Справа № 2а-2266/11/0970
Суддя: Ніколін В.В.
Дата ухвалення: 2014-12-02 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 грудня 2014 р.
Справа № 107832/11

Колегія суддів Львівського
апеляційного адміністративного суду в
складі:

головуючого судді
Ніколіна В.В.,

суддів
Гінди О.М., Качмара В.Я.,

розглянувши у порядку письмового
провадження в м. Львові апеляційну
скаргу фізичної особи - підприємця
ОСОБА_1 на постанову
Івано-Франківського окружного
адміністративного суду від 29.08.2011 року
у справі за позовом Державної
податкової інспекції в м.
Івано-Франківську до фізичної особи -
підприємця ОСОБА_1 про застосування
фінансових санкцій, -

ВСТАНОВИЛА :

Державна податкова інспекція в м.
Івано-Франківську 12 липня 2011 року
звернулася в суд з позовом до фізичної
особи-підприємця ОСОБА_1, в якому
просить застосувати та стягнути
фінансові санкції у вигляді штрафу в
розмірі вісім тисяч мінімальних
розмірів заробітних плат та одержаний
дохід в розмірі 300,00 грн., а також
конфіскувати в дохід держави гральне
обладнання, яке використовувалося для
надання послуг у сфері грального
бізнесу у вигляді азартних ігор, а саме:
системні блоки в кількості 6 шт.

В позові Державна податкова інспекція
в м. Івано-Франківську покликається на
те, що відповідач в суборендованому
приміщенні, що розташоване за адресою
АДРЕСА_1 створив інтернет-клуб та
здійснював діяльність з організації та
проведення азартних ігор з метою
отримання прибутку, шляхом
встановлення на придбаних комп'ютерах
в кількості 5 (п'ять) штук програмного
забезпечення "MEGASUPEROMANIC", що являє собою
електронне (віртуальне) казино і було
виявлено 20.01.2011 року співробітниками
УБОЗ УМВСУ в Івано-Франківській
області та прокуратури
Богородчанського району. 29.08.2011 року
представником позивача в судовому
засіданні зменшено позовні вимоги,
шляхом подання заяви про зміну
позовних вимог, згідно із якою просить
застосувати та стягнути з відповідача
фінансові санкції у вигляді штрафу в
розмірі вісім тисяч мінімальних
заробітних плат.

Така діяльність відповідача є
порушенням Закону України «Про
заборону грального бізнесу в Україні»,
оскільки в Україні забороняється
гральний бізнес та участь в азартних
іграх і відповідно із ст. 3 цього Закону
до порушників застосовуються
фінансові санкції у вигляді штрафу у
розмірі вісім тисяч мінімальних
заробітних плат з конфіскацією
грального обладнання, а прибуток
(дохід) від проведення такої азартної
гри підлягає перерахуванню до
Державного бюджету України.

Так, як відповідач на придбаних
комп'ютерах з використанням
відповідного програмного
забезпечення, проводив діяльність з
організації та проведення азартних
ігор, з метою отримання прибутку, що
було встановлено 20.01.2011 року шляхом
проведення спільної перевірки
Інтернет - клубу працівниками
Богородчанського РВ УМВС, УБОЗ УМВС в
Богородчанському районі та
прокуратурою Богородчанського району,
позивач просить застосувати до
позивача та стягнути з останнього
фінансові санкції у вигляді штрафу в
розмірі восьми тисяч мінімальних
заробітних плат.

Крім того зазначив, що співробітниками
УБОЗ УМВСУ в Івано-Франківській
області та прокуратурою
Богородчанського району в процесі
проведення заходів, спрямованих на
виявлення правопорушень в сфері
грального бізнесу виявлено, що
відповідач в суборендованому
нежитловому підвальному приміщенні,
яке розташоване в АДРЕСА_1 здійснював
діяльність з організації та проведення
азартних ігор з метою отримання
прибутку шляхом встановлення на
власних комп'ютерах в кількості 5 (п'ять)
штук, спеціальної програми -
електронного (віртуального) казино, про
що складений протокол огляду місця
події від 20 січня 2011 року.

Така діяльність відповідача є
порушенням ст. 2 Закону України «Про
заборону грального бізнесу в Україні»,
тому що в Україні забороняється
гральний бізнес та участь в азартних
іграх і відповідно до ст. 3 цього Закону
до порушників застосовуються
фінансові санкції у вигляді штрафу у
розмірі вісім тисяч мінімальних
заробітних плат з конфіскацією
грального обладнання, а прибуток
(дохід) від проведення такої азартної
гри підлягає перерахуванню до
Державного бюджету України. При
розгляді кримінальної справи вину в
скоєнні злочину визнав, а вироком
Богородчанського районного суду
Івано-Франківської області від 06.06.2011
року по справі №1-79/2011 р. притягнутий до
кримінальної відповідальності,
внаслідок чого грошовий виграш в
розмірі 300 грн., та шість системних
блоків конфісковано як речові докази в
кримінальній справі, просив
задовольнити змінені позовні вимоги
повністю, стягнувши з відповідача
фінансові санкції у вигляді штрафу в
розмірі восьми тисяч мінімальних
заробітних плат.

Оскаржуваною постановою
Івано-Франківського окружного
адміністративного суду від 29.08.2011 року
позовну заяву Державної податкової
інспекції в м. Івано-Франківську до
фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 про
застосування фінансових санкцій -
задоволено. Стягнуто з фізичної особи -
підприємця ОСОБА_1 в дохід Державного
бюджету України фінансову санкцію у
вигляді штрафу в сумі 7528 000 грн., 00 коп.

Вимоги за апеляційною скаргою
відповідач обґрунтовує тим, що за
вчинений злочин вироком
Богородчанського районного суду
Івано-Франківської області від 06.06.2011
року по справі №1-79/2011 р. притягнутий до
кримінальної відповідальності і
покарання вже поніс. Зазначив суду, що
розмір фінансових санкцій у вигляді
штрафу в розмірі восьми тисяч
мінімальних заробітних плат є
неспіврозмірний з його матеріальним
становищем. Просив суд в задоволенні
позову відмовити повністю.

Сторони по справі належним чином судом
були повідомлені, однак з невідомих для
суду причин не з'явилися в зал судового
засідання, а тому відповідно до ч. 1 ст.
197 КАС України суд апеляційної
інстанції може розглянути справу в
порядку письмового провадження за
наявними у справі матеріалами, якщо
справу може бути вирішено на основі
наявних у ній доказів, у разі
неприбуття жодної з осіб, які беруть
участь у справі, у судове засідання,
хоча вони були належним чином
повідомлені про дату, час і місце
судового засідання.

Заслухавши суддю-доповідача,
перевіривши матеріали справи та доводи
апеляційної скарги у їх сукупності,
колегія суддів приходить до
переконання, що подана скарга не
підлягає задоволенню з наступних
мотивів.

Задовольняючи позов суд першої
інстанції виходив з того, що частинами
першою та другою статті 238
Господарського кодексу України
передбачено, що за порушення
встановлених законодавчими актами
правил здійснення господарської
діяльності до суб'єктів господарювання
можуть бути застосовані
уповноваженими органами державної
влади або органами місцевого
самоврядування
адміністративно-господарські санкції,
тобто заходи організаційно-правового
або майнового характеру, спрямовані на
припинення правопорушення суб'єкта
господарювання та ліквідацію його
наслідків. Види
адміністративно-господарських
санкцій, умови та порядок їх
застосування визначаються цим
Кодексом, іншими законодавчими актами.
Адміністративно-господарські санкції
можуть бути встановлені виключно
законами.

Згідно ст.241 Господарського кодексу
України,
адміністративно-господарський штраф -
це грошова сума, що сплачується
суб'єктом господарювання до
відповідного бюджету у разі порушення
ним встановлених правил здійснення
господарської діяльності. Перелік
порушень, за які з суб'єкта
господарювання стягується штраф,
розмір і порядок його стягнення
визначаються законами, що регулюють
податкові та інші відносини, в яких
допущено правопорушення.

Згідно із статтею 3 цього ж Закону
України «Про заборону грального
бізнесу в Україні» до суб'єктів
господарювання, які організовують і
проводять на території України азартні
ігри, застосовуються фінансові санкції
у вигляді штрафу у розмірі вісім тисяч
мінімальних заробітних плат з
конфіскацією грального обладнання, а
прибуток (дохід) від проведення такої
азартної гри підлягає перерахуванню до
Державного бюджету України.

Як встановлено в судовому засіданні та
підтверджується матеріалами справи
вироком Богородчанського районного
суду Івано-Франківської області від
06.06.2011 року по справі №1-79/2011 р., грошовий
виграш в розмірі 300 грн., та шість
системних блоків конфісковано, а отже
застосування фінансових санкцій,
зазначених у частині першій статті 3
вищевказаного Закону, здійснюється за
рішенням суду, ухваленим за позовом
органів міліції та/або органів
державної податкової служби.

Таким чином суд зазначає, що підставою
для застосування до суб'єктів
господарської діяльності
адміністративно-господарських санкцій
у вигляді штрафу є встановлення факту
порушення ними встановлених правил
господарської діяльності, відтак
призначення відповідачу покарання за
кримінально карані дії, не звільняє
останнього від відповідальності,
передбаченої статтею 3 Закону України
«Про заборону грального бізнесу в
Україні». Розміри мінімальної
заробітної плати на 2011 рік затверджено
Законом України «Про Державний бюджет
України на 2011 рік» від 23.12.2010 р. № 2857-VI.

Так, згідно із статтею 22 цього Закону
мінімальна заробітна плата на дату
виявлення правопорушення, а саме: в
період з 01.01.2011 року по 31.05.2011 року
становила 941 грн.

В зв'язку з тим, що відповідач
організовував і проводив на території
України азартні ігри, з метою отримання
прибутку, суд приходить до висновку, що
до нього необхідно застосувати та
стягнути фінансові санкції у вигляді
штрафу у розмірі вісім тисяч
мінімальних заробітних плат, що
становить штраф в сумі 7528000 грн., а саме:
8000 х 941 грн.(мін. з/п) = 7528000 грн. 00 коп.

Такі висновки суду першої інстанції, на
думку колегії суддів, відповідають
нормам матеріального права.

Як вбачається з матеріалів справи, що
відповідач зареєстрований як фізична
особа - підприємець виконавчим
комітетом Івано-Франківської міської
ради 11.09.2009 року за номером запису в
Єдиному державному реєстрі юридичних
осіб та фізичних осіб підприємців - 2 020836.

Частиною 1 ст. 42, ст. 68 Конституції
України встановлено, що кожен має право
на підприємницьку діяльність, яка не
заборонена законом. Кожен зобов'язаний
неухильно додержуватися Конституції
України та законів України.

Відповідно до частини другої статті 5
Господарського кодексу України
конституційні основи правового
господарського порядку в Україні
становлять, зокрема: право кожного на
підприємницьку діяльність, не
заборонену законом, визначення
виключно законом правових засад і
гарантій підприємництва.

Одним із принципів господарювання в
Україні, визначених статтею 6
Господарського кодексу України є
принцип свободи підприємницької
діяльності у межах, визначених законом.
Аналіз вищевказаних норм дає підстави
зробити висновок, що у разі якщо тим чи
іншим законом встановлена заборона
певних видів діяльності, особа, яка має
право на підприємницьку діяльність,
зобов'язана дотримуватись Конституції
України та не займатись забороненим
видом діяльності. Обмеження щодо
здійснення грального бізнесу в
Україні, виходячи з конституційних
принципів пріоритету прав і свобод
людини і громадянина, захисту
моральності та здоров'я населення,
заборони використання власності на
шкоду людині і суспільству
запроваджено Законом України «Про
заборону грального бізнесу в Україні».

Згідно із пунктами 1, 2 частини 1 статті 1
Закону України «Про заборону грального
бізнесу в Україні», гральний бізнес це
діяльність з організації та проведення
азартних ігор у казино, на гральних
автоматах, у букмекерських конторах та
в електронному (віртуальному) казино,
що здійснюють організатори азартних
ігор з метою отримання прибутку.
Азартна гра це будь-яка гра, умовою
участі в якій є внесення гравцем
ставки, що дає змогу отримати виграш
(приз), і результат якої повністю або
частково залежить від випадковості.

В судовому засіданні встановлено та
підтверджується матеріалами справи, що
20.01.2011 року співробітниками УБОЗ УМВС в
Івано-Франківській області та
прокуратурою Богородчанського району
в процесі проведення заходів
спрямованих на виявлення
правопорушень у сфері грального
бізнесу, проведено огляд підвального
приміщення інтернет-клубу по АДРЕСА_1,
де виявлено факт надання відповідачем
послуг у сфері грального бізнесу у
вигляді азартних ігор.

Під час огляду місця події було
встановлено, що у вказаному приміщенні
знаходяться 6 комп'ютерів, перелік
комп'ютерів зазначений у протоколі
огляду місця події від 20.01.2011 року, а
також вилучено 300 грн. готівки,
отриманої внаслідок зайняття
забороненим видом діяльності .

28.01.2011 року за фактом зайняття
забороненими видами господарської
діяльності в приміщенні
інтерактивного клубу по АДРЕСА_1, в.о.
прокурора Богородчанського району
порушено кримінальну справу №326401, яку
направлено в СВ Богородчанського РВ
УМВС для проведення досудового
слідства.

В ході розслідування кримінальної
справи встановлено, що відповідач,
будучи підприємцем, з метою відкриття
Інтернет-клубу 17.09.2010 року уклав
договір суборенди нежитлового
приміщення по АДРЕСА_1, закупив та
розмістив в зазначеному приміщенні 5
(пять) компютерів для відвідувачів та 1
(один) компютер для оператора, з
доступом до мережі Інтернет.

В кінці грудня 2010 року відповідач
встановив на комп'ютери, які
знаходились в Інтернет-клубі програмне
забезпечення "MEGASUPEROMANIC", яке являє собою
електронне (віртуальне) казино та надає
можливість проводити азартні ігри,
тобто ігри умовою участі в яких є
внесення гравцем ставки, що дає змогу
отримати виграш, і результат якої
повністю або частково залежить від
випадковості. Після чого відвідувачі
Інтернет-клубу отримали можливість
брати участь в азартних іграх, вносити
кошти оператору клубу для можливості
здійснення ставки та в залежності від
результату ігри отримувати від
оператора грошовий виграш.

Так, в процесі розслідування
кримінальної справи, допитаний як
свідок відвідувач клубу ОСОБА_2
пояснив, що 20.01.2011 року він разом зі
своєю знайомою ОСОБА_3, зайшли в
Інтернет-клуб з метою пограти у азартні
ігри та отримати виграш, оскільки в
даному клубі вони раніше неодноразово
бували та грали на гроші. Дані
обставини підтверджуються копіями
письмових пояснень та дають підстави
для висновку суду, що відповідачем
здійснювалась діяльність з
організації грального бізнесу, з метою
отримання прибутку. Вищевказані
обставини, також підтверджуються
поясненнями та показаннями інших осіб,
копії протоколів допиту свідка
(потерпілого) яких містяться в
матеріалах справи.

За фактом зайняття забороненим видом
господарської діяльності начальником
СВ Богородчанського РВ УМВС стосовно
відповідача 19.04.2011 року порушено
кримінальну справу №326401 за ознаками
злочину, передбаченого ч.1 ст.203-2 КК
України . Постановою від 23.04.2011 року
відповідача, притягнуто в якості
обвинуваченого в даній справі .

Згідно з протоколом допиту
обвинуваченого від 23.04.2011 року
відповідач свою вину визнав повністю .

Вироком Богородчанського районного
суду Івано-Франківської області від
06.06.2011 року по справі №1-79/2011 р., який
набрав законної сили, відповідача
(ОСОБА_1) визнано винним у вчиненні
злочину, передбаченого ч.1 ст.203-2 КК
України та призначено покарання,
застосувавши ст.69 КК України у вигляді
штрафу в розмірі 50000 грн..

Відповідно до частини четвертої статті
72 Кодексу адміністративного
судочинства України вирок суду в
кримінальній справі або постанова суду
у справі про адміністративний
проступок, які набрали законної сили, є
обов'язковими для адміністративного
суду, що розглядає справу про правові
наслідки дій чи бездіяльності особи,
щодо якої ухвалений вирок або
постанова суду, лише в питаннях, чи мало
місце діяння та чи вчинене воно цією
особою.

Відповідно до п.11 ч.1 ст.10 Закону України
"Про державну податкову службу в
Україні" державні податкові інспекції
в районах, містах без районного поділу,
районах у містах, міжрайонні та
об'єднані державні податкові інспекції
подають до судів позови про
застосування санкцій, пов'язаних із
забороною організації i проведення
азартних ігор на території України.

Преамбулою Закону України «Про
заборону грального бізнесу в Україні»
визначено, що цей Закон запроваджує
обмеження щодо здійснення грального
бізнесу в Україні, виходячи з
конституційних принципів пріоритету
прав і свобод людини і громадянина,
захисту моральності та здоров'я
населення, заборони використання
власності на шкоду людині і
суспільству.

Відповідно до ст.1 Закону гральний
бізнес - діяльність з організації та
проведення азартних ігор у казино, на
гральних автоматах, у букмекерських
конторах та в електронному
(віртуальному) казино, що здійснюють
організатори азартних ігор з метою
отримання прибутку; азартна гра -
будь-яка гра, умовою участі в якій є
внесення гравцем ставки, що дає змогу
отримати виграш (приз), і результат якої
повністю або частково залежить від
випадковості; організатори азартних
ігор - фізичні та юридичні особи -
суб'єкти підприємницької діяльності,
що здійснюють діяльність з організації
і проведення азартних ігор з метою
отримання прибутку; організація і
проведення азартних ігор - діяльність
організаторів азартних ігор, що
здійснюється з метою створення умов
для здійснення азартних ігор та видачі
виграшів (призів) учасникам азартних
ігор; учасники азартних ігор - фізичні
особи з повною цивільною дієздатністю,
що беруть участь в азартних іграх.

Частинами першою та другою статті 238
Господарського кодексу України
передбачено, що за порушення
встановлених законодавчими актами
правил здійснення господарської
діяльності до суб'єктів господарювання
можуть бути застосовані
уповноваженими органами державної
влади або органами місцевого
самоврядування
адміністративно-господарські санкції,
тобто заходи організаційно-правового
або майнового характеру, спрямовані на
припинення правопорушення суб'єкта
господарювання та ліквідацію його
наслідків. Види
адміністративно-господарських
санкцій, умови та порядок їх
застосування визначаються цим
Кодексом, іншими законодавчими актами.
Адміністративно-господарські санкції
можуть бути встановлені виключно
законами.

Згідно ст.241 Господарського кодексу
України,
адміністративно-господарський штраф -
це грошова сума, що сплачується
суб'єктом господарювання до
відповідного бюджету у разі порушення
ним встановлених правил здійснення
господарської діяльності. Перелік
порушень, за які з суб'єкта
господарювання стягується штраф,
розмір і порядок його стягнення
визначаються законами, що регулюють
податкові та інші відносини, в яких
допущено правопорушення.

Згідно із статтею 3 цього ж Закону
України «Про заборону грального
бізнесу в Україні» до суб'єктів
господарювання, які організовують і
проводять на території України азартні
ігри, застосовуються фінансові санкції
у вигляді штрафу у розмірі вісім тисяч
мінімальних заробітних плат з
конфіскацією грального обладнання, а
прибуток (дохід) від проведення такої
азартної гри підлягає перерахуванню до
Державного бюджету України.

Як встановлено в судовому засіданні та
підтверджується матеріалами справи
вироком Богородчанського районного
суду Івано-Франківської області від
06.06.2011 року по справі №1-79/2011 р., грошовий
виграш в розмірі 300 грн., та шість
системних блоків конфісковано, а отже
застосування фінансових санкцій,
зазначених у частині першій статті 3
вищевказаного Закону, здійснюється за
рішенням суду, ухваленим за позовом
органів міліції та/або органів
державної податкової служби.

Таким чином суд зазначає, що підставою
для застосування до суб'єктів
господарської діяльності
адміністративно-господарських санкцій
у вигляді штрафу є встановлення факту
порушення ними встановлених правил
господарської діяльності, відтак
призначення відповідачу покарання за
кримінально карані дії, не звільняє
останнього від відповідальності,
передбаченої статтею 3 Закону України
«Про заборону грального бізнесу в
Україні».

Розміри мінімальної заробітної плати
на 2011 рік затверджено Законом України
«Про Державний бюджет України на 2011
рік» від 23.12.2010 р. № 2857-VI. Так, згідно із
статтею 22 цього Закону мінімальна
заробітна плата на дату виявлення
правопорушення, а саме: в період з 01.01.2011
року по 31.05.2011 року становила 941 грн.

В зв'язку з тим, що відповідач
організовував і проводив на території
України азартні ігри, з метою отримання
прибутку, суд приходить до висновку, що
до нього необхідно застосувати та
стягнути фінансові санкції у вигляді
штрафу у розмірі вісім тисяч
мінімальних заробітних плат, що
становить штраф в сумі 7528000 грн., а саме:
8000 х 941 грн.(мін. з/п) = 7528000 грн. 00 коп.

А тому висновки суду першої інстанції
відповідають нормам матеріального та
процесуального права.

На підставі наведеного колегія судів
прийшла до висновку, що судом першої
інстанції, при винесені оскаржуваної
постанови вірно дано правову оцінку
обставинам справі та ухвалено судове
рішення з додержанням норм
матеріального і процесуального права,
що згідно ст. 200 КАС України є підставою
для залишення апеляційної скарги без
задоволення, а постанови суду першої
інстанції без змін.

Керуючись ст.ст. 195, 197, 198, 200, 205, 206, 254 КАС
України колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу фізичної особи -
підприємця ОСОБА_1 - залишити без
задоволення.

Постанову Івано-Франківського
окружного адміністративного суду від
29.08.2011 року у справі № 2а-2266/11/0970 -
залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена до Вищого
адміністративного суду у порядку
адміністративного судочинства
протягом двадцяти днів шляхом подання
касаційної скарги безпосередньо до
суду касаційної інстанції.

Головуючий
В.В. Ніколін

Судді
О.М. Гінда

В.Я. Качмар