Справа № 826/8830/14
Суддя: Кузьменко В. В.
Дата ухвалення: 2014-10-23 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД Справа: № 826/8830/14
Головуючий у 1-й інстанції: Амельохін В.
Суддя-доповідач: Кузьменко В. В.
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

23 жовтня 2014 року
м. Київ

Колегія Київського апеляційного
адміністративного суду у складі:

головуючого - судді Кузьменко В. В.,

суддів
Василенка Я. М., Степанюка А. Г.,

за участю
секретаря Рипік О. А.,

розглянувши у відкритому судовому
засіданні у м. Києві справу за
адміністративним позовом Приватного
акціонерного товариства «Київстар» до
Національної комісії, що здійснює
державне регулювання у сфері зв'язку та
інформатизації про визнання
протиправними та скасування рішення
від 27.05.2014р. та розпорядження від
29.05.2014р., за апеляційною скаргою
Приватного акціонерного товариства
«Київстар» на постанову Окружного
адміністративного суду м. Києва від
23.07.2014 року, -

В С Т А Н О В И Л А :

Позивач звернувся до суду з позовом про
визнання протиправним та скасування
рішення №326 від 27.05.2014р. про винесення
розпорядження про усунення порушень
ліцензійних умов у сфері
телекомунікацій ПрАТ «Київстар» та
визнання протиправним та скасування
розпорядження №30/р від 29.05.2014р. про
усунення порушень ліцензійних умов у
сфері телекомунікацій.

Постановою Окружного
адміністративного суду м. Києва від
23.07.2014 року позов залишено без
задоволення.

Не погоджуючись із прийнятим судовим
рішенням позивач подав апеляційну
скаргу, в якій просить скасувати
оскаржувану постанову як таку, що
прийнята з порушенням норм
матеріального права та винести нове
рішення, яким задовольнити позовні
вимоги в повному обсязі.

В засідання з'явилися учасники процесу.
Представники апелянта підтримали
апеляційну скаргу та просили ї
задовольнити. Представники
відповідача просили залишити
постанову суду першої інстанції без
змін.

Заслухавши суддю-доповідача, учасників
процесу, перевіривши матеріали справи,
письмові заперечення на апеляційну
скаргу, доводи скарги, колегія суддів
вважає, що апеляційна скарга підлягає
задоволенню з таких підстав.

Відповідно до ст. 202 КАС України, суд
апеляційної інстанції скасовує
рішення суду першої інстанції та
ухвалює нове якщо встановить порушення
норм матеріального або процесуального
права, що призвело до неправильного
вирішення справи або питання.

Суд першої інстанції прийшов до
висновку про відсутність підстав для
задоволення позовних вимог, виходячи з
того, що апаратний комплекс позивача
АСР не сертифікована згідно ГСТУ 45.028-2004
«Автоматизовані системи розрахунків
за телекомунікаційні послуги.
Класифікація. Загальні технічні
вимоги», що діяв на час видачі
сертифікату та реалізації
постачальником-продукції, це є
порушенням ч. 1 ст. 24 Закону, п.п. 20 п. 39
Правил надання та отримання
телекомунікаційних послуг,
затверджених постановою Кабінету
Міністрів України 11.04.2012 № 295, підпункту
4.1.1 пункту 4.1. Ліцензійних умов.

З матеріалів справи вбачається, що
Відповідачем проведено перевірку ПрАТ
«Київстар» щодо питання відповідно до
Порядку здійснення державного нагляду
за ринком телекомунікацій,
затвердженого рішенням НКРЗІ від
27.10.2006р. №426.

За результатами перевірки 08.05.2014р.
складено акт перевірки дотримання
законодавства про телекомунікації
№149/пос/15-1, згідно якого ПрАТ
«Київстар» для тарифікації послуг
абонентів передплаченої форми
розрахунків використовується
автоматизована система розрахунків
(далі - АСР) компанії «Comverse LTD» на базі
обладнання РРS SСР. Комісії надано
сертифікат відповідності серія ДЗ №
894650 на апаратний комплекс РРS (RТВS) в
складі шаф SСР та SDР, виданий органом з
сертифікації-державним підприємством
«Державним сертифікованим центром
синтетичних миючих засобів та виробів
електронної техніки (далі - ДП «ДСЦ
«ЕЛХІМ»). В сертифікаті не зазначено
відповідність апаратного комплексу РРS
(RТВS) в складі шаф SСР та SDР ГСТУ 45.028-2004
«Автоматизовані системи розрахунків
за телекомунікаційні послуги.
Класифікація. Загальні технічні
вимоги», діючого на час видачі
сертифікату. Не зазначено інформацію
щодо програмного забезпечення.

ДП «ДСЦ «ЕЛХІМ» не входить до переліку
органів з сертифікації технічних
засобів телекомунікацій, погоджених
наказом Держзв'язку від 10.12.2004 року №19,
та узгоджених НКРЗІ. Апаратний
комплекс РРS (RТВS) в складі шаф SСР та SDР
відсутній в переліку технічних
засобів, які можуть застосовуватись в
телекомунікаційних мережах загального
користування».

На підставі встановлених порушень
відповідачем 27.05.2014р. прийнято рішення
№326 про винесення розпорядження про
усунення порушень ліцензійних умов у
сфері телекомунікацій ПрАТ «Київстар».

29.05.2014 року відповідачем прийнято
розпорядження №30/р про усунення
порушень ліцензійних умов у сфері
телекомунікацій, відповідно до якого
позивача зобов'язано до 01.12.2014р. усунути
порушення вимог п.п. 4.1.1 п. 4.1
Ліцензійних умов, викладене в акті
перевірки від 08.05.2014р. №149/пос/15-1, а саме:
здійснення експлуатації
автоматизованої системи розрахунків
апаратний комплекс РРS (RТВS) в складі
шаф SСР та SDР, виробництва компанії
«Comverse LTD» для тарифікації послуг
абонентів передбаченої форми мережі
рухомого (мобільного) зв'язку, що не
сертифікована на відповідність
вимогам ГСТУ 45.028-2004, який входить до
переліку стандартів і норм, яким
повинні відповідати технічні засоби
проводового електрозв'язку (ТЗПЕ), що
призначені для застосування в
телекомунікаційній мережі загального
користування України, затвердженого
наказом Мінтрансу від 30.06.2010р. №408.

Відповідно до ч. 1 ст. 19 Закону України
«Про телекомунікації», державний
нагляд за ринком телекомунікацій
здійснюється шляхом проведення
планових і позапланових перевірок,
інших заходів відповідно до
законодавства, спрямованих на
запобігання, виявлення та усунення
порушень законодавства суб'єктами
ринку телекомунікацій.

Підставою для проведення перевірки
стало письмове звернення Департаменту
контррозвідувального захисту
інтересів держави у сфері
інформаційної безпеки Служби безпеки
України від 25.03.2014 № 30/1/3-2961, в якому
вказано про можливі порушення
законодавства ПрАТ «Київстар» під час
надання телекомунікаційних послуг.
Зокрема, зазначено, що ПрАТ «Київстар»
до розробки програмного забезпечення
білінгової системи, що
використовується для обслуговування
абонентів передплаченого зв'язку
залучило компанію «Comverse» (Тель-Авів,
Ізраїль), а для обслуговування
контрактних абонентів ЗАТ
«Петер-Сервис» (м. Санкт-Петербург,
Російська Федерація). Вказані компанії,
згідно умов контракту, регулярно
використовують віддалений доступ для
оновлення програмного продукту. За
отриманими даними, ЗАТ «Петер-Сервис»
протягом поточного року
використовувало наявні програмні
ресурси для отримання персональних
даних контрактних абонентів ПАТ
«Київстар» та несанкціонованого
зняття інформації з каналів зв'язку.
Відтак, є необхідним провести
перевірку схоронності відомостей щодо
споживачів, отриманих при укладенні
договорів, наданні телекомунікаційних
послуг, в тому числі отримання послуг,
їх тривалості, змісту, маршрутів
передавання.

Відповідно до ч. 1 та 2 ст. 24 Закону,
умовами застосування технічних
засобів телекомунікацій є їх
відповідність стандартам і технічним
регламентам.

Згідно з п.п. 20 п. 39 Правил надання та
отримання телекомунікаційних послуг,
затверджених постановою Кабінету
Міністрів України 11.04.2012 № 295,
оператори, провайдери зобов'язані
використовувати сертифіковані на
відповідність вимогам нормативних
документів у сфері телекомунікації
автоматизовані системи розрахунків за
послуги.

АСР виробництва компанії «Comverse LTD»
сертифіковане органом з сертифікації
ДП «ДСЦ «ЕЛХІМ» (сертифікат
відповідності серії ДЗ № 894650 на
апаратний комплекс РРS (RТВS) в складі
шаф SСР та SDР та відповідає усім
обов'язковим ДСТУ 4113-2001 (ІЕС 60950:1999, МOD)
(пп. 1.6; 1.7; р. 2-6), ГОСТ 26329-84, ГОСТ 29191-91 (р. 5),
ГОСТ 29216-91 (р. 2)».

Як встановлено, 15.06.2012 року комісією у
складі уповноважених НКРЗІ на
здійснення державного нагляду була
здійснена планова перевірка
господарської діяльності ПрAT
«Київстар» як суб'єкта ринку
телекомунікацій на предмет
відповідності до пункту 3.6. Порядку
здійснення державного нагляду за
ринком телекомунікацій, затвердженого
рішенням НКРЗІ 27.10.2006 року за № 426,
висновки якої викладені у Акті
перевірки дотримання законодавства
про телекомунікації № 01-227/пос/15-1 від
15.06.2012 року.

Пунктом 51 вказаного Акту перевірки,
комісія у складі уповноважених НКРЗІ
на здійснення державного нагляду
встановила, «для тарифікації послуг
абонентів передплаченої форми
розрахунків використовується білінгва
система Comverse на базі обладнання PPS SCP.
Комісії надано копія сертифікату
відповідності №UA 1.010.0116029-08 від 29.07.2008
року. Свідоцтва про повірку робочого
засобу вимірювальної техніки, та
свідоцтва про державну метрологічну
атестацію в наявності.»

При цьому, комісією у складі
уповноважених НКРЗІ на здійснення
державного нагляду не виявлено жодних
порушень до експлуатації відповідних
технічних засобів.

Таким чином, сертифікат відповідності
№UA1.010.0116029-08 від 29.07.2008 року (серії ДЗ №
894650) вже був предметом перевірки, що
здійснювалась уповноваженими НКРЗІ на
здійснення державного нагляду,
висновком якої встановлено
відсутність порушень щодо
експлуатації відповідних технічних
засобів (Акт перевірки дотримання
законодавства про телекомунікації №
01-227/пос/15-1 від 15.06.2012 року).

Саме на виконання ст. 24 Закону України
«Про телекомунікації» та норм Закону
України «Про підтвердження
відповідності», ПрАТ «Київстар»
придбало у користування Апаратний
комплекс PPS (RTBS) виробництва компанії
«Comverse LTD», з виданим у встановленому
законодавством порядку документом про
підтвердження відповідності вимогам
нормативних документів у сфері
комунікацій, а саме Сертифікатом
відповідності серії ДЗ № 8946503.

Відповідний Сертифікат виданий на
бланку Державного комітету України з
питань технічного регулювання та
споживчої політики та зареєстрований в
Реєстрі системи УкрСЕПРО за
№UA1.010.0116029-08.

Державний комітет України з питань
технічного регулювання споживчої
політики, відповідно до Положення,
затвердженого указом Президента від
18.03.2003р.№ 225/2003 та чинного на момент
отримання Сертифікату, виконував
повноваження спеціально
уповноваженого центрального органу
виконавчої влади у сфері захисту прав
споживачів, стандартизації,
підтвердження відповідності, функції
якого визначаються статтею 11 Закону
України «Про підтвердження
відповідності».

Відповідні повноваження
підтверджуються посиланням на
свідоцтво про уповноваження органу
сертифікації (№ UA PN.010, № UA.P.010 від 01.04.2008
року), що містяться у Сертифікаті.

Сертифікат було видано на підставі
протоколів випробувань: Закону України
«Про підтвердження відповідності» №
178, № 179 Закону України «Про
підтвердження відповідності» від
29.07.2008 року ВЛ ДП «ДСЦ ЕЛХІМ» (атестат №
2Н538 від 11.09.2006 року) та № 08-345-01 № 08-345-02
від 17.07.2008 року ДП
«Сертифікаційно-метрологічний ВЦ
Лорта» (атестат акредитації № 2Н042 від
14.07.2008 року», висновку органу з
сертифікації продукції від 29.07.2008 року.

Отримання сертифікату відповідності є
обов'язком виробників та
постачальників тих чи інших технічних
засобів, що визначено статтею 34 Закону
України «Про стандарти, технічні
регламенти та процедури оцінки
відповідності», тому Сертифікат було
отримано компанією «Comverse», а, копію,
надано ПрАТ «Київстар» разом з
обладнанням.

Відповідно чинного законодавства,
відповідне обладнання не може
ввозитися на митну територію України
без підтвердження його відповідності.
Сертифікат є належним та відповідає
усім вимогам законодавства.

Також, не встановлено заборони
Оператору використовувати обладнання,
враховуючи наявність його
сертифікації, підтвердженої належним
чином відповідно до положень
законодавства України.

Згідно листа вих. № 447/1 від 25.07.2014 р.
органу з сертифікації продукції TOB
«Промелектронсерт», що є
правонаступником органу з
сертифікації продукції ДП «ДСЦ
«Елхім», сертифікат відповідності №
UA01/010/0116029-08 на апаратний комплекс PPS (RTBS)
в складі шаф SCP та SDP було оформлено ДП
«ДСЦ «Елхім» на відповідність вимог
безпеки та електромагнітної
сумісності, встановлені до продукції,
яка відноситься до коду ТН ЗЕД 8471
згідно «Переліку продукції, що
підлягає обов'язковій сертифікації в
Україні», затвердженого наказом
Держспоживстандарту України № 28 від
01.02.2005 р.

Вищевикладене в сукупності свідчить,
що апаратний комплекс застосовується
ПрАТ «Київстар» у повній відповідності
до ст. 24 Закону України «Про
телекомунікації», на підставі
Сертифікату відповідності, що виданий
згідно з Законом України «Про
підтвердження відповідності»
постачальнику обладнання, органом
сертифікації, що мав відповідні
повноваження на момент сертифікації.

Отже, є протиправним прийняття
оскаржуваного рішення №326 від 27.05.2014р.
та розпорядження №30/р від 29.05.2014р. про
усунення порушень ліцензійних умов у
сфері телекомунікацій.

Перевіривши мотивування судового
рішення та доводи апеляційної скарги,
відповідно до вимог ст. 6 Конвенції про
захист прав людини і основоположних
свобод щодо справедливого судового
розгляду, врахувавши ст. 8 КАС України,
відповідно до якої суд застосовує
принцип верховенства права з
урахуванням судової практики
Європейського Суду з прав людини,
судова колегія вважає, що наявні
підстави для задоволення позову, через
що постанову суду першої інстанції
слід скасувати.

Керуючись ст.ст. 8, 160, 195, 196, 198, 202, 205, 207,
212, 254 КАС України, п. 2, 3, 4, 5, 6, 9 постанови
Пленуму Вищого адміністративного суду
України «Про судове рішення в
адміністративній справі» від 20.05.2013 № 7
колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу Приватного
акціонерного товариства «Київстар» на
постанову Окружного адміністративного
суду м. Києва від 23.07.2014 року у справі за
адміністративним позовом Приватного
акціонерного товариства «Київстар» до
Національної комісії, що здійснює
державне регулювання у сфері зв'язку та
інформатизації про визнання
протиправними та скасування рішення
від 27.05.2014р. та розпорядження від
29.05.2014р. - задовольнити.

Постанову Окружного адміністративного
суду м. Києва від 23.07.2014 року - скасувати
та прийняти нову.

Позовні вимоги Приватного
акціонерного товариства «Київстар» до
Національної комісії, що здійснює
державне регулювання у сфері зв'язку та
інформатизації про визнання
протиправними та скасування рішення
від 27.05.2014р. та розпорядження від 29.05.2014р
- задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати
рішення №326 від 27.05.2014р. Національної
комісії, що здійснює державне
регулювання у сфері зв'язку та
інформатизації про винесення
розпорядження про усунення порушень
ліцензійних умов у сфері
телекомунікацій Приватного
акціонерного товариства «Київстар».

Визнати протиправним та скасувати
розпорядження №30/р від 29.05.2014р.
Національної комісії, що здійснює
державне регулювання у сфері зв'язку та
інформатизації про усунення порушень
ліцензійних умов у сфері
телекомунікацій.

Постанова набирає законної сили з
моменту проголошення та може бути
оскаржена протягом двадцяти днів з дня
складання в повному обсязі, тобто з
24.10.2014 року, шляхом подачі касаційної
скарги безпосередньо до Вищого
адміністративного суду України.

Головуючий суддя:
В. В. Кузьменко

Судді:
Я. М. Василенко

А. Г. Степанюк

Повний текст ухвали виготовлено 24.10.2014
року.

Головуючий суддя

Кузьменко В. В.

Судді:

Василенко Я.М.

Степанюк А.Г.