Справа № 808/7769/14
Суддя: Щербак А.А.
Дата ухвалення: 2014-11-14 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
У Х В А Л А

і м е н е м У к р а ї н и

14 листопада 2014 рокусправа № 808/7769/14
Дніпропетровський апеляційний
адміністративний суд у складі колегії
суддів: головуючого судді:
Щербака А.А.

суддів: Баранник
Н.П. Малиш Н.І. за участю секретаря
судового засідання:Фірсік Д.Ю
розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу кандидата
в народні депутати України в
одномандатному виборчому окрузі №79
ОСОБА_2 на постанову Запорізького
окружного адміністративного суду від
11 листопада 2014року по справі за
позовом кандидата в народні депутати
України в Одномандатному виборчому
окрузі №79 ОСОБА_2 до окружної виборчої
комісії одномандатного виборчого
округу №79, третя особа: кандидат в
народні депутати України в
одномандатному виборчому окрузі №79
ОСОБА_3 про визнання протиправною та
скасування постанови та визнання
бюлетенів дійсними,-

ВСТАНОВИВ:

Кандидат в народні депутати
України в Одномандатному виборчому
окрузі №79 ОСОБА_2 звернувся з позовом
до окружної виборчої комісії
одномандатного виборчого округу №79,
третя особа: кандидат в народні
депутати України в одномандатному
виборчому окрузі №79 ОСОБА_3 про
визнання протиправною та скасування
повністю постанови від 08.11.2014 окружної
виборчої комісії з виборів народних
депутатів України одномандатного
виборчого округу №79 «Про визнання
недійсними виборчих бюлетенів», в яких
виборці віддали свої голоси за
кандидата в народні депутати України
ОСОБА_2.

Про визнання 42 спірні бюлетені
дійсними та зобов'язання відповідача
врахувати 42 спірні бюлетені при
повторному підрахунку голосів
виборців на виборчій дільниці №230039 за
кандидата в народні депутати України
ОСОБА_2.

Постановою Запорізького
окружного адміністративного суду від
11 листопада 2014року в задоволенні
позову відмовлено.

Постанова обґрунтована тим, що у
суду є всі підстави вважати, що такої
постанови ОВК від 08.11.2014 не існує
взагалі, тобто предмет спору відсутній,
позивачем не доведені обставини,
викладені у позові.

Крім того, судом першої інстанції
зазначено, що суд не може перебирати на
себе дискреційні функції ОВК, тобто
визнавати бюлетені дійсними та
зобов'язувати ОВК врахувати їх при
повторному підрахунку голосів по
виборчій дільниці №230039.

Позивачем подана апеляційна
скарга, просить оскаржену постанову
скасувати, позовні вимоги задовольнити
в повному обсязі.

Апеляційна скарга обґрунтована
тим, що судом першої інстанції порушено
норми матеріального та процесуального
права.

Зазначено, що судом першої
інстанції не було враховано те, що саме
відповідач, складав спірну постанову,
відмовився її надавати як позивачу так
і суду першої інстанції.

Крім того, зазначено, що суд
першої інстанції правильно
встановивши характер та категорію
спірних правовідносин, вийшов за межі
наданих йому повноважень, ухваливши
рішення як суд апеляційної інстанції.

Представник позивача не з'явився,
про дату, час, місце розгляду
апеляційної скарги повідомлений.

Представник відповідача не з'явився,
про дату, час, місце розгляду
апеляційної скарги повідомлений.

Представник третьої особи проти
задоволення апеляційної скарпги
заперечував.

Колегія суддів приходить до
висновку, що апеляційна скарга
задоволенню не підлягає.

Як свідчать матеріали справи,
постановою Запорізького окружного
адміністративного суду від 30.10.2014
визнано протиправною та скасовано
постанову ОВК від 28 жовтня 2014 року №35
щодо розгляду скарги №412/14 від 28 жовтня
2014 року від довіреної особи кандидата у
народні депутати України в
одномандатному виборчому окрузі №79
ОСОБА_3 ОСОБА_5 в частині відмови у
проведенні перерахунку голосів за
скаргою №412/14 від 28 жовтня 2014 року;
зобов'язано ОВК прийняти рішення про
проведення повторного підрахунку
голосів по ДВК №№230384, 230385, 230035, 230036, 230037,
230038, 230039, 230040, 230041, 230042, 230043 та 23044; у
задоволенні решти позовних вимог -
відмовлено.

На виконання даного судового
рішення, ОВК розпочато процедуру
повторного підрахунку голосів по
вказаним вище ДВК.

Матеріали справи містять копію
протоколу ДВК про підрахунок голосів
на звичайній виборчій дільниці №230039
(Примірник №38) від 27.10.2014, відповідно до
якого кількість виборчих бюлетенів для
голосування в одномандатному
виборчому окрузі, визнаних недійсними,
становить 38 бюлетенів. Також, позивач
надав суду копію Протоколу ОВК про
повторний підрахунок голосів виборців
на виборчій дільниці в одномандатному
виборчому окрузі (ДВК №230039), відповідно
до якого кількість виборчих бюлетенів
для голосування в одномандатному
виборчому окрузі, визнаних недійсними,
становить 99 бюлетенів.

Колегія суддів погоджується з
висновками суду першої інстанції про
необхідність відмовити в задоволенні
позову з огляду на наступне.

Відповідно ч. 1 ст. 71 КАС України,
кожна сторона повинна довести ті
обставини, на яких ґрунтуються її
вимоги та заперечення, крім випадків,
встановлених статтею 72 цього Кодексу.

В порядку частини 5 статті 71 КАС
України, судом першої інстанції було
витребувано від ОВК наступні документи
та матеріали: належним чином
засвідчений примірник постанови ОВК
від 08.11.2014 «Про визнання недійсними
виборчих бюлетенів»; протокол ОВК від
08.11.2014 стосовно голосування щодо
спірних 42 бюлетенів по виборчій
дільниці №230039, які визнані недійсними;
виборчі бюлетені в кількості 42 штуки,
які визнані недійсними по виборчій
дільниці №230039.

Судом першої інстанції також було
постановлено ухвалу про застосування
заходів процесуального примусу від
10.11.2014, шляхом тимчасового вилучення у
ОВК вказаних вище документів.

Відповідно до акту вилучення від 11.11.2014
державним виконавцем було вилучено у
ОВК виборчі бюлетені в кількості 42
штуки по виборчій дільниці №230039, копії
яких містяться в матеріалах спорави.

Проте, протокол засідання ОВК від 08.11.2014
та постанову від 08.11.2014 про визнання
недійсними бюлетенів по дільниці №230039,
на існування якої посилається позивач,
заступником голови ОВК не надано, про
що складено Акт від 11.11.2014.

В ході розгляду справи судом
першої інстанції, учасниками процесу
така постанова ОВК суду не надана, а про
її існування сторонам та допитаним у
суді свідкам нічого не відомо.

Судом першої інстанції вірно
зазначено, що жодними доказами не
підтверджено факту звернення позивача
до ОВК з вимогою про надання протоколу
або ж постанови від 08.11.2014.

Таким чином, вірними є висновки, що
питання правомірності або ж
протиправності постанови ОВК від 08.11.2014
про визнання недійсними виборчих
бюлетенів в кількості 42 штуки, можливо
розглядати виключно за наявності
такого рішення ОВК, як постанова, якою
такі бюлетені визнані недійсними.

Відсутні також докази того, що саме
виборчі бюлетені в кількості 42 штуки,
копії яких наявні в матеріалах справи,
були визнані недійсними, шляхом
відповідного голосування членами ОВК.
При цьому, протоколу від 08.11.2014 щодо
голосування по питанню визнання
бюлетенів недійсними, суду не було
надано, що унеможливлює вирішення
питання щодо ідентифікації бюлетенів
відповідно до протоколу.

Встановлення підсумків
голосування в одномандатному окрузі, у
тому числі у разі повторного
підрахунку голосів виборців, є
виключною компетенцією ОВК, що
закріплено у статтях 31, 96 Закону
України «Про вибори народних депутатів
України».

Таким чином, вірними є висновки
суду першої інстанції про те, що суд не
може перебирати на себе дискреційні
функції ОВК, тобто визнавати бюлетені
дійсними та зобов'язувати ОВК
врахувати їх при повторному підрахунку
голосів по виборчій дільниці №230039.

Доводи апеляційної скарги зазначених
висновків не спростовують.

Таким чином, підстави для скасування
оскарженої постанови відсутні.

Керуючись ст. ст. 177, 205, 206 КАС України,
суд, -

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу кандидата в народні
депутати України в одномандатному
виборчому окрузі №79 ОСОБА_2 залишити
без задоволення.

Постанову Запорізького окружного
адміністративного суду від 11
листопада 2014року по справі за позовом
кандидата в народні депутати України в
Одномандатному виборчому окрузі №79
ОСОБА_2 до окружної виборчої комісії
одномандатного виборчого округу №79,
третя особа: кандидат в народні
депутати України в одномандатному
виборчому окрузі №79 ОСОБА_3 про
визнання протиправною та скасування
постанови та визнання бюлетенів
дійсними залишити без змін.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий:
А.А. Щербак

Суддя:
Н.П. Баранник

Суддя:
Н.І. Малиш