договір №769-01/38 від 13.04.2012р. про сплату пайової участі (внеску) власника тимчасової споруди (малої архітектурної форми) в утриманні об'єктів благоустрою м. Києва. Відповідно до додатку №1 до вказаного договору, Розрахунок визначення розміру пайової участі за встановлені до 07.02.2012р. тимчасові споруди складає 15432,00грн., які сплачено позивачем відповідно до квитанції від 28.04.12р. №В9-1766.

Між позивачем та Департаментом промисловості та розвитку підприємництва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) укладено договір пайової участі №50555-01-01/4650 від 23.04.2013р. відповідно до додатку №1 до договору розмір пайової участі складає - 15432,00грн., які сплачено позивачем, що підтверджується квитанцією від 10.07.2013р. №ПН2275313.

Відповідно до ч.5.4. Порядку до осіб, що сплачували пайову участь у 2012 та 2013 роках відповідно до рішення Київської міської ради від 24 лютого 2011 року N 56/5443 "Про затвердження Порядку визначення обсягів пайової участі (внеску) власників тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі в утриманні об'єктів благоустрою м. Києва та внесення змін до деяких рішень Київської міської ради", щодо пункту 5.2 цього Порядку коефіцієнт 2 не застосовується.

Таким чином, виходячи з викладеного вбачається, що ОСОБА_1 відповідно до рішення Київської міської ради від 24 лютого 2011 року N 56/5443 у 2012 та 2013 рр. сплачувалась пайова участь, що підтверджується матеріалами справи, а отже у відповідності до п.5.4. Порядку до позивача положення п.5.2. Порядку щодо застосування коефіцієнту 2 - не застосовується.

Відповідно до Рішення Голосіївської районної у м. Києві ради 9 сесії V скликання від 01.03.2007 №9/27 "Про внесення змін до окремих рішень Голосіївської районної в м. Києві ради з питань землекористування", внесено зміни до рішення Голосіївської районної у м. Києві ради 37 сесії IV скликання від 14.07.2005 року №37/06 "Про відведення земельних ділянок в тимчасове орендне користування", у відповідності до яких: продовжено ПП ОСОБА_1 термін діх договору оренди земельної ділянки площею до 42 кв.м., в тому числі для експлуатації кіоску роздрібної торгівлі площею 20,0кв.м. за адресою: АДРЕСА_1 на три роки".

Як встановлено судом між Голосіївською районною у місті Києві радою та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 14.11.2007 року украдено договір оренди земельної ділянки.

Відповідно до предмету вказаного договору: орендодавець, на підставі п.2 рішення Голосіївської районної у м. Києві ради 37 сесії IV скликання від 14.07.2005 року №37/06 "Про відведення земельних ділянок в тимчасове орендне користування" та п.3 рішення Голосіївської районної у м. Києві ради 9 сесії V скликання від 01.03.2007 №9/27 "Про внесення змін до окремих рішень Голосіївської районної в м. Києві ради з питань землекористування", надано а орендарем прийнято в короткострокову оренду земельну ділянку для експлуатації кіоску роздрібної торгівлі на АДРЕСА_1 до 14.07.2008р.

Окрім того, в матеріалах справи міститься лист Державної податкової інспекції у Голосіївському районі Головного управління Міндоходів у м.Києві від 27.10.14р. №13872/Г/26-50-15-05-23, яким повідомлено, що ОСОБА_1 перебуває на обліку в ДПІ у Голосіївському районі Головного управління Міндоходів у м.Києві, як орендної плати з 2006 року згідно договору оренди земельної ділянки, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, для розташування МАФу (ТС) площею 42кв.м. Станом на 24.10.14р. орендна плата за вищезазначену земельну ділянку сплачена в повному обсязі, заборгованість відсутня.

Згідно ч.5.5. Порядку до осіб, що мали належним чином оформлені договори оренди за рішеннями районних в місті Києві рад в порядку, що діяв до 2008 року, та продовжують свою діяльність, сплачуючи регулярно відповідні платежі до бюджету м. Києва, застосовувати стимулюючий коефіцієнт відповідно до пункту 4.2 цього Порядку на рівні 0,5.

Як вбачається з оскаржуваного Розрахунку пайової участі, стимулюючий коефіцієнт застосовано на рівні - 1,00, що суперечить п.5.5 Порядку, оскільки позивач має належним чином оформлений договір оренди землі від 14.11.2007р. та як вбачається з матеріалів справи, продовжує свою діяльність та сплачує регулярно орендну плату, що підтверджується листом податкового органу щодо відсутності заборгованості по орендній платі за земельну ділянку.

Отже, виходячи з системного аналізу правових норм та матеріалів справи, суд прийшов до висновку про здійснення розрахунку пайової участі позивача з порушенням норм Порядку N 56/5443, а отже позовні вимоги щодо визнання розрахунку Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) розміру пайової участі (внеску) ОСОБА_1 в утриманні об'єкта благоустрою згідно Договору № 04373-14 від 18.11.2014 року із застосуванням коефіцієнту " 2" згідно п. 5.2. Порядку - протиправним та зобов'язання Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) застосувати при визначенні розміру пайової участі (внеску) ОСОБА_1 в утриманні об'єкта благоустрою коефіцієнт " 0,5" згідно п. 5.4., п. 5.5. Порядку, є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Щодо позовних вимог відносно зобов'язання Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) укласти з ОСОБА_1 договір щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою, в якому суму пайового внеску визначити із застосуванням коефіцієнту " 0,5", суд зазначає наступне.

Для укладення договору щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою суб'єкт господарювання звертається до Департаменту із заявою, до якої додаються такі документи:реквізити замовника (для юридичних осіб: повне найменування, місцезнаходження, код ЄДРПОУ, банківські реквізити (розрахунковий рахунок, установа банку, МФО банку), посада та П. І. Б. керівника, телефон; для фізичної особи - підприємця: П. І. Б. повністю, місце проживання, ідентифікаційний номер, банківські реквізити (розрахунковий рахунок, установа банку, МФО банку), телефон); для фізичних осіб - підприємців - додатково копія паспорта;схема місця розташування ТС, засобу пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчика для харчування біля стаціонарного закладу ресторанного господарства із зазначенням контуру та площі об'єкта, з прив'язкою до місцевості, на основі фрагменту ортофотоплану, наданого Департаментом на безоплатній основі;актуальна фотофіксація з чотирьох сторін місця розташування ТС, засобу пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчика для харчування біля стаціонарного закладу ресторанного господарства на відстані 5 - 10 м (для ТС - додатково фото фасаду з товаром, на відстані 3 - 4 метрів); документи на розміщення ТС, засобу пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчика для харчування біля стаціонарного закладу ресторанного господарства, оформлені до 01 січня 2014 року.

За наявності всіх документів, передбачених пунктом 2.6 цього Порядку, а для засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі також за умови відповідності схемі розміщення та порядку розміщення засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, затверджених розпорядженням виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) за поданням Департаменту промисловості та розвитку підприємництва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) та погодженням Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) та Департаменту міського благоустрою та збереження природного середовища виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), Департамент протягом чотирьох робочих днів: здійснює геопросторове визначення місця розташування ТС, засобу пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчика для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства; перевіряє місце розташування ТС, засобу пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчика для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства на наявність заборон та обмежень; перевіряє функціональне призначення (спеціалізацію) ТС, засобу пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, майданчика для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства; перевіряє наявність скарг від громадян щодо розміщення або функціонування ТС (у разі наявності такої інформації у Департаменті); передає надані суб'єктом господарювання заяву та документи до відповідної районної в місті Києві державної адміністрації через портал Містобудівного кадастру міста Києва для отримання протягом чотирьох робочих днів аргументованих пропозицій щодо розміщення ТС.

Районна в місті Києві державна адміністрація протягом чотирьох робочих днів: встановлює відповідність заявленого місця розташування ТС фактичному; перевіряє наявність факту неправомірного повторного встановлення (раніше демонтована ТС);перевіряє наявність скарг від громадян щодо розміщення або функціонування ТС.

За результатами опрацювання надає до Департаменту через портал Містобудівного кадастру міста Києва аргументовані пропозиції щодо укладання договору щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою або відмови в укладанні договору.

У разі якщо районна в місті Києві державна адміністрація протягом чотирьох робочих днів не надала аргументованих пропозицій щодо розміщення ТС, застосовується принцип мовчазної згоди, тобто вважається, що районна в місті Києві державна адміністрація погодила укладання договору щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою.

Посадові особи Департаменту та районних в місті Києві державних адміністрацій несуть відповідальність за порушення термінів опрацювання заяв.

У разі необґрунтованості пропозицій районної в місті Києві державної адміністрації стосовно відмови в укладанні договору щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою на підставі скарг від громадян Департамент передає заяву та додані до неї документи на розгляд Комісії для розгляду справи по суті. При цьому строки розгляду заяви продовжуються на строк, необхідний для розгляду Комісією.

У разі позитивних результатів розгляду документів, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку, або визначення відповідності намірів щодо місця розташування ТС Комплексній схемі відповідно до Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 N 244, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22 листопада 2011 року за N 1330/20068, або визначення суб'єкта господарювання переможцем інвестиційного конкурсу за його результатами та з яким укладено інвестиційний договір (у разі відповідності вимогам законодавчих актів України, державним будівельним нормам та стандартам), із суб'єктом господарювання укладається договір щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою за формою згідно з додатком 1 до цього Порядку.

Після зарахування на рахунок Державної казначейської служби України 100 % відповідної суми пайової участі за договором щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою Департамент протягом одного робочого дня оформлює інформаційний талон у вигляді додатка до договору щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою та передає його до відділу (центру) надання адміністративних послуг апарату відповідної районної в місті Києві державної адміністрації.

Відділ (центр) надання адміністративних послуг апарату відповідної районної в місті Києві державної адміністрації передає суб'єкту господарювання інформаційний талон разом з примірником підписаного у встановленому порядку сторонами договору щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою.

Інформаційний талон про сплату пайової участі має бути розміщений на вітрині фронтальної частини ТС або на лобовому склі (фасаді) засобу пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі чи на вході до закладу ресторанного господарства з забезпеченням зчитування спеціального коду інформаційного талона про сплату пайової участі.

Умови сплати Пайової участі (внеску) в утриманні об'єктів благоустрою визначаються у договорі щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою між Департаментом та власником ТС, засобу пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі чи власником (користувачем) майданчика для харчування біля стаціонарного закладу ресторанного господарства.

Кошти Пайової участі (внеску) в утриманні об'єктів благоустрою суб'єкт господарювання перераховує на бюджетний рахунок міського бюджету міста Києва, який визначається Департаментом фінансів виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації).

Строк дії договору щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою, укладений до 31.12.2014, становить 6 місяців (окрім договорів щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою, які укладаються при оформленні паспорта прив'язки ТС). Пайова участь (внесок) в утриманні об'єктів благоустрою сплачується в повній сумі єдиним платежем.

Таким чином, за своєю правовою природою повноваження відповідача щодо укладення договору щодо пайової участі є дискреційним повноваженням даного державного органу, чому передує комплекс заходів та погоджень, передбачених чинним законодавством для надання згоди на укладання договору щодо пайової участі.

Принцип розподілу влади заперечує надання адміністративному суду адміністративно-дискреційних повноважень - єдиним критерієм здійснення правосуддя є право. Тому завданням адміністративного судочинства завжди є контроль легальності. Перевірка доцільності переступає компетенцію адміністративного суду і виходить за межі завдання адміністративного судочинства.

Іншими словами, під дискреційним повноваженням розуміють таке повноваження, яке надає певний ступінь свободи адміністративному органу при прийнятті рішення, тобто, коли у межах, які визначені законом, адміністративний орган має можливість самостійно (на власний розсуд) вибрати один з кількох варіантів рішення.

Таким чином, при прийнятті рішення про наявність підстав щодо винесення розпорядження про усунення порушень законодавства про цінні папери уповноважена особа Комісії, діє у межах власної дискреції, що визначається завданнями та функціями, покладеними на цього суб'єкта владних повноважень.

Відповідно до положень частини 2 статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Отже, діяльність органів державної влади регулюють закони та підзаконні акти, ці закони та підзаконні акти дають суб'єктам владних повноважень можливість користування певною свободою розсуду при вирішенні питань і встановлюють лише межі такої свободи, тобто наділяють їх дискреційними повноваженнями.

В той же час, завданням адміністративного судочинства завжди є контроль легальності, тобто перевірки рішення, дії чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень на предмет дотримання ним при їх прийнятті (вчиненні) встановлених законом обов'язкових вимог.

Таким чином, вищезазначена позовна вимога є формою втручання в дискреційні повноваження та виходить за межі завдань адміністративного судочинства.

Окрім того, суд вважає передчасними вимоги позивача щодо зобов'язання відповідача укласти з ОСОБА_1. договір щодо пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою, з визначенням суми пайового внеску із застосуванням коефіцієнту " 0,5".

За таких обставин, Окружний адміністративний суд міста Києва, за правилами, встановленими ст.86 Кодексу адміністративного судочинства України, перевіривши наявні у справі докази та заслухавши пояснення представників сторін, вважає заявлені позовні вимоги такими, що підлягають задоволенню частково.

Відповідно до ч. 1 ст. 9 Кодексу адміністративного судочинства України суд при вирішенні справи керується принципом законності, відповідно до якого вирішує справи відповідно до Конституції України та законів України, а також міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України. Суд застосовує інші нормативно-правові акти, прийняті відповідним органом на підставі, у межах повноважень та у спосіб, передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Відповідач по справі, як суб'єкт владних повноважень, не виконав покладений на нього обов'язок щодо доказування правомірності прийнятого ним оскаржуваного рішення.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 94, 158-163 Кодексу адміністративного судочинства України, Окружний адміністративний суд міста Києва, -

ПОСТАНОВИВ:

Задовольнити адміністративний позов ОСОБА_1 частково.

Визнати розрахунок Департаменту містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) розміру пайової участі (внеску) ОСОБА_1 в утриманні об'єкта благоустрою згідно Договору №04373-14 від 18.11.2014 року із застосуванням коефіцієнту " 2" згідно п. 5.2. "Порядку визначення обсягів пайової участі (внеску) власників тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, власників (користувачів) майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства в утриманні об'єктів благоустрою міста Києва" - протиправним.

Зобов'язати Департамент містобудування та архітектури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) застосувати при визначенні розміру пайової участі (внеску) ОСОБА_1 в утриманні об'єкта благоустрою коефіцієнт " 0,5" згідно п. 5.4., п. 5.5. "Порядку визначення обсягів пайової участі (внеску) власників тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально- культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, засобів пересувної дрібнороздрібної торговельної мережі, власників (користувачів) майданчиків для харчування біля стаціонарних закладів ресторанного господарства в утриманні об'єктів благоустрою міста Києва".

В задоволенні решти адміністративного позову відмовити.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку шляхом подачі в Окружний адміністративний суд міста Києва апеляційної скарги на постанову протягом десяти днів з дня отримання копії постанови. Копія апеляційної скарги одночасно надсилаються особою, яка її подає, до Київського апеляційного адміністративного суду.

Якщо апеляційна скарга не була подана у строк, встановлений ст.186 Кодексу адміністративного судочинства України, постанова набирає законної сили після закінчення цього строку.

Суддя Є.В. Аблов