Справа № 2а-1406/10/0870
Суддя: Прасов Олександр Олександрович
Дата ухвалення: 2010-05-11 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ
СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 травня 2010 року 17:39
Справа № 2а-1406/10/0870

Запорізький окружний
адміністративний суд у складі
головуючого судді Прасова О.О. при
секретарі Жучковій Н.С., за участю
представника позивача Рибалка О.В.,
представника відповідача Лисенко О.В.,
розглянувши у місті Запоріжжі у
відкритому судовому засіданні
адміністративну справу

за заявою CH2M HILL International, Ltd

до Державної податкової інспекції у
Орджонікідзевському районі м.
Запоріжжя

за участю прокуратури Запорізької
області

про визнання протиправним та
скасування податкового повідомлення -
рішення №/0/14239 від 16.07.2009 р.

ВСТАНОВИВ:

CH2M HILL International, Ltd (США) звернувся із
адміністративним позовом до Державної
податкової інспекції у
Орджонікідзевському районі м.
Запоріжжя про визнання протиправним та
скасування податкового повідомлення -
рішення від 16.07.2009 р. №/0/14239 в
частині нарахованого податку на
прибуток іноземних юридичних осіб у
сумі 586335,48 грн. та штрафних (фінансових)
санкцій у розмірі 1172670,96 грн.

У позовній заяві позивач зазначив, що
доходи Компанії CH2M HILL International, Ltd (США) у
вигляді виручки, що перерахована
представництвом нерезидента на
рахунки нерезидента за кордон, не
підлягають оподаткуванню за ставкою 15
відсотків, оскільки на неї
розповсюджується Конвенція між Урядом
України та Урядом США про уникнення
подвійного оподаткування та
попередження податкових ухилень
стосовно податків на доходи та капітал,
яка набула чинності 05.06.2000р.
Представництво «Сі Ейч Ту Ем Хілл
Інтернешнл ЛТД» (м. Запоріжжя) сплатило
податок на прибуток за ставкою 25
відсотків. Також, до спірних
правовідносин повинен бути
застосований виняток передбачений п.п.
«й» п. 13.1 ст. 13 Закону України «Про
оподаткування прибутку підприємств».

Позивач на задоволенні позову
наполягає.

Відповідач з позовом не згоден, просить
у позові позивачу відмовити.
Відповідач вважає, що при недотриманні
процедури застосування міжнародного
договору, встановленої Постановою
Кабінету Міністрів України №470,
Наказами ДПА України № 274 та № 28, доходи
нерезидента повинні оподатковуватись
відповідно до ст.13 Закону України «Про
оподаткування прибутку підприємств»
за ставкою 15 відсотків окремо від
доходів, отриманих представництвом
нерезидента.

У судовому засіданні 11.05.2010 р. позивач
та відповідач зазначили, що надали всі
необхідні документи для вирішення
судом спору по суті.

Розглянувши та дослідивши матеріали
справи, вислухавши думку представників
сторін, суд вважає позовні вимоги
такими, що не підлягають задоволенню,
виходячи з наступного.

Державною податковою інспекцією у
Орджонікідзевському районі м.
Запоріжжя з 05.05.2009 р. по 17.06.2009 р.
проведена планова виїзна перевірка
представництва «Сі Ейч Ту Ем Хілл
Інтернешнл ЛТД» (CH2M HILL International, Ltd) з
питань дотримання вимог податкового,
валютного та іншого законодавства за
період з 01.04.2006 р. по 31.03.2009 р.

За результатами перевірки складено Акт
перевірки № 106/22-18/21716033 від 24.06.2009 р.

Перевіркою встановлено порушення п.п.
«й» п.13.1, п.13.2 ст.13, п.16.13 ст.16, п.п. 5.3.9 п.5.3
ст.5, п.п. 11.2.3 п.11.2 ст.11 Закону України
«Про оподаткування прибутку
підприємств»

На підставі вказаного Акту перевірки №
106/22-18/21716033 від 24.06.2009 р. відповідачем
було винесено податкове повідомлення -
рішення від 16.07.2009 р. №/0, яким
позивачу визначено податкове
зобов'язання у сумі 1773322,94 грн., у тому
числі основний платіж - 599350,48 грн.,
штрафні (фінансові) санкції - 1173972,46 грн.

За результатами розгляду скарги
позивача Державною податковою
інспекцією у Орджонікідзевському
районі м. Запоріжжя винесено Рішення
від 18.09.2009 р. №19493/10/25-27, яким залишено
без змін податкове повідомлення -
рішення від 16.07.2009 р. №/0/14239 та
збільшено розмір штрафних (фінансових)
санкцій на 1301,50 грн.

На підставі Рішення від 18.09.2009 р. №
19493/10/25-27, відповідачем винесене
податкове повідомлення - рішення від
01.10.2009р. № /1/20459, яким позивачу
визначено податкове зобов'язання у
сумі 1773322,94 грн., у тому числі основний
платіж - 599350,48 грн., штрафні (фінансові)
санкції - 1173972,46 грн.

За результатами розгляду скарги
позивача Державною податковою
адміністрацією у Запорізькій області
винесено Рішення від 26.11.2009 р. №
5430/10/25-020, яким скасовано податкове
повідомлення - рішення від 16.07.2009 р. №
/0/14239 в частині донарахованого
податку на прибуток іноземних
юридичних осіб у сумі 87863,81 грн. і
відповідно застосованої штрафної
санкції, з урахуванням рішення ДПІ у
Орджонікідзевському районі від 18.09.2009
р. № 19493/10/25-27 про результати розгляду
первинної скарги (податкове
повідомлення - рішення від 01.10.2009 р.
№/1/20459), а в іншій частині
зазначене податкове
повідомлення-рішення, рішення прийняте
за розглядом первинної скарги залишено
без змін.

На підставі Рішення від 26.11.2009 р. №
5430/10/25-020 відповідачем винесене
податкове повідомлення - рішення від
03.12.2009 р. № /2/28067, яким позивачу
визначено податкове зобов'язання у
сумі 1509731,51 грн., у тому числі основний
платіж - 511486,67 грн., штрафні (фінансові)
санкції - 998244,84 грн.

За результатами розгляду скарги
позивача Державною податковою
адміністрацією України винесено
Рішення від 05.02.2010 р. № 1149/6/25-0115, яким
скасоване Рішення ДПА у Запорізькій
області від 25.11.2009 р. № 5430/10/25-020 (13061/7),
прийняте за розглядом повторної
скарги, у частині скасування
податкового повідомлення - рішення ДПІ
у Орджонікідзевському районі м.
Запоріжжя від 16.07.2009 р. № /0/14239 в
частині донарахованого податку на
прибуток іноземних юридичних осіб у
сумі 87863,81 грн. і відповідно
застосованої штрафної санкції, а в
іншій частині зазначене рішення,
прийняте за розглядом скарги, та
податкове повідомлення - рішення ДПІ у
Орджонікідзевському районі м.
Запоріжжя від 16.07.2009 р. № /0/14239 (від
01.10.2009 р. №/1/20459) залишено без змін.

На підставі Рішення від 05.02.2010 р. №
1149/6/25-0115 відповідачем винесене
податкове повідомлення - рішення від
24.02.2010р. №/3/2990, яким позивачу
визначено податкове зобов'язання у
сумі 1773322,94 грн., у тому числі основний
платіж - 599350,48 грн., штрафні (фінансові)
санкції - 1173972,46 грн.

Компанія «CH2M HILL International, Ltd» (США)
здійснює зовнішньоекономічну
діяльність на території України через
представництво «Сі Ейч Ту Ем Хілл
Інтернешнл ЛТД» (м. Запоріжжя), що
підтверджується: довідкою Головного
міжрегіонального управління
статистики у м. Києві АА № 202602 від 10.03.2009
р. про включення представництва до
Єдиного державного реєстру
підприємств та організацій України;
свідоцтвом Міністерства економіки
України № ПІ-2569 від 28.08.2000 р. про
реєстрацію постійного представництва
фірми «CH2M HILL International, Ltd»; довідкою № 379
від 30.03.2009 р. про взяття на облік
представництва «Сі Ейч Ту Ем Хілл
Інтернешнл ЛТД» ДПІ у
Орджонікідзевському районі
м.Запоріжжя з метою оподаткування
постійного представництва
нерезидента, який здійснює діяльність
на території України.

Протягом 2008 року між компанією «CH2M HILL
International, Ltd» (США), в особі керівника
представництва «Сі Ейч Ту Ем Хілл
Інтернешнл ЛТД» (м. Запоріжжя),
(Виконавець) та Товариством з обмеженою
відповідальністю україно-німецьким
науково-виробничим підприємством
«Технічний центр діагностики та
експертизи» (Замовник), були укладені
договори про надання
інженерно-консультаційних послуг, а
саме:

- договір № 01/08-П від 04.03.2008 р. на
загальну суму 794914,45 грн.;

- договір № 02/08-П від 04.03.2008 р. на
загальну суму 711185,16 грн.;

- договір № 03/08-П від 04.03.2008 р. на
загальну суму 2107526,68 грн.;

- договір № 04/08-П від 04.03.2008 р. на
загальну суму 230722,64 грн.;

- договір № 05/08-П від 24.04.2008 р. на
загальну суму 1184774,16 грн.;

- договір № 06/08-П від 01.07.2008 р. на
загальну суму 1732247,44 грн.;

- договір № 07/08-П від 01.07.2008 р. на
загальну суму 419750,51 грн.;

- договір № 08/08-П від 22.09.2008 р. на
загальну суму 650285,09 грн.;

- договір № 09/08-П від 29.09.2008 р. на
загальну суму 1675801,44 грн.;

- договір № 10/08-П від 14.11.2008 р. на
загальну суму 350512,08 грн.;

- договір № 11/08-П від 18.12.2008 р. на
загальну суму 1666834,60 грн.

Відповідно до укладених договорів
Компанія CH2M HILL International, Ltd (США) через
Представництво «Сі Ейч Ту Ем Хілл
Інтернешнл ЛТД» (м. Запоріжжя) повинна
була надати Товариству з обмеженою
відповідальністю україно-німецьке
науково-виробниче підприємство
«Технічний центр діагностики та
експертизи» (Замовнику), послуги на
загальну суму 11524554,25 грн.

На підтвердження виконання своїх
зобов'язань по зазначеним договорам
представництво «Сі Ейч Ту Ем Хілл
Інтернешнл ЛТД» (м. Запоріжжя) надало
Товариству з обмеженою
відповідальністю україно-німецьке
науково-виробниче підприємство
«Технічний центр діагностики та
експертизи» (Замовнику) акти виконаних
робіт на загальну суму 8451034,71 грн., а
останнє перерахувало на розрахунковий
рахунок представництва «Сі Ейч Ту Ем
Хілл Інтернешнл ЛТД» (м. Запоріжжя)
оплату за надані послуги на загальну
суму 8451034,71 грн.

01.11.2007 р. Представництвом «Сі Ейч Ту Ем
Хілл Інтернешнл ЛТД» (м. Запоріжжя) були
внесені зміни до Договорів субпідряду
щодо надання
інженерно-консультаційних послуг від
01.11.2007 р., підписаних Представництвом
«Сі Ейч Ту Ем Хілл Інтернешнл ЛТД» (м.
Запоріжжя) з Компанією CH2M HILL Polska Ltd. Sp z
o.o. (Польща) та Компанією CH2M HILL Srl
(Італія).

Договір субпідряду з Компанією CH2M HILL
Polska Ltd. Sp z o.o. (Польща) укладено на суму 250
000 польських злотих або 5458368,07 грн., а з
Компанією CH2M HILL Srl (Італія) - на суму 534500
Євро або 247950,38 грн.

Таким чином, на території України
Компанія CH2M HILL International, Ltd (США) через
Представництво «Сі Ейч Ту Ем Хілл
Інтернешнл ЛТД» (м. Запоріжжя) повинна
була виконати послуги на суму 5818235,17
грн., а на території Польщі та Італії
через субпідрядників - на суму 5706319,08
грн.

Компанія CH2M HILL Polska Ltd. Sp z o.o.
(Польща) та Компанія CH2M HILL Srl (Італія)
виконали свої субпідрядні зобов'язання
на своїх територіях у повному обсязі на
загальну суму 5706319,08 грн.

Таким чином, на території України
Компанія CH2M HILL International, Ltd (США) через
Представництво «Сі Ейч Ту Ем Хілл
Інтернешнл ЛТД» (м. Запоріжжя) виконала
послуги на суму 2744715,63 грн.

Згідно з умовами договорів
субпідряду платником є Компанія CH2M HILL
International, Ltd (США) через Представництво
«Сі Ейч Ту Ем Хілл Інтернешнл ЛТД»
(м.Запоріжжя). При цьому Представництво
«Сі Ейч Ту Ем Хілл Інтернешнл ЛТД»
(м.Запоріжжя) переводить грошові кошти
Компанії CH2M HILL International, Ltd (США), а вона
переводить їх Компанії CH2M HILL Polska Ltd. Sp z
o.o. (Польща) та Компанії CH2M HILL Srl (Італія)
(п.2.2 договорів субпідряду).

Представництво «Сі Ейч Ту Ем Хілл
Інтернешнл ЛТД» (м. Запоріжжя)
перерахувало валютні кошти
нерезиденту Компанії CH2M HILL International, Ltd
(США) на розрахунковий рахунок АСС
№ у загальній сумі 754545,27 доларів
США (3908903,08 грн.), зокрема протягом ІІ
кварталу 2008 р. у сумі 428908,67 доларів США
(2080152,57 грн.), ІV кварталу 2008 р. у сумі
249564,04 доларів США (1242991,80 грн.) та І
кварталу 2009 р. у сумі 76072,56 доларів США
(585758,71 грн.) згідно платіжних доручень:

- № 2 від 29.05.2008 р. на суму 232726,87
доларів США;

- № 3 від 06.06.2008 р. на суму 14623,09
доларів США;

- № 4 від 26.06.2008 р. на суму 22924,72
доларів США;

- № 5 від 26.06.2008 р. на суму 158633,99
доларів США;

- № 6 від 08.10.2008 р. на суму 241598,9
доларів США;

- № 7 від 30.12.2008 р. на суму 7965,14
доларів США;

- № 1 від 24.03.2009 р. на суму 76072,56
доларів США.

У платіжному дорученні в графі
«призначення платежу» прописано «Funds
transferring to associated company-non-resident (передача
коштів контролюючій компанії
нерезиденту)».

Представництво «Сі Ейч Ту Ем Хілл
Інтернешнл ЛТД» (м. Запоріжжя) для
перерахування коштів на рахунок
нерезидента Компанії CH2M HILL International, Ltd
(США) закуповувало валюту у ЗАТ «Перший
Український Міжнародний банк» згідно
заяв про купівлю іноземної валюти:

- № 2 від 29.05.2008 р. на суму 232726,87
доларів США;

- № 3 від 06.06.2008 р. на суму 14623,09
доларів США;

- № 4 від 26.06.2008 р. на суму 22924,72
доларів США;

- №5 від 26.06.2008 р. на суму 158633,99
доларів США;

- № 6 від 08.10.2008 р. на суму 241598,9
доларів США;

- № 7 від 30.12.2008 р. на суму 7965,14
доларів США;

- № 1 від 24.03.2009 р. на суму 76072,56
доларів США.

У заявах на купівлю валюти не зазначено
підстав для купівлі валюти.

До ДПІ у Орджонікідзевському районі м.
Запоріжжя Звіти про виплачені доходи,
утримання та внесення до бюджету
податку на доходи нерезидентів
протягом ІІ кварталу 2008 р., ІV кварталу
2008 р. та І кварталу 2009 р.
Представництвом «Сі Ейч Ту Ем Хілл
Інтернешнл ЛТД» (м. Запоріжжя) не
надавались.

Довідка податкової служби США
департаменту казначейства Філадельфія
РА 19255 від 18.03.2008 р. за Формою 6166 на 2008
податковий рік на Представництві «Сі
Ейч Ту Ем Хілл Інтернешнл ЛТД» (м.
Запоріжжя) на початок перевірки була у
наявності, однак без перекладу на
українську мову. Нотаріально завірений
переклад цієї довідки було здійснено
04.06.2009 р.

Довідка податкової служби США
департаменту казначейства Філадельфія
РА 19255 від 15.06.2009 р. за Формою 6166 на 2009
податковий рік Представництвом «Сі Ейч
Ту Ем Хілл Інтернешнл ЛТД» (м.
Запоріжжя) отримана 26.06.2009 р.
Нотаріально завірений переклад цієї
довідки було здійснено 26.06.2009 р.

Викладені обставини підтверджені
Актом перевірки № 106/22-18/21716033 від 24.06.2009
р. Державної податкової інспекції у
Орджонікідзевському районі м.
Запоріжжя, матеріалами справи та не
заперечується сторонами по справі.

Суд вважає, що Податкове повідомлення -
рішення №/0/14239 від 16.07.2009 р.
винесено Державною податковою
інспекцією у Орджонікідзевському
районі м. Запоріжжя обґрунтовано і з
урахуванням фактичних обставин справи
виходячи з наступного.

1. Конвенцією між Урядом України та
Урядом США про уникнення подвійного
оподаткування та попередження
податкових ухилень стосовно податків
на доходи та капітал (дата підписання
04.03.1994 р., ратифікації 26.05.1995 р., набуття
чинності 05.06.2000 р.), визначено: податками
в Україні, до яких застосовується ця
Конвенція, є податок на дохід (прибуток)
підприємств та прибутковий податок з
громадян України, іноземних громадян
та осіб без громадянства (п.«b»
параграфа 1 ст. 2); для цілей цієї
Конвенції термін «постійне
представництво» означає постійне
місце комерційної діяльності, через
яке резидент в одній Договірній
Державі, незалежно від того, чи є він
юридичною особою чи ні, повністю або
частково здійснює комерційну
діяльність в другій Договірній Державі
(ст. 5); прибуток від комерційної
діяльності резидента Договірної
Держави може оподатковуватись тільки у
цій Державі, якщо резидент не здійснює
або не здійснював комерційну
діяльність в другій Договірній Державі
через розташоване в ній постійне
представництво. Якщо резидент здійснює
або здійснював комерційну діяльність,
як вказано вище, прибутки від цієї
комерційної діяльності резидента
можуть оподатковуватися в цій другий
Державі, але тільки в тій частині, яка
може бути віднесена до активів або
діяльності цього постійного
представництва (ст. 7).

З метою вдосконалення процедури
адміністрування оподаткування доходів
нерезидентів із джерелом їх походження
з України згідно з міжнародними
договорами України про уникнення
подвійного оподаткування, які набрали
чинності в установленому порядку,
Кабінет Міністрів України Постановою
від 06.05.2001 р. № 470 затвердив Порядок
звільнення (зменшення) від
оподаткування доходів із джерелом їх
походження з України згідно з
міжнародними договорами України про
уникнення подвійного оподаткування.

Отже, положення Постанови Кабінету
Міністрів України від 06.05.2001 р. № 470 та
Порядку звільнення (зменшення) від
оподаткування доходів із джерелом їх
походження з України згідно з
міжнародними договорами України про
уникнення подвійного оподаткування
поширюється на підприємства США, які
здійснюють комерційну діяльність в
Україні та встановлює процедуру
адміністрування оподаткування доходів
нерезидентів із джерелом їх походження
з України. Дана постанова Уряду України
не суперечить положенням вказаної
Конвенції між Урядом України та Урядом
США.

Інші підзаконні акти, прийняті на
виконання Постанови Кабінету
Міністрів України від 06.05.2001 р. № 470 та
затвердженого нею Порядку сприяють їх
виконанню та також не суперечать
вказаній Конвенції.

Відповідно до п. 4 Порядку звільнення
(зменшення) від оподаткування доходів
із джерелом їх походження з України
згідно з міжнародними договорами
України про уникнення подвійного
оподаткування, затвердженого
Постановою Кабінету Міністрів України
від 06.05.2001 р. № 470 (далі - Порядок № 470),
підставою для звільнення (зменшення)
від оподаткування доходів із джерелом
їх походження з України є подання
нерезидентом особі, яка виплачує йому
доходи, довідки (або її нотаріально
засвідченої копії), яка підтверджує, що
нерезидент є резидентом країни, з якою
укладено міжнародний договір.

Також у п. 4 Порядку № 470 зазначено, що
довідка видається компетентним
органом відповідної країни, визначеним
міжнародним договором, за формою
згідно з додатком 1 або згідно із
законодавством такої країни. Довідка,
яка надається за формою, затвердженою
згідно із законодавством відповідної
країни, повинна бути належним чином
легалізована, перекладена відповідно
до законодавства України та
обов'язково містити таку інформацію:

- повну назву або прізвище
нерезидента;

- підтвердження, що нерезидент є
особою, на яку поширюється дія
положення міжнародного договору, тобто
відповідно до законодавства
відповідної країни підлягає
оподаткуванню в цій країні на підставі
постійного місцеперебування (місця
проживання) або на іншій підставі;

- назву компетентного органу,
прізвище та підпис уповноваженої особи
компетентного органу, яка засвідчує
підтвердження;

- дату видачі.

Довідка дійсна в межах календарного
року, в якому вона видана (п. 4 Порядку №
470).

Пунктом 7 Порядку № 470 передбачено, що
особа, яка виплачує доходи
нерезидентові, зобов'язана у разі
здійснення у звітному періоді
(кварталі) виплат нерезидентам доходів
із джерелом їх походження з України
подавати органу державної податкової
служби за своїм місцезнаходженням
(місцем проживання) звіт про виплачені
доходи, утримані та перераховані до
бюджету податки на доходи нерезидентів
у терміни та за формою, встановленими
Державною податковою адміністрацією.

У разі неподання нерезидентом довідки
відповідно до пункту 4 цього Порядку
доходи нерезидента із джерелом їх
походження з України підлягають
оподаткуванню відповідно до
законодавства України з питань
оподаткування (п. 8 Порядку № 470).

Згідно зі статтею 13 Закону України «Про
оподаткування прибутку підприємств»
та Порядком № 470 розроблено Порядок
надання звітів про виплачені доходи,
утримання та внесення до бюджету
податку на доходи нерезидентів, що
затверджений Наказом Державної
податкової адміністрації України від
16.01.1998 р. № 28 (у редакції Наказу ДПА
України від 29.03.2002 р. № 140) та
зареєстрований в Міністерстві юстиції
України 24.04.2002 р. за №391/6679.

Відповідно до підпунктів 1.3, 1.4 Порядку
надання звітів про виплачені доходи,
утримання та внесення до бюджету
податку на доходи нерезидентів,
затвердженого Наказом Державної
податкової адміністрації України від
16.01.1998 р. № 28 (у редакції Наказу ДПА
України від 29.03.2002 р. № 140) та
зареєстрованого в Міністерстві
юстиції України 24.04.2002 р. за № 391/6679,
особи, що виплачують доходи, протягом
терміну, передбаченого законодавством
для квартального звітного періоду,
подають до державного податкового
органу за своїм місцезнаходженням
звіти про виплачені доходи, утримання
та внесення до бюджету податку на
прибуток нерезидентів за попередній
квартал. Звіти подаються окремо про
кожного нерезидента, якому було
виплачено дохід. У разі відсутності у
звітному кварталі виплат доходів
нерезидентам звіт не подається.

Порядок складання розрахунку податку
на прибуток нерезидента, що проводить
діяльність на території України через
постійне представництво, затверджений
наказом Державної податкової
адміністрації України від 31.07.1997р. № 274,
зареєстрований у Міністерстві юстиції
України від 28.08.1997р. за № 352/2156 (далі -
Порядок № 274) має Главу 4 «Особливості
оподаткування доходів, отриманих
нерезидентом, згідно з міжнародними
договорами України».

Пунктом 4.1. Глави 4 Порядку № 274
передбачено, що нерезиденти, які мають
право на переваги відповідно до
міжнародного договору України (надалі -
договір) щодо звільнення (або
зменшення) від оподаткування окремих
видів доходів, разом з декларацією про
прибуток підприємства або з
розрахунками визначення
оподатковуваного прибутку та податку
на прибуток заповнюють і подають до
державного податкового органу
відомості про доходи, що звільнені від
оподаткування або оподатковуються за
спеціальними ставками на підставі
міжнародних договорів України (надалі -
відомості), за формою, що додається
(додаток №3).

Відповідно до п. 4.2. Глави 4 Порядку № 247
право на використання переваг договору
надається за умови подання письмового
підтвердження, виданого компетентним
органом відповідної країни, яке
підтверджує, що нерезидент є
резидентом країни, з якою укладено
міжнародний договір. Таке письмове
підтвердження повинно відповідати
вимогам, викладеним у Порядку
звільнення (зменшення) від
оподаткування доходів із джерелом їх
походження з України згідно з
міжнародними договорами України про
уникнення подвійного оподаткування,
затвердженому постановою Кабінету
Міністрів України від 06.05.2001 р. № 470.

Письмове підтвердження, належним чином
легалізоване, разом із офіційним
перекладом українською мовою
подається платником податку до
державного податкового органу за своїм
місцезнаходженням (п. 4.3. Глави 4 Порядку
№ 247).

Письмове підтвердження подається не
рідше, ніж один раз на звітний
(податковий) рік одночасно з поданням
першої декларації або розрахунку у
поточному році. У випадку, коли
нерезидент не здійснює регулярної
діяльності на території України через
постійне представництво, письмове
підтвердження подається при кожному
поданні декларації або розрахунку. При
поданні декларації або розрахунку у
разі закінчення нерезидентом
діяльності в Україні є обов'язковим
подання письмового підтвердження,
засвідченого не раніше ніж за 15 днів до
закінчення діяльності нерезидента (п.
4.3. Глави 4 Порядку № 247).

Відповідно до приписів Закону України
«Про нотаріат» засвідчення вірності
перекладу на українську мову
документів, складених іноземною мовою,
віднесено до функцій державних і
приватних нотаріальних контор.

Позивачем не заперечується факти:
неподання разом з податковими
деклараціями з податку на прибуток
підприємств розрахунку податку на
прибуток нерезидента, що проводить
діяльність на території України;
неподання до податкового органу
сертифікату резидента США за формою 6166.

Під час перевірки у 2009 році фахівцям
податкового органу було надано копію
сертифікату за формою 6166 щодо Компанії
CH2M HILL International, Ltd (США) на 2008 рік без
українського перекладу та
нотаріального засвідчення
(український переклад та нотаріальне
засвідчення здійснено позивачем під
час перевірки). Сертифікат резиденції
резидента США за формою 6166 щодо
Компанії CH2M HILL International, Ltd (США) на 2009 рік
під час перевірки перевіряючим взагалі
не надавався.

Таким чином, Компанією CH2M HILL International, Ltd
(США) недотримана процедура
застосування міжнародного договору,
встановленої вище зазначеними
Постановою Кабінету Міністрів України
№ 470, Наказами ДПА України № 274 та № 28 в
зв'язку з чим, доходи нерезидента
повинні оподатковуватись відповідно
до положень Закону України «Про
оподаткування прибутку підприємств».

2. У п. 1.15 ст. 1 Закону України «Про
оподаткування прибутку підприємств»
вказано, що резиденти - це юридичні
особи та суб'єкти господарської
діяльності України, що не мають статусу
юридичної особи (філії, представництва
тощо), які створені та здійснюють свою
діяльність відповідно до
законодавства України з
місцезнаходженням на її території.

Відповідно до п.1.16 ст.1 Закону України
«Про оподаткування прибутку
підприємств»

нерезиденти - це юридичні особи та
суб'єкти господарської діяльності, що
не мають статусу юридичної особи
(філії, представництва тощо) з
місцезнаходженням за межами України,
які створені та здійснюють свою
діяльність відповідно до
законодавства іншої держави.

Згідно з п. 1.17 ст. 1 Закону України «Про
оподаткування прибутку підприємств»
постійне представництво нерезидента в
Україні (далі - постійне
представництво) - постійне місце
діяльності, через яке повністю або
частково здійснюється господарська
діяльність нерезидента на території
України. До постійних представництв,
зокрема, відносяться: місце управління,
філіал, офіс, завод, фабрика, майстерня,
шахта, нафтова чи газова свердловина,
кар'єр або інше місце розвідки чи
видобутку корисних копалин.

У п. 1.32. ст. 1 Закону України «Про
оподаткування прибутку підприємств»
зазначено, що господарська діяльність -
це будь-яка діяльність особи,
направлена на отримання доходу в
грошовій, матеріальній або
нематеріальній формах, у разі коли
безпосередня участь такої особи в
організації такої діяльності є
регулярною, постійною та суттєвою. Під
безпосередньою участю слід розуміти
зазначену діяльність особи через свої
постійні представництва, філіали,
відділення, інші відокремлені
підрозділи, а також через довірену
особу, агента або будь-яку іншу особу,
яка діє від імені та на користь першої
особи.

Податкова звітність за період з 01.04.2006
р. по 31.03.2009 р. згідно сторінки 4 Акту
перевірки № 106/22-18/21716033 від 24.06.2009 р.
свідчить про те, що Компанія CH2M HILL
International, Ltd (США) через Представництво
«Сі Ейч Ту Ем Хілл Інтернешнл ЛТД»
(м.Запоріжжя) вела активну господарську
діяльність на території України.

Як зазначено у п.п. 2.1.4 п. 2.1 ст. 2 Закону
України «Про оподаткування прибутку
підприємств» постійні представництва
нерезидентів, які отримують доходи з
джерел їх походження з України або
виконують агентські (представницькі)
функції стосовно таких нерезидентів
або їх засновників є платниками
податку.

Відповідно до п. 16. 11. ст. 16 Закону
України «Про оподаткування прибутку
підприємств» нерезиденти, що проводять
діяльність на території України через
постійне представництво, ведуть
бухгалтерський облік та звітність
згідно з законодавством України,
щоквартально подають податковим
органам за місцезнаходженням
постійного представництва декларацію
про прибуток, одержаний із джерел в
Україні, а також розрахунок
нарахованого податку на прибуток за
формою, встановленою центральним
податковим органом.

Згідно з пунктом 16.12. ст. 16 Закону
України «Про оподаткування прибутку
підприємств» податок на прибуток
нерезидента обчислюється платником
податку і підлягає підтвердженню
податковим органом за
місцезнаходженням постійного
представництва.

Як передбачено п. 13.8. ст. 13 Закону
України «Про оподаткування прибутку
підприємств» суми прибутків
нерезидентів, які здійснюють свою
діяльність на території України через
постійне представництво,
оподатковуються у загальному порядку.
При цьому таке постійне представництво
прирівнюється з метою оподаткування до
платника податку, який здійснює свою
діяльність незалежно від такого
нерезидента.

Таким чином, доходи Компанії CH2M HILL
International, Ltd (США) та її Представництва
«Сі Ейч Ту Ем Хілл Інтернешнл ЛТД» (м.
Запоріжжя) підлягають окремому
оподаткуванню.

Як зазначено у п. 13.1. ст. 13 Закону
України «Про оподаткування прибутку
підприємств», будь-які доходи, отримані
нерезидентом із джерелом їх походження
з України, від провадження
господарської діяльності (у тому числі
на рахунки нерезидента, що ведуться в
гривнях) оподатковуються у порядку і за
ставками, визначеними цією статтею. Для
цілей цієї статті під доходами,
отриманими нерезидентом із джерелом їх
походження з України, слід розуміти:

а) проценти, дисконтні доходи, що
сплачуються на користь нерезидента, у
тому числі проценти за борговими
зобов'язаннями, випущеними (виданими)
резидентом;

б) дивіденди, які сплачуються
(нараховуються) резидентом;

в) роялті, фрахту та доходи від послуг
типу «інжиніринг»;

г) лізингова (орендна) плата, що
сплачується (нараховується)
резидентами або постійними
представництвами на користь
нерезидента - лізингодавця
(орендодавця);

д) доходи від продажу нерухомого майна,
розташованого на території України,
яке належить нерезиденту, у тому числі
майна постійного представництва
нерезидента;

е) прибуток від здійснення операцій з
торгівлі цінними паперами або іншими
корпоративними правами, визначений
відповідно до норм цього Закону;

є) доходи, отримані від здійснення
спільної діяльності на території
України, доходи від здійснення
довгострокових контрактів на
території України;

ж) винагорода за здійснення культурної,
освітньої, релігійної, спортивної,
розважальної діяльності нерезидентів
(або уповноважених ними осіб) на
території України;

з) брокерська, комісійна або агентська
винагорода, отримана від резидентів
або постійних представництв інших
нерезидентів стосовно брокерських,
комісійних або агентських послуг,
наданих нерезидентом або його
постійним представництвом на
території України на користь
резидентів;

и) внески та премії на страхування або
перестрахування ризиків в Україні
(включаючи страхування ризиків життя)
або страхування резидентів від ризиків
за межами України;

і) доходи у вигляді виграшів (призів) в
лотерею (крім державної), від казино,
інших гральних місць (домів),
розташованих на території України,
доходи від організації та проведення
грального бізнесу, лотерей (крім
державних);

ї) доходи у вигляді благодійних внесків
та пожертв на користь нерезидентів;

й) інші доходи від здійснення
нерезидентом (постійним
представництвом цього або іншого
нерезидента) господарської діяльності
на території України, за винятком
доходів у вигляді виручки або інших
видів компенсації вартості товарів
(робіт, послуг), переданих (виконаних,
наданих) резиденту від такого
нерезидента (постійного
представництва), у тому числі вартості
послуг з міжнародного зв'язку чи
міжнародного інформаційного
забезпечення.

Посилання позивача на те, що
представництвом «Сі Ейч Ту Ем Хілл
Інтернешнл ЛТД» (м.
Запоріжжя)перераховано Компанії CH2M HILL
International, Ltd (США) грошові кошти у вигляді
виручки або інших видів компенсації
вартості товарів (робіт, послуг),
переданих (виконаних, наданих)
резиденту від такого нерезидента
(постійного представництва), та таким
чином, відповідно до п.п. «й» п. 13.1 ст. 13
Закону України «Про оподаткування
прибутку підприємств», такі доходи не
підлягають оподаткуванню в Україні, не
може бути прийнято до уваги, оскільки
Компанія CH2M HILL International, Ltd (США) не
надавала послуги - Представництву «Сі
Ейч Ту Ем Хілл Інтернешнл ЛТД» (м.
Запоріжжя) та безпосередньо резиденту
Товариству з обмеженою
відповідальністю україно-німецькому
науково-виробничому підприємству
«Технічний центр діагностики та
експертизи», у неї з ними відсутні
будь-які договірні відносини з надання
послуг, доходи нерезидента та його
представництва підлягають окремому
оподаткуванню.

Згідно до п. 13.2. ст. 13 Закону України
«Про оподаткування прибутку
підприємств» резидент або постійне
представництво нерезидента, що
здійснюють на користь нерезидента або
уповноваженої ним особи будь-яку
виплату з доходу з джерелом його
походження з України, отриманого таким
нерезидентом від провадження
господарської діяльності (у тому числі
на рахунки нерезидента, що ведуться в
гривнях) зобов'язані утримувати
податок з таких доходів, зазначених у
пункті 13.1 цієї статті, за ставкою у
розмірі 15 відсотків від їх суми та за їх
рахунок, який сплачується до бюджету
під час такої виплати, якщо інше не
передбачене нормами міжнародних угод,
які набрали чинності.

Отже, перераховані Представництвом «Сі
Ейч Ту Ем Хілл Інтернешнл ЛТД»
(м.Запоріжжя) кошти Компанії CH2M HILL
International, Ltd (США) є її іншим доходом від
здійснення нею (постійним
представництвом) господарської
діяльності на території України (п.п.
«й» п. 13.1 ст.13 Закону України «Про
оподаткування прибутку підприємств»
без врахування винятку), який підлягає
оподаткуванню за ставкою 15 відсотків.

Керуючись ст.ст. 94, 158-163 КАС України;
ст.ст.1, 2, 13, 16 Закону України «Про
оподаткування прибутку підприємств»;
п.п. 4, 7, 8 Порядку звільнення (зменшення)
від оподаткування доходів із джерелом
їх походження з України згідно з
міжнародними договорами України про
уникнення подвійного оподаткування,
затвердженого Постановою Кабінету
Міністрів України від 06.05.2001 р. № 470;
п.п.4.1, 4.2 Гл.4 Порядку складання
розрахунку податку на прибуток
нерезидента, що проводить діяльність
на території України через постійне
представництво, затвердженого наказом
Державної податкової адміністрації
України від 31.07.1997р. № 274,
зареєстрованого у Міністерстві
юстиції України від 28.08.1997р. за № 352/2156;
п.п. 1.3, 1.4 Порядку надання звітів про
виплачені доходи, утримання та
внесення до бюджету податку на доходи
нерезидентів, затвердженого Наказом
Державної податкової адміністрації
України від 16.01.1998 р. № 28 (у редакції
Наказу ДПА України від 29.03.2002 р. № 140) та
зареєстрованого в Міністерстві
юстиції України 24.04.2002 р. за № 391/6679, суд,

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні позову CH2M HILL International, Ltd
про визнання протиправним та
скасування податкового повідомлення -
рішення №/0/14239 від 16.07.2009 р.,
винесеного Державною податковою
інспекцією у Орджонікідзевському
районі м. Запоріжжя - відмовити.

Постанова суду першої інстанції
набирає законної сили після закінчення
строку подання заяви про апеляційне
оскарження, встановленого Кодексом
адміністративного судочинства
України, якщо таку заяву не було подано.

Якщо було подано заяву про апеляційне
оскарження, але апеляційна скарга не
була подана у строк, встановлений цим
Кодексом, постанова суду першої
інстанції набирає законної сили після
закінчення цього строку.

Заява про апеляційне оскарження
постанови суду першої інстанції
подається протягом десяти днів з дня її
проголошення, а в разі складення
постанови у повному обсязі відповідно
до статті 160 цього Кодексу - з дня
складення в повному обсязі. Якщо
постанову було проголошено у
відсутності особи, яка бере участь у
справі, то строк подання заяви про
апеляційне оскарження обчислюється з
дня отримання нею копії постанови.
Апеляційна скарга на постанову суду
першої інстанції подається протягом
двадцяти днів після подання заяви про
апеляційне оскарження.

Апеляційна скарга може бути подана без
попереднього подання заяви про
апеляційне оскарження, якщо скарга
подається у строк, встановлений для
подання заяви про апеляційне
оскарження.

Заява про апеляційне оскарження чи
апеляційна скарга, подані після
закінчення строків, залишаються без
розгляду, якщо суд апеляційної
інстанції за заявою особи, яка їх
подала, не знайде підстав для
поновлення строку, про що
постановляється ухвала.

Постанова виготовлена у повному обсязі
17.05.2010 р.

Суддя
О.О.Прасов