Справа № 826/15909/14
Суддя: Шелест С.Б.
Дата ухвалення: 2015-01-15 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Суддя-доповідач: Шелест С.Б.
ПОСТАНОВА

Іменем України

15 січня 2015 року м. Київ

Київський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

Головуюча суддя: Шелест С.Б.

Судді: Пилипенко О.Є., Романчук О.М.

За участю секретаря судового засідання: Коломійцевої А.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) на постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 14.11.14р. у справі №826/15909/14 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «А.В.С.» до Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), Департаменту комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), треті особи: Київська міська рада, Виконавчий орган Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), Публічне акціонерне товариство «Акціонерна компанія «Київводоканал» про визнання бездіяльності протиправною, зобов'язання вчинити дії

В С Т А Н О В И В:

Позивач звернувся до суду з позовом та, з урахуванням уточнених позовних вимог, просив: визнати протиправною бездіяльність Департаменту комунальної власності міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) у незабезпеченні прийняття до комунальної власності територіальної громади міста Києва та передачі у володіння та користування ПАТ «Акціонерна компанія «Київ водоканал» зовнішніх водопровідних та каналізаційних мереж ТОВ «А.В.С.» у відповідності до розпорядження виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 25.01.14р. №94: перекладка вуличної каналізаційної мережі по вул. Анрі Барбюса від місця підключення до вул. Тверської, балансовою вартістю 434 375 грн.; перекладка вуличної каналізаційної мережі по вул. Тверській від вул. Анрі Барбюса до існуючого колектора Ш500мм з переходом вулиці Червоноармійської, балансовою вартістю 3 458 110 грн.; водопровідна мережа у Новопечерському провулку, балансовою вартістю 1 409 172,39 грн.; водопровідна мережа у Тверському тупику, балансовою вартістю 1 175 652,39 грн.; водопровідна мережа на вул. Патріса Лумумби, балансовою вартістю 2 729 768,23 грн.; зобов'язати Департамент комунальної власності міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) оформити Акт приймання-передачі основних засобів, що прийняті до комунальної власності територіальної громади м Києва і передаються у володіння та користування ПАТ «АК «КИЇВВОДОКАНАЛ», зовнішні каналізаційні мережі, у відповідності до розпорядження виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 25.01.2014 р. №94: перекладка вуличної каналізаційної мережі по вул. Анрі Барбюса від місця підключення до вул. Тверської, балансовою вартістю 434 375 грн.; перекладка вуличної каналізаційної мережі по вул. Тверській від вул. Анрі Барбюса до існуючого колектора Ш500мм з переходом вулиці Червоноармійської, балансовою вартістю 3 458 110 грн.; зобов'язати Департамент комунальної власності міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) оформити Акт приймання-передачі основних засобів, що прийняті до комунальної власності територіальної громади м. Києва і передаються у володіння та користування ПАТ «АК «КИЇВВОДОКАНАЛ», у відповідності до розпорядження виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 25.01.14р. №94: водопровідна мережа у Новопечерському провулку, балансовою вартістю 1 409 172 39 грн., водопровідна мережа у Тверському тупику, балансовою вартістю 1 175 652,39 грн., водопровідна мережа на вул. Патріса Лумумби, балансовою вартістю 2 729 768,23 грн.; визнати протиправною бездіяльність Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) у невидачі довідки про сплату в повному обсязі пайового внеску за Договором №43 від 23 січня 2006 року та додатковою угодою №1 від 06 квітня 2012 року, укладеними між Департаментом економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) та ТОВ «А.В.С.»; зобов'язати Департамент економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) видати ТОВ «А.В.С.» довідку про повну сплату пайового внеску згідно Договору №43 від 23 січня 2006 року та додаткової угоди №1 від 06 квітня 2012 року, укладених між Департаментом економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) та ТОВ «А.В.С.».

Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 14.11.14р. адміністративний позов задоволено частково: зобов'язано Департамент комунальної власності міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) оформити Акт приймання-передачі основних засобів, що прийняті до комунальної власності територіальної громади м Києва і передаються у володіння та користування ПАТ «АК «КИЇВВОДОКАНАЛ», зовнішні каналізаційні мережі, у відповідності до розпорядження виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 25.01.14р. №94:

- перекладка вуличної каналізаційної мережі по вул. Анрі Барбюса від місця підключення до вул. Тверської, балансовою вартістю 434 375 грн.;

- перекладка вуличної каналізаційної мережі по вул. Тверській від вул. Анрі Барбюса до існуючого колектора Ш500мм з переходом вулиці Червоноармійської, балансовою вартістю 3 458 110 грн.

Зобов'язано Департамент комунальної власності міста Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) оформити Акт приймання-передачі основних засобів, що прийняті до комунальної власності територіальної громади м. Києва і передаються у володіння та користування ПАТ «АК «КИЇВВОДОКАНАЛ», у відповідності до розпорядження виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 25.01.14р. №94:

- водопровідна мережа у Новопечерському провулку, балансовою вартістю 1 409 172 39 грн.,

- водопровідна мережа у Тверському тупику, балансовою вартістю 1 175 652,39 грн.,

- водопровідна мережа на вул. Патріса Лумумби, балансовою вартістю 2 729 768,23 грн.

Зобов'язано Департамент економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) видати ТОВ «А.В.С.» довідку про повну сплату пайового внеску згідно Договору №43 від 23 січня 2006 року та додаткової угоди №1 від 06 квітня 2012 року, укладених між Департаментом економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) та ТОВ «А.В.С.».

У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Не погоджуючись з вказаною постановою в частині задоволення позовних вимог про зобов'язання відповідача-1 видати ТОВ «А.В.С.» довідку про повну сплату пайового внеску згідно Договору №43 від 23 січня 2006 року та додаткової угоди №1 від 06 квітня 2012 року, відповідач -1 подав апеляційну скаргу, у якій просить суд скасувати постанову у цій частині з мотивів порушення судом норм матеріального та процесуального права та у цій частині ухвалити нове рішення про відмову у задоволенні адміністративного позову.

Свої вимоги апелянт мотивує тим, що вимога про видачу довідки про повну сплату ТОВ «А.В.С.» пайового внеску є передчасною, оскільки позивачем не виконані зобов'язання за додатковою угодою, а саме: не сплачено додатковий пайовий внесок та заборгованість у загальному розмірі 5 999 840 грн. за реалізацію проекту будівництва житлово-офісного комплексу по вул. Анрі Барбюса,37/1 ; питання про зарахування вказаної суми в рахунок пайової участі зовнішніх водопровідних та каналізаційних мереж не вирішено уповноваженим на те органом та в установленому порядку, тобто після передачі до комунальної власності міста зовнішніх та каналізаційних мереж згідно з додатком до розпорядження та після надання документів, що підтверджують таку передачу, а також після проведення, в разі необхідності, остаточних розрахунків.

Заслухавши суддю-доповідача, представників сторін, розглянувши матеріали справи та апеляційну скаргу відповідача-1, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як свідчать обставини справи, 23 січня 2006 року між Департаментом економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) та ТОВ «А.В.С.» був укладений договір № 43 пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва.

Пунктом 1.1. Договору передбачено, що його предметом є сплата Забудовником пайової участі (внесків) на створення соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва, у зв'язку з будівництвом житлово-офісного комплексу на вул. Анрі Барбюса, 37/1 у Печерському районі м. Києва.

Відповідно до п. 2.1.2. Договору, Забудовник зобов'язаний перерахувати Департаменту економіки та інвестицій пайовий внесок у сумі 10 713 810 грн. (без ПДВ) в термін з лютого по грудень 2006 року, рівними частками, щомісячно, але не пізніше 28 числа на бюджетний рахунок цільового фонду міського бюджету.

На виконання вимог договору, позивачем було перераховано пайовий внесок у розмірі 10 713 810 грн., що підтверджується наявними в матеріалах справи платіжними дорученнями.

06 квітня 2012 року між сторонами укладено додаткову угоду №1 до договору пайової участі від 23.01.2006 № 43.

Відповідно до пункту 8 даної додаткової угоди, Забудовник відповідно до п.1, п.5, п.6 та п.7 цієї Угоди зобов'язується перерахувати додатковий пайовий внесок та заборгованість у загальній сумі 4 578 970,00 грн. у строк до 14 вересня 2012 року включно.

Згідно технічних умов по водопостачанню (ТУ №12103 від 06.08.2009 р.) та технічних умов на каналізування об'єкта (ТУ №12106 від 06.08.2009 р.) виникла необхідність будівництва забудовником житлово-офісного комплексу інженерних мереж поза межами його земельної ділянки.

Так, листом від 15.03.13р. вих. №45 позивач повідомив Голову постійної комісії Київської міської ради з питань бюджету та соціально-економічного розвитку про здійснення будівництва другої та третьої черги житлово-офісного комплексу та здійснення згідно технічних умов, отриманих забудовником, будівництва інженерних мереж або об'єктів інженерної інфраструктури поза межами наданої земельної ділянки та просив розглянути питання щодо призупинення дії Договору з урахуванням Додаткової угоди №1 та призупинення зобов'язань забудовника щодо сплати пайових внесків, визначених договором з урахуванням Додаткової угоди №1, призупинення застосування пені, індексу інфляції (накопичувального) та будь-яких інших штрафних санкцій, на період з дати укладення Договору №43, Додаткової угоди №1 до 01.10.2013 р. (до передачі в комунальну власність територіальної громади м. Києва, збудованих ТОВ «А.В.С.» інженерних мереж, об'єктів інженерної інфраструктури поза межами наданої земельної ділянки).

Постійною комісією Київської міської ради з питань бюджету та соціально-економічного розвитку прийнято рішення погодити ТОВ «А.В.С.» відстрочення виконання Договору з 14.09.2012 до 01.10.2013, але не пізніше введення в експлуатацію II пускового комплексу будівництва (протокол засідання № 7/133 від 09.04.2013р.).

Розпорядженням Виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) № 94 від 25.01.14р. встановлено прийняти безоплатно до комунальної власності територіальної громади м. Києва і передати у володіння та користування ПАТ «АК «Київводоканал» зовнішні водопровідні та каналізаційні мережі ТОВ «А.В.С.» згідно з додатком до цього розпорядження, а саме:

- водопровідна мережа у Новопечерському провулку;

- водопровідна мережа у Тверському провулку;

- водопровідна мережа на вул. Патріса Лумумби;

-перекладка вуличної каналізаційної мережі на вул. Анрі Барбюса від місця

підключення до вул. Тверської;

- перекладка вуличної каналізаційної мережі на вул. Тверській від вул. Анрі Барбюса до існуючого колектора Д500мм з переходом вул. Червоноармійської.

Пунктом 2 вказаного розпорядження, Департаменту комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) доручено забезпечити приймання-передачу зовнішніх водопровідних та каналізаційних мереж, зазначених у п. 1 цього розпорядження, на умовах визначених відповідною угодою.

Листом від 07.02.2014 №25 позивач звернувся до відповідача-1 з проханням зарахувати в рахунок пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва зовнішні водопровідні та каналізаційні мережі, які передаються у комунальну власність відповідно до розпорядження КМДА № 94 від 25.01.14р.

У відповідь на зазначений лист, відповідач-1 повідомив позивача про те, що для можливості направлення на розгляд постійної комісії Київради з питань бюджету та соціально-економічного розвитку порушеного питання, Товариству необхідно надати наступні документи: акти приймання-передачі об'єктів згідно розпорядження виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 25.10.2014 №94; роз'яснення або підтвердження експлуатуючої організації, якій надані у володіння та користування передані до комунальної власності територіальної громади м. Києва інженерні мережі згідно розпорядження виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від25.01.2014 № 94. стосовно їх розміщення відносно меж відведеної під будівництво земельної ділянки по вул. Анрі Барбюса, 37/1 у Печерському районі м. Києва (кадастровий номер 79:047:002); технічні умови, якими передбачено необхідність будівництва об'єктів згідно розпорядження виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 25.01.14р. № 94.

Задовольняючи адміністративний позов в оспорюваній частині, суд першої інстанції виходив з того, що позивачем було здійснено будівництво житлово-офісного комплексу інженерних мереж поза межами його земельної ділянки, а відтак в силу ст. 30 Закону №3038- VI розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту зменшується на суму їх кошторисної вартості; на виконання розпорядження від 25.01.14р. № 94 ПАТ «АК «Київводоканал» прийнято зовнішні водопровідні та каналізаційні мережі ТОВ «А.В.С», згідно переліку наведеному у розпорядженні, що підтверджується наявними в матеріалах справи актами приймання-передачі основних засобів.

Колегія суддів не погоджується з висновком суду першої інстанції, виходячи з наступного.

Відповідно до ч. 1 ст. 195 КАС України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до ч. 5 ст. 30 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» від 17.02.11р. №3038-VI, якщо технічними умовами передбачається необхідність будівництва замовником інженерних мереж або об'єктів інженерної інфраструктури (крім мереж, призначених для передачі та розподілу електричної енергії, трубопроводів, призначених для розподілу природного газу, транспортування нафти та природного газу) поза межами його земельної ділянки, розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту зменшується на суму їх кошторисної вартості, а такі інженерні мережі та/або об'єкти передаються у комунальну власність.

Відповідно до абз. 33 п. 1 Порядку визначення розмірів пайової участі (внесків) забудовників (інвесторів) у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста Києва, затвердженого рішенням Київської міської ради №573/5385 від 30.12.10р. «Про бюджет міста Києва на 2011 рік», дія якого продовжена рішенням Київської міської ради від 04.02.2014рю № 6/10152 «Про бюджет міста Києва на 2014 рік» (надалі - Порядок), при розрахунках обсягів пайової участі забудовників (інвесторів) у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва у зв'язку з будівництвом об'єктів розрахункова сума пайового внеску зменшується на суму узгоджених з містом фактичних і підтверджених документально витрат (платіжними документи, договорами), понесених забудовником (інвестором) на створення зовнішніх інженерних мереж, транспортних комунікацій та елементів благоустрою загальноміського значення, що не відносяться до проекту будівництва, незалежно від їх місця розташування (дорожньо-транспортні розв'язки, мости тощо), за умови передачі останніх до комунальної власності міста, що підтверджується відповідними документами.

Таким чином, обов'язковою передумовою для зменшення розрахункової суми пайового внеску є: узгодження з містом фактичних і підтверджених документально витрат на створення зовнішніх інженерних мереж та факт передачі останніх до комунальної власності міста.

Так, відповідно до п.4.8 Порядку, у разі сплати забудовником (інвестором) пайового внеску єдиним платежем Управління видає підписану довідку про одержання пайових коштів забудовника (інвестора) на створення соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста.

У разі сплати забудовником (інвестором) пайового внеску частинами відповідно до графіка, що встановлюється договором про сплату пайового внеску, довідка, підписана Управлінням, про одержання пайових коштів забудовника (інвестора) на створення соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури міста видається після остаточного розрахунку, відповідно до умов укладеного договору.

В даному випадку, остаточного розрахунку не відбулось відповідно до умов укладеного договору, що не заперечується позивачем.

Цим же п.4.8. Порядку передбачено, що у разі сплати забудовником (інвестором) пайового внеску, розрахованого з урахуванням витрат на будівництво об'єктів інженерно-транспортної інфраструктури, що збудовані відповідно до технічних вимог міських інженерних служб, довідка про повну сплату пайового внеску видається Управлінням забудовнику (інвестору) після надання документів, що підтверджують передачу об'єктів у комунальну власність міста, та проведення, в разі необхідності, остаточних розрахунків.

Як зазначалось вище, п.2 розпорядження КМДА № 94 від 25.01.14р. було доручено Департаменту комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) забезпечити приймання-передачу зовнішніх водопровідних та каналізаційних мереж, зазначених у п. 1 цього розпорядження, на умовах визначених відповідною угодою.

Однак, приймання-передача зовнішніх водопровідних та каналізаційних мереж фактично не відбулась, що також не заперечується сторонами та встановлено судом першої інстанції при розгляді даної справи та що слугувало підставою для задоволення позову в частині зобов'язання Департаменту комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) оформити відповідні акти про прийняття до комунальної власності зовнішніх водопровідних та каналізаційних мереж, зазначених у вищевказаному розпорядженні.

Окрім того, як зазначає апелянт та не спростовано позивачем, останнім не проведено остаточних розрахунків розміру пайової участі, як того вимагає Порядок, у відповідності до показників II пускового комплексу об'єкта будівництва, зданого в експлуатацію, про здачу якого позивач не повідомляв Департамент економіки та інвестицій, що у свою чергу, унеможливлює встановити точні характеристики зданого в експлуатацію об'єкта.

Так, відповідно до п. 7.3 даного Порядку, рішення щодо зарахування витрат забудовників (інвесторів) на створення зовнішніх інженерних мереж, які прийняті до комунальної власності територіальної громади м. Києва відповідними розпорядчими документами, в рахунок сплати пайового внеску та щодо відстрочення (перенесення) термінів сплати пайового внеску по укладених договорах приймає постійна комісія Київради з питань бюджету та соціально-економічного розвитку за поданням Головного управління економіки та інвестицій на підставі заяви забудовника (інвестора) із зазначенням суми, терміну відстрочення та причин неможливості сплати, які є підставою для відстрочення платежу, що підтверджується відповідними документами.

З наведеного вбачається, що у разі наявності підстав для зарахування витрат забудовників (інвесторів) на створення зовнішніх інженерних мереж в рахунок сплати пайового внеску, забудовник звертається з відповідною заявою до Головного управління економіки та інвестицій за поданням якого, постійна комісія Київради з питань бюджету та соціально-економічного розвитку приймає відповідне рішення.

Таким чином, прийняття рішення з цього приводу є дискреційними повноваженнями органу місцевого самоврядування.

Водночас, як вбачається з матеріалів справи, постійною комісією Київради з питань бюджету та соціально-економічного розвитку рішення про зарахування в рахунок сплати пайового внеску на створення зовнішніх інженерних мереж не приймалось.

Позивач звертався до Головного управління економіки та інвестицій з заявою про зарахування в рахунок пайової участі у створенні соціальної та інженерно-транспортної інфраструктури м. Києва зовнішні водопровідні та каналізаційні мережі, які передаються у комунальну власність відповідно до розпорядження КМДА № 94 від 25.01.14р., однак таке питання на розгляд комісії не виносилось, за відсутності документів необхідних для прийняття рішення.

Виходячи з наведеного, колегія суддів приходить до висновку про відсутність правових підстав для зобов'язання відповідача-1 видати ТОВ «А.В.С.» довідку про повну сплату пайового внеску згідно Договору №43 від 23 січня 2006 року та додаткової угоди №1 від 06 квітня 2012 року.

Покликання позивача на акти приймання-передачі основних засобів (зовнішніх водопровідних та каналізаційних мереж), що підписані з однієї сторони позивачем та з іншої сторони ПАТ «АК «Київводоканал» не можуть бути достатньою підставою для зобов'язання відповідача-1 видати довідку, оскільки такі акти не підписані Департаментом комунальної власності м. Києва та станом на 01.11.2014р. до Департаменту не надходили, що підтверджується довідкою від 06.11.2014р. № 062/12/03-9479 Департаменту комунальної власності м. Києва, а отже відсутні підстави вважати, що вказане майно передано до комунальної власності міста.

Відповідно до п. 1 ч.1 ст. 202 КАС України підставою для скасування постанови суду першої інстанції та ухвалення нового рішення є неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи та що призвело до неправильного вирішення питання.

З огляду на викладене, колегія суду дійшла висновку про скасування постанови Окружного адміністративного суду м. Києва від 14.11.14р. в оспорюваній апелянтом частині та ухвалення у цій частині нової постанови про відмову у задоволенні позову.

Керуючись ст.ст.195, 196, 202, 205, 207 КАС України, Київський апеляційний адміністративний суд

П О С Т А Н О В И В:

апеляційну скаргу Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) на постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 14.11.14р. у справі №826/15909/14 - задовольнити.

Постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 14.11.14р. у справі №826/15909/14 в частині задоволення позовних вимог про зобов'язання Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) видати ТОВ «А.В.С.» довідку про повну сплату пайового внеску згідно Договору №43 від 23 січня 2006 року та додаткової угоди №1 від 06 квітня 2012 року, укладених між Департаментом економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) та ТОВ «А.В.С.» - скасувати та у цій частині прийняти нову постанову, якою відмовити у задоволенні позову у цій частині.

У іншій частині постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 14.11.14р. у справі №826/15909/14 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складання у повному обсязі шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуюча суддя Шелест С.Б.

Судді : Пилипенко О.Є.

Романчук О.М.

Повний текст постанови складений: 16.01.15р.

Головуючий суддя Шелест С.Б.

Судді: Романчук О.М

Пилипенко О.Є.