Справа № 872/101/13
Суддя: Добродняк І.Ю.
Дата ухвалення: 2014-04-22 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
У Х В А Л А

і м е н е м У к р а ї н и

22 квітня 2014 рокусправа № 0870/6519/12

Дніпропетровський апеляційний
адміністративний суд у складі колегії
суддів: головуючого судді:
Добродняк І.Ю

суддів:
Бишевської Н.А. Семененка Я.В.

за участю секретаря судового
засідання: Новошицька О.О.

за участю представників:

позивача: - Куликов С. Л. (дов.
від 17.04.2014 р.)

- Хіміч Г. А. (дов. від
22.04.2014 р.)

відповідача: - Гнучих Р. О.
(дов. від 22.04.2014 р.)

розглянувши у відкритому судовому
засіданні в місті Дніпропетровську

апеляційну скаргу Дніпровського
територіального управління
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку

на постанову Запорізького окружного
адміністративного суду від 05 вересня
2012 року

у справі № 0870/6519/12

за позовом приватного акціонерного
товариства «Лист»

до уповноваженої особи Національної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку - начальника Дніпровського
територіального управління
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку Нусінової Олени
Володимирівни

про скасування постанови про
накладення санкції.,-

ВСТАНОВИЛА:

Приватне акціонерне товариство «Лист»
звернулось до суду з позовом до
уповноваженої особи Національної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку - начальника Дніпровського
територіального управління
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку Нусінової Олени
Володимирівни в якому просило
скасувати постанову №173-ДН-1-Е від 19.06.2012
про накладення санкції за
правопорушення на ринку цінних
паперів.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що
постанова про накладення штрафної
санкції за правопорушення на ринку
цінних паперів є неправомірною, з
огляду на те, що позивачем не порушено
норм статей 35 та 47 Закону України «Про
акціонерні товариства» щодо
своєчасного повідомлення акціонерів
про проведення позачергових загальних
зборів акціонерів.

Постановою Запорізького окружного
адміністративного суду від 05 вересня
2012 року адміністративний позов
задоволено. Визнано протиправною та
скасовано постанову про накладення
санкцій за правопорушення на ринку
цінних паперів від 19 червня 2012 року
№173-ДН-1-Е, прийняту відповідачем.

Постанова суду мотивована тим, що збори
скликались в порядку ст.47 Закону
України «Про акціонерні товариства»
від 17.09.2008 №514-VІ, яка регулює питання
проведення позачергових загальних
зборів та передбачає інший порядок
повідомлення акціонерів товариства
про дату, час, місце та порядок денний
зборів.

В даному випадку рішення про скликання
позачергових загальних зборів
акціонерів товариства приймалось не
наглядовою радою, а головою правління,
оскільки згідно приписів Закону
України №514-VІ, у разі наявності
кількості акціонерів менше 10 осіб,
повноваження щодо скликання зборів
належать виконавчому органу.

Суд першої інстанції встановив, що
кількість учасників товариства -
акціонерів складає 2 особи, проте
відповідач при винесенні
оскаржуваного рішення керувався тим,
що не дивлячись на встановлені ст. 47
Закону України №514-VІ скорочені строки
для повідомлення акціонерів про
проведення позачергових загальних
зборів, позивач повинен був керуватись
ст. 35 Закону України №514-VІ, яка
встановлює обов'язок опублікування
повідомлення в засобах масової
інформації не пізніше ніж за 30 днів до
проведення зборів. Два акціонери
товариства, які своєчасно повідомлені
про проведення позачергових загальних
зборів, не є власниками іменних акцій.

Не погодившись з рішенням суду,
відповідач подав апеляційну скаргу
(а.с.106), в якій посилаючись на порушення
судом першої інстанції норм
матеріального права, просить скасувати
постанову суду від 05.09.2012 і постановити
нову ухвалу про відмову в задоволенні
позову у повному обсязі.

Апеляційна скарга мотивована тим, що
протягом двох років позивачем не було
здійснено жодних дій щодо зміни
найменування акціонерного товариства
та переведення акцій з документарної
форми існування випуску у без
документарну. Відповідач зазначає, що
оскільки акції позивача є акціями на
пред'явника, відтак останній не мав
змоги надіслати письмове повідомлення
про проведення загальних зборів
акціонерів кожному акціонеру,
зазначеному в переліку акціонерів,
оскільки коло осіб, яким належать такі
акції не визначено. Також, відповідач
вказує, що відповідно до Закону України
«Про акціонерні товариства» в
редакції, яка діяла до 16.03.2011, обов'язок
здійснювати не пізніше ніж за 30 днів до
дати проведення загальних зборів
публікацію в офіційному друкованому
органі про проведення загальних зборів
повідомлення розповсюджувалася лише
на товариства з кількістю акціонерів -
власників простих акцій понад 1000 осіб,
проте, зважаючи на той факт, що
кількість акціонерів позивача
становить 2 особи, публікація про
проведення 05.12.2011 позачергових
загальних зборів акціонерів у газеті
«Відомості Державної комісії з цінних
паперів та фондового ринку» №215 від
15.11.2011 здійснена позивачем з порушенням
вимог ст. 55 Закону України «Про
акціонерні товариства».

Представник відповідача в судовому
засіданні підтримав доводи, викладені
в апеляційній скарзі.

Представники позивача в судовому
засіданні просять суд апеляційну
скаргу залишити без задоволення, а
постанову суду першої інстанції - без
змін.

Перевіривши законність та
обґрунтованість постанови суду першої
інстанції, дослідивши матеріали справи
та доводи апеляційної скарги, колегія
суддів не вбачає підстав для
задоволення апеляційної скарги,
внаслідок наступного.

Як встановлено судом, підтверджено
матеріалами справи, 12.07.2011 відповідачем
прийнято розпорядження про усунення
порушень законодавства про цінні
папери №136-ЗП, яким зобов'язано
позивача привести у відповідність до
Закону України «Про акціонерні
товариства» статут та внутрішні
положення не пізніше ніж протягом двох
років з дня набрання чинності цим
законом. Вказаним розпорядженням також
зобов'язано позивача здійснити
переведення акцій із документарної
форми виключно у без документарну та
надано строк для здійснення таких дій
до 12.01.2012.

На виконання вищевказаного
розпорядження, 14.11.2011 позивачем видано
наказ №2-11 про скликання позачергових
загальних зборів акціонерів з
визначенням дати проведення зборів -
05.12.2011. Відповідно до переліку питань,
відображених у наказі, та тих, що
підлягають розгляду на позачергових
зборах акціонерів, є питання щодо
прийняття рішення про конвертацію.

17.11.2011 позивачем направлено вказане
повідомлення на адресу акціонерів, що
підтверджується фіскальними чеками
№7553 та 7554, наявними в матеріалах
справи.

05.12.2011 позивачем проведено позачергові
загальні збори акціонерів, що
оформлені протоколом №1, на яких
розглянуті всі питання, визначені у
наказі №2-11 від 14.11.2011.

08.06.2012 відповідачем складено акт про
правопорушення на ринку цінних паперів
№183-ДН-1-Е, яким встановлено, що
повідомлення про проведення 05.12.2011
позачергових загальних зборів
акціонерів позивача надруковане у
газеті «Відомості Державної комісії з
цінних паперів та фондового ринку» №215
від 15.11.2011 менш ніж за 30 днів до дня
скликання цих зборів, що є порушенням
вимог ст.35 Закону України «Про
акціонерні товариства».

19.06.2012 відповідачем прийнято постанову
про накладення санкції за
правопорушення на ринку цінних паперів
№173-ДН-1-Е, якою, за опублікування
інформації з порушенням встановленого
законодавством строку застосовано до
позивача штраф у розмірі 5100,00 грн.

З огляду на фактичні обставини справи,
норми законодавства, що регулюють
спірні правовідносини, колегія суддів
погоджується з судом першої інстанції
про протиправність оскаржуваної
постанови.

Закон України №514-VІ від 17.09.2008 «Про
акціонерні товариства» визначає
порядок створення, діяльності,
припинення, виділу акціонерних
товариств, їх правовий статус, права та
обов'язки акціонерів.

Пунктом п'ятим розділу XVII Прикінцевих
та перехідних положень Закону №514-VІ
передбачено, що статути та внутрішні
положення акціонерних товариств,
створених до набрання чинності цим
Законом, підлягають приведенню у
відповідність із нормами цього Закону
не пізніше ніж протягом двох років з
дня набрання чинності цим Законом.

Приведенням діяльності акціонерних
товариств, створених до набрання
чинності цим Законом, у відповідність
із цим Законом є здійснення таких дій:

1) внесення змін до статуту товариства,
які в тому числі передбачають зміну
найменування акціонерного товариства
з відкритого або закритого
акціонерного товариства на публічне
акціонерне товариство чи з відкритого
або закритого акціонерного товариства
на приватне акціонерне товариство за
умови, що кількість акціонерів на дату
внесення таких змін не перевищує 100
осіб, а також виконання всіх інших
вимог цього Закону у статуті
товариства;

2) приведення внутрішніх положень
товариства у відповідність із вимогами
цього Закону.

Внесення змін до статуту товариства,
затвердження інших внутрішніх
документів товариства, якщо це
передбачено статутом товариства та
прийняття рішення про форму існування
акцій належить до виключної
компетенції загальних зборів (ч.2 ст.33
Закону №514-VІ).

Матеріалами справи підтверджено,
відповідачем не заперечується, що
Головою правління приватного
акціонерного товариства «Лист» задля
приведення у відповідність до вимог
Закону №514-VІ статуту, внутрішніх
положень та переведення акцій виключно
у без документарну форму було видано
наказ №2-11 про скликання позачергових
загальних зборів акціонерів від 14.11.2011
із визначенням дати проведення зборів
05.12.2011.

Підстави скликання позачергових
зборів акціонерів та порядок
повідомлення акціонерів про
проведення позачергових зборів
визначено статтею 47 Закону №514-VІ.

Відповідно до частини п'ятої статті 47
Закону №514-VІ, якщо цього вимагають
інтереси акціонерного товариства,
наглядова рада має право прийняти
рішення про скликання позачергових
загальних зборів з письмовим
повідомленням акціонерів про
проведення позачергових загальних
зборів та порядок денний відповідно до
цього Закону не пізніше ніж за 15 днів до
дати їх проведення з позбавленням
акціонерів права вносити пропозиції до
порядку денного.

Отже, у випадку прийняття наглядовою
радою такого рішення закон передбачає
єдиний обов'язковий для всіх
акціонерних товариств спосіб
повідомлення акціонерів про
проведення позачергових загальних
зборів - письмове повідомлення. При
цьому мінімальний строк, встановлений
для здійснення персонального
письмового повідомлення акціонерів,
унеможливлює публікацію повідомлення
про проведення загальних зборів в
офіційному друкованому органі у строк,
передбачений абзацом третім частини
першої статті 35 Закону України «Про
акціонерні товариства».

З матеріалів справи вбачається, що
повідомлення акціонерів про
проведення позачергових загальних
зборів здійснено виконавчим органом,
що узгоджується з приписами статті 51
Закону №514-VІ, відповідно до якої у разі
відсутності наглядової ради її
повноваження з підготовки та
проведення загальних зборів
здійснюються виконавчим органом, якщо
інше не встановлено статутом
акціонерного товариства.

Таким чином, за умови скликання
позачергових загальних зборів в
порядку, передбаченому частиною п'ятою
статті 47 Закону №514-VІ, повідомлення
акціонерів здійснюється у письмовому
вигляді без відповідної публікації
повідомлення про проведення загальних
зборів в офіційному друкованому органі
у строк, передбачений абзацом третім
частини першої статті 35 Закону №514-VІ.

Матеріалами справи підтверджено, що
акціонери приватного акціонерного
товариства «Лист» були належним чином
повідомлені у строк, визначений ч.5 ст.47
Закону №514-VІ, що підтверджується
фіскальними чеками №7553 та 7554 від 17.11.2011,
а відтак дії позивача щодо
повідомлення акціонерів про
проведення позачергових загальних
зборів є правомірними та такими, що
повністю узгоджуються з приписами
чинного законодавства.

Посилання відповідача на необхідність
повідомлення акціонерів у строк не
пізніше ніж за 30 днів до дати
проведення загальних зборів,
передбачений статтею 35 Закону №514-VІ, не
приймається колегією суддів до уваги,
зважаючи на наступне.

Частиною першою статті 35 Закону №514-VІ
передбачене письмове повідомлення про
проведення загальних зборів та їх
порядок денний, яке в обов'язковому
порядку надсилається акціонерам
персонально у строк не пізніше ніж за 30
днів до дати проведення загальних
зборів.

Повідомлення про проведення загальних
зборів шляхом публікації повідомлення
про проведення загальних зборів в
офіційному друкованому органі (одне з
офіційних друкованих видань Верховної
Ради України, Кабінету Міністрів
України або Державної комісії з цінних
паперів та фондового ринку) не пізніше
ніж за 30 днів до дати проведення
загальних зборів передбачене абзацом
третім частини першої статті 35 Закону
України «Про акціонерні товариства» як
додаткове до письмового повідомлення
акціонерів і є обов'язковим тільки для
акціонерних товариств з кількістю
акціонерів - власників простих акцій
понад 1000 осіб. Інші акціонерні
товариства мають право, але не
зобов'язані публікувати повідомлення
про проведення загальних зборів в
офіційному друкованому органі.

Судом першої інстанції вірно
встановлено, що кількість учасників
приватного акціонерного товариства
«Лист» - акціонерів складає 2 особи, а
відтак для позивача встановлений
скорочений строк для повідомлення
акціонерів про проведення
позачергових загальних зборів
акціонерів.

До того ж, вимога щодо повідомлення
акціонерів не пізніше ніж за 30 днів до
дати проведення загальних зборів
передбачено для акціонерів, що є
власниками простих іменних акцій, в той
же час, акціонери позивача є власниками
акцій на пред'явника, що унеможливлює
застосування до них положень статті 35
Закону №514-VІ.

Зважаючи на викладене, колегія суддів
доходить висновку, що доводи, викладені
в апеляційній скарзі, не є підставою
для скасування постанови суду першої
інстанції, у зв'язку з чим колегія
суддів вважає необхідним апеляційну
скаргу залишити без задоволення.

Керуючись ст.ст.198, 200, 205, 206 Кодексу
адміністративного судочинства
України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу Дніпровського
територіального управління
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку залишити без
задоволення.

Постанову Запорізького окружного
адміністративного суду від 05 вересня
2012 року у справі № 0870/6519/12 - залишити
без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає
законної сили з моменту її
проголошення та може бути оскаржена до
Вищого адміністративного суду України
шляхом подання касаційної скарги в
порядку, встановленому ст.212 Кодексу
адміністративного судочинства
України.

Головуючий:
І.Ю. Добродняк

Суддя:
Н.А. Бишевська

Суддя:
Я.В. Семененко