Справа № 826/11055/14
Суддя: Ганечко О.М.
Дата ухвалення: 2014-11-20 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Головуючий у 1-й інстанції: Гарник К.Ю.
Суддя-доповідач: Ганечко О.М.
ПОСТАНОВА

Іменем України

20 листопада 2014 року
м. Київ

Київський апеляційний
адміністративний суд у складі колегії
суддів:

Головуючого судді:
Ганечко О.М.,

суддів:
Коротких А.Ю., Літвіної Н.М.,

при секретарі
Біднячук Ю.С.,

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_2 на
постанову Окружного адміністративного
суду м. Києва від 11.09.2014 року у справі за
позовом ОСОБА_2 до Генерального штабу
Збройних сил України про визнання
неправомірними дій та зобов'язання
вчинити дії, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся з позовом до
Генерального штабу Збройних сил
України про визнання неправомірними
дій та зобов'язання вчинити дії.

Постановою Окружного
адміністративного суду м. Києва від
11.09.2014 року в задоволені позову
відмовлено.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням
суду, позивач подав апеляційну скаргу,
в якій просить скасувати постанову
суду першої інстанції та прийняти нову,
якою задовольнити позов в повному
обсязі, посилаючись на незаконність,
необ'єктивність, необґрунтованість
рішення, порушення судом першої
інстанції норм матеріального та
процесуального права.

Апелянт підтримав апеляційну скаргу в
повному обсязі та просив її
задовольнити, постанову суду першої
інстанції скасувати та постановити
нову, якою задовольнити позовну заяву в
повному обсязі.

Представник відповідача не з'явився,
будучи належним чином повідомленим, що
не перешкоджає слуханню спірного
питання відповідно до вимог ч. 4 ст. 196
КАС України.

Заслухавши суддю-доповідача, апелянта,
дослідивши матеріали справи та доводи
апеляційної скарги, колегія суддів
вважає, що апеляційна скарга підлягає
частковому задоволенню з наступних
підстав.

Згідно ст. ст. 198 ч. 1 п. 3, 202 ч. 1 п. 4 КАС
України, за наслідками розгляду
апеляційної скарги на постанову суду
першої інстанції, суд апеляційної
інстанції скасовує її та ухвалює нове
рішення, якщо визнає, що судом першої
інстанції порушено норми
матеріального або процесуального
права, що призвело до неправильного
вирішення справи.

Як вбачається з матеріалів справи,
згідно витягу з наказу начальника
Генерального штабу -
Головнокомандувача Збройних Сил
України від 03 липня 2014 року № 372,
відповідно до пункту 82 Положення про
проходження громадянами України
військової служби у Збройних Силах
України полковника юстиції ОСОБА_2,
колишнього помічника командувача
Військово-Морських Сил Збройних Сил
України (з правової роботи) - начальника
юридичного відділу Командування
Військово-Морських Сил Збройних Сил
України, який перебуває у
розпорядженні начальника Генерального
штабу - Головнокомандувача Збройних
Сил України, призначено заступником
начальника юридичної служби
командування Військово-Морських Сил
Збройних Сил України, ВОС - 8503002.

Не погоджуючись із вказаним наказом
позивач просить суд скасувати його,
оскільки наказ порушує умови Контракту
та прямо суперечить законодавству.

Як вбачається з матеріалів справи,
наказом начальника Генерального штабу
- Головнокомандувача Збройних Сил
України від 02 серпня 2014 року № 446 пункт 1
наказу начальника Генерального штабу -
Головнокомандувача Збройних Сил
України (по особовому складу) від 03
липня 2014 року № 372 Про призначення
полковника юстиції ОСОБА_2 заступником
начальника юридичної служби
Командування Військово-Морських Сил
Збройних Сил України скасовано, як
нереалізований.

Враховуючи, умови скасування спірного
наказу на момент розгляду справи у суді
першої інстанції, та те, що позивачем не
надано належних обґрунтувань
наявності порушення його прав чи
інтересів у сфері публічно-правових
відносин, суд першої інстанції відмови
у задоволенні позовних вимог.

Однак, колегія суддів не може
погодитись з висновком суду першої
інстанції в частині відмови в
задоволені позовних вимог про визнання
дій Генерального штабу Збройних сил
України про призначення позивача не на
вакантну посаду, виходячи з наступного.

Згідно наказу начальника Генерального
штабу - Головнокомандувача Збройних
Сил України (по особовому складу) від
27.04.2012 р. № 307, позивач проходить
військову службу в Збройних Силах
України за контрактом.

Наказом начальника Генерального штабу
- Головнокомандувача Збройних Сил
України (по особовому складу) від 06
листопада 2013 року № 763, ОСОБА_2,
зараховано у розпорядження начальника
Генерального штабу - Головнокоманду
вача Збройних Сил України, що
підтверджується доповідною запискою
Головного управління персоналу
відповідача від 05.04.2014 № 5428/С.

Наказом від 03 липня 2014 року № 372 ОСОБА_2
призначено на посаду - заступником
начальника юридичної служби
командування Військово-Морських Сил
Збройних Сил України (далі - Наказ),
відповідно до пункту 82 Положення про
проходження громадянами України
військової служби у Збройних Силах
України.

Згідно відповіді від 16 липня 2014 року №
321/к/4601 Головного управління персоналу
Генерального штабу Збройних Сил
України вбачається, що з 04 липня 2014 року
посада начальника юридичної служби -
помічника начальника Тилу Збройних Сил
України з правової роботи є вакантною.

А, посада заступника начальника
юридичної служби командування
Військово-Морських Сил Збройних Сил
України, не є вакантною, оскільки з 30
травня 2014 року на цю посаду прийнято
майором юстиції Сороку Є.В., згідно
наказів командування ВМС Збройних Сил
України від 30.05.2014 р. № 63 та від 02.06.2014 р.
№ 63, які залишаються чинними актами.

Доказів вакантності вказаної посади,
станом на 03.07.2014 року, суду не надано.

Положення про проходження громадянами
України військової служби у Збройних
Силах України, затверджено Указом
Президента України від 10.12.2008 № 1153/2008
(далі - Положення).

Пунктом 82 Положення, встановлено, що
призначення військовослужбовців на
посади здійснюється на вищі посади, на
рівнозначні посади, на нижчі посади,
зокрема:

на вищі посади - у порядку просування по
службі;

на рівнозначні посади - зокрема у
зв'язку зі скороченням штатів або
проведенням організаційних заходів;

на нижчі посади - зокрема у зв'язку зі
скороченням штатів або проведенням
організаційних заходів у разі
неможливості призначення на
рівнозначну посаду.

Пунктом 83 Положення, встановлено, що
військовослужбовці призначаються на
посади і переміщуються по службі за
основною або спорідненою
спеціальністю та набутим досвідом
служби. Переміщення
військовослужбовців по службі
проводиться, як правило, без
зарахування в розпорядження
відповідних командирів.

Згідно пункту 119 Положення,
встановлено, що під час проведення
організащйно-штатних заходів,
унаслідок яких передбачається
скорочення військових посад, на
вакантні посади в першу чергу
призначаються військовослужбовці, які
згідно із законодавством належать до
категорій громадян, що користуються
переважним правом залишення на службі
чи першочерговим правом призначення на
вакантні посади. Призначення всіх
інших військовослужбовців
здійснюється після вирішення питання
щодо дальшого службового використання
вивільнених військовослужбовців.

Так, абзацами 2 і 3 пункту 2 статті 8
Закону України « Про соціальний і
правовий захист військовослужбовців
та членів їх сімей», встановлено, що, у
разі незаконного звільнення з
військової служби або переміщення по
службі військовослужбовець, який
проходить військову службу за
контрактом або перебуває на кадровій
військовій службі, підлягає поновленню
на військовій службі на попередній або
за його згодою на іншій, не нижчій, ніж
попередня, посаді. У разі заподіяння
йому таким звільненням (переміщенням)
моральної шкоди вона може бути
відшкодована за рішенням суду. У разі
поновлення на військовій службі
(посаді) орган, який прийняв рішення про
таке поновлення, одночасно вирішує
питання про виплату
військовослужбовцю матеріального і
грошового забезпечення за час
вимушеного прогулу або різниці за час
виконання військового обов'язку на
нижчеоплачуваній посаді, які він
недоотримав внаслідок незаконного
звільнення (переміщення).

Цей період зараховується
військовослужбовцю до вислуги років
(як у календарному, так і у пільговому
обчисленні) та до терміну,
встановленого для присвоєння
чергового військового звання.

Враховуючи викладене вище, колегія
суддів приходить до висновку, що дії
Генерального штабу Збройних сил
України стосовно призначення ОСОБА_2 на
посаду - заступника начальника
юридичної служби командування
Військово-Морських Сил Збройних Сил
України є неправомірними та такими, що
не відповідаючи вимогам чинного
законодавства.

А тому, постанова суду першої інстанції
частково не відповідає нормам
матеріального права, доводи
апеляційної скарги частково
спростовують висновки суду першої
інстанції, викладені у зазначеній
постанові, у зв'язку з чим є підстави
для часткового скасування її в частині
визнання протиправними дії
Генерального штабу Збройних сил
України стосовно призначення ОСОБА_2 на
посаду - заступника начальника
юридичної служби командування
Військово-Морських Сил Збройних Сил
України, з постановленням нової
постанови про задоволення позовних
вимог в цій частині.

Керуючись ст. ст. 160, 167,
195,196,197,198,202,205,207,212,254 КАС України, суд-

П О С Т А Н О В
И В :

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 -
задовольнити частково.

Постанову Окружного адміністративного
суду м. Києва від 11.09.2014 року скасувати в
частині відмови в задоволенні позову
про визнання протиправними дії
Генерального штабу Збройних сил
України стосовно призначення ОСОБА_2 на
посаду - заступника начальника
юридичної служби командування
Військово-Морських Сил Збройних Сил
України та постановити нову в цій
частині.

Визнати протиправними дії
Генерального штабу Збройних сил
України стосовно призначення ОСОБА_2 на
посаду - заступника начальника
юридичної служби командування
Військово-Морських Сил Збройних Сил
України, згідно параграфу 1 наказу
Начальника Генерального штабу
Збройних сил України від 03.07.2014 року №
372.

В решті постанову залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з
моменту проголошення, але може бути
оскаржена до Вищого адміністративного
суду України в порядок і строки,
визначені ст. 212 КАС України.

Головуючий суддя:
О.М.Ганечко

Судді:
А.Ю.Коротких

Н.М. Літвіна

Повний текст постанови виготовлений
21.11.2014 року.

Головуючий суддя

Ганечко О.М.

Судді:

Коротких А. Ю.

Літвіна Н. М.