Справа № 826/8279/14
Суддя: Літвіна Н. М.
Дата ухвалення: 2014-08-28 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД Справа: № 826/8279/14
інстанції: Кузьменко В.А.
Суддя-доповідач: Літвіна Н. М.
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 серпня 2014 року
м. Київ

Київський апеляційний
адміністративний суд у складі колегії
суддів:

Головуючого - судді
Літвіної Н.М.

Суддів
Коротких А.Ю.

Хрімлі О.Г.

при секретарі
Соловіцькій І.М.

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку на постанову
Окружного адміністративного суду м.
Києва від 04 липня 2014 року у справі за
адміністративним позовом Товариства з
обмеженою відповідальністю «А.В.С.» до
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку про визнання
бездіяльності протиправною та
зобов'язання вчинити дії,-

В С Т А Н О В И В :

Позивач звернувся до суду з позовом до
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку про визнання
бездіяльності протиправною та
зобов'язання вчинити дії.

Постановою Окружного
адміністративного суду м. Києва від 04
липня 2014 року адміністративний позов
було задоволено.

Визнано протиправною бездіяльність,
зобов»язано вчинити дії та прийняти
рішення про:

- відновлення обігу облігацій ТОВ
«А.В.С.» серії I (свідоцтво про
реєстрацію випуску облігацій від 30
липня 2013 року №128/2/2013) та відновлення
обігу облігацій ТОВ «А.В.С.» серії L
(свідоцтво про реєстрацію випуску
облігацій від 30 липня 2013 року №131/2/2013)
по 22 серпня 2014 року;

- продовження строків обігу та
погашення облігацій ТОВ «А.В.С.» серії J
та серії M, подовження термінів обігу
облігацій ТОВ «А.В.С.» серії J та серії M
по 31 грудня 2015 року, визначення датою
початку погашення облігацій ТОВ
«А.В.С.» серії J та серії M з 01 січня 2016
року, визначення датою закінчення
погашення облігацій 01 вересня 2016 року,

- відновлення обігу облігацій ТОВ
«А.В.С.» серії J (свідоцтво про
реєстрацію випуску облігацій від 30
липня 2013 року №129/2/2013) та відновлення
обігу облігацій ТОВ «А.В.С.» серії M
(свідоцтво про реєстрацію випуску
облігацій від 30 липня 2013 року №132/2/2013);

- поділу облігацій серії D на дві серії:
серія із кількістю 165 облігацій серії D
та серія із кількістю 485 облігацій
серії D, з відповідною конвертацією,
відновлення обігу облігацій ТОВ
«А.В.С.» у кількості 165 штук облігацій по
22.08.2014 року, продовження строків обігу
та погашення облігацій ТОВ «А.В.С.» у
кількості 485 облігацій по 31 грудня 2015
року, подовження термінів обігу
облігацій ТОВ «А.В.С.» у кількості 485
облігацій по 31 грудня 2015 року,
визначити дату початку погашення
облігацій у кількості 485 облігацій з 01
січня 2016 року, визначити дату
закінчення погашення облігацій у
кількості 485 облігацій 01 вересня 2016
року, відновлення обігу облігацій ТОВ
«А.В.С.» у кількості 485 облігацій.

Зобов'язано Національну комісію з
цінних паперів та фондового ринку
провести реєстрацію змін до проспекту
емісії іменних цільових облігацій ТОВ
«А.В.С.», зареєстрованого Державною
комісією з цінних паперів та фондового
ринку 11 квітня 2008 року, щодо
вищезазначених рішень.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням,
відповідач - Національна комісія з
цінних паперів та фондового ринку,
звернувся з апеляційною скаргою, в якій
просить скасувати постанову суду
першої інстанції та ухвалити нове
рішення, яким у задоволенні
адміністративного позову відмовити в
повному обсязі.

Заслухавши суддю-доповідача,
перевіривши матеріали справи та доводи
апеляційної скарги, колегія суддів
вважає, що апеляційна скарга не
підлягає задоволенню, виходячи з
наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та
вірно встановлено судом першої
інстанції, ТОВ «А.В.С.» займається
будівництвом житлово-офісного
комплексу з вбудованими, прибудованими
приміщеннями та підземним паркінгом за
адресою: вул. Анрі Барбюса, 37/1 у
Печерському районі м. Києва.

З метою залучення інвестування
будівництва житлово-офісного
комплексу ТОВ «А.В.С.» випущено та
розміщено цільові облігації, виконання
зобов'язань за якими забезпечується
одиницею вказаної нерухомості
житлово-офісного комплексу.

Державною комісією з цінних паперів та
фондового ринку 11 квітня 2008 року
зареєстровано проспект емісії іменних
цільових облігацій ТОВ «А.В.С.» (далі по
тексту - проспект емісії), у
відповідності до якого позивачем
випущено цільові звичайні
(незабезпечені) облігації серій A, B, C, D
та отримано в Державній комісії з
цінних паперів та фондового ринку
відповідні свідоцтва про реєстрацію
випуску облігацій підприємства №364/2/08
від 11 квітня 2008 року, №365/2/08 від 11 квітня
2008 року, №366/2/08 від 11 квітня 2008 року,
№367/2/08 від 11 квітня 2008 року; форма
існування облігацій - бездокументарна.

На виконання плану-графіку заходів
щодо впровадження пілотного проекту з
поділу серій облігацій за рішенням
зборів учасників ТОВ «А.В.С.» від 04
липня 2012 року затверджено рішення про
можливість і порядок дострокового
погашення облігацій кожної нової
серії, у відповідності з рішенням
Національної комісія з цінних паперів
та фондового ринку від 10 квітня 2012 року
№549 здійснено поділ (конвертацію)
облігацій серії А на облігації серії Е
та облігації серії F, а облігації серії
С на облігації серії G та облігації
серії H.

У зв'язку з чим позивачу видано
свідоцтва про реєстрацію випусків
облігацій підприємств № 183/2/12 від 24
липня 2012 року, № 184/2/12 від 24 липня 2012
року, № 185/2/12 від 24 липня 2012 року, № 186/2/12
від 24 липня 2012 року.

Раніше видані свідоцтва № 364/2/08 від 11
квітня 2008 року та № 366/2/08 від 11 квітня 2008
року анульовано.

31 липня 2012 року у Відомостях Державної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку № 143 від 03 липня 2012 року
опубліковано рішення ТОВ «А.В.С.» про
дострокове погашення облігацій серії Е
та серії G у зв'язку із введенням в
експлуатацію першої черги будівництва
житлово-офісного комплексу.

Облігації серії Е та серії G були
достроково погашені позивачем, що
підтверджується звітом про дострокове
погашення 1 428 603 штук облігацій серії Е
квадратними метрами загальної площі
квартир у житлово-офісному комплексі -
перша черга будівництва (секції 3,5),
який засвідчено депозитарієм станом на
22 серпня 2013 року, та звітом про
дострокове погашення 159 768 штук
облігацій серії G квадратними метрами
загальної площі приміщень без
визначеного призначення у
Житлово-офісному комплексі - перша
черга будівництва (секції 3, 5), який
засвідчено депозитарієм станом на 22
серпня 2013 року.

19 березня 2012 року позивачем отримано
сертифікат серії КВ №0 про
засвідчення відповідності закінченого
будівництвом об'єкті житлово-офісного
комплексу (другий пусковий комплекс,
секція № 8), яким засвідчується
відповідність закінченого
будівництвом об'єкта: будівництво
житлово-офісного комплексу з
вбудованими, прибудованими
приміщеннями та підземним паркінгом на
вул. Анрі Барбюса, 37/1 у Печерському
районі м. Києва (другий пусковий
комплекс, секція № 8), загальна площа
будку - 21 745, 6 кв. м.; загальна площа
квартир - 16 140, 9 кв. м.; житлова площа
квартир - 8 021, 4 кв. м.; кількість квартир -
151 квартира; кількість поверхів - 25
поверхів, площа вбудованих,
вбудовано-прибудованих та
прибудованих приміщень - 121, 6 кв. м.:
теплопункт житлового будинку - 122, 6 кв.
м.

Враховуючи закінчення будівництва
другого пускового комплексу, секція № 8
житлово-офісного комплексу, для
забезпечення можливості дострокового
часткове погашення облігацій, шляхом
передачі у власність власникам
облігацій загальної площі квартир
другого пускового комплексу, секція № 8
Житлово-офісного комплексу, з метою
забезпечення виконання емітентом
зобов'язань за облігаціями підприємств
і захисту інтересів інвесторів та
дострокового погашення облігацій,
рішенням Національної комісії з цінних
паперів та фондового ринку від 21 травня
2013 року № 882 затверджено план-графік
заходів щодо впровадження пілотного
проекту з поділу серій облігацій,
розміщених позивачем.

На виконання плану-графіку заходів
щодо впровадження пілотного проекту з
поділу серій облігацій, за рішенням
зборів учасників позивача від 20 червня
2013 року у відповідності з рішенням
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку від від 21 травня 2013
року № 882 здійснено поділ (конвертацію)
облігацій серій F на облігації серій I, J,
K та облігацій серії H на облігації
серій L, M, N.

У зв'язку з чим позивач отримав
свідоцтва про реєстрацію випусків
облігацій № 128/2/2013 від 30 липня 2013 року,
№ 129/2/2013 від 30 липня 2013 року, № 130/2/2013 від
30 липня 2013 року, № 131/2/2013 від 30 липня 2013
року, № 132/2/2013 від 30 липня 2013 року, №
133/2/2013 від 30 липня 2013 року.

Раніше видані свідоцтва за
реєстраційними № 184/2/12 від 24 липня 2012
року та № 186/2/12 від 24 липня 2012 року
анульовано.

12 серпня 2013 року у Відомостях Державної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку № 149 від 12 серпня 2013 року
опубліковано рішення ТОВ «А.В.С.» про
дострокове погашення облігацій серії I
та серії L у зв'язку із введенням в
експлуатацію другої черги будівництва,
секція № 8 житлово-офісного комплексу.

20 червня 2013 року позивач отримав
сертифікат серії ІУ №35, яким
засвідчується відповідність
закінченого будівництвом об'єкта:
будівництво житлово-офісного
комплексу з вбудованими, прибудованими
приміщеннями та підземним паркінгом на
вул. Анрі Барбюса, 37/1 у Печерському
районі м. Києва (другий пусковий
комплекс, друга черга, секція № 2).

Позивач посилається на те, що строк
обігу облігацій серії I, серії L, серії J,
серії M, серії D закінчується днем, що
передує дню початку погашення таких
облігацій відповідно до проспекту їх
емісії, не всі інвестори будівництва
набули право власності на облігації та
відповідно не вчинили визначених дій
щодо їх погашення.

З метою забезпечення прав інвесторів,
які вчиняють дії щодо придбання на
вторинному ринку облігацій серії I та
серії L, за якими зарезервовані об'єкти
нерухомості в другому пусковому
комплексі, секція № 8 житлово-офісного
комплексу, та які до визначеної в
проспекту емісії дати початку
погашення облігацій не вчинили дії
щодо перерахування облігацій на
рахунок емітента для їх погашення, ТОВ
«А.В.С.» звернулось до відповідача з
метою відновлення обігу облігацій
серії I (свідоцтво про реєстрацію
випуску облігацій від 30 липня 2013 року №
128/2/2013) та серії L (свідоцтво про
реєстрацію випуску облігацій від 30
липня 2013 року № 131/2/2013) по 22 серпня 2014
року.

У зв'язку із тим, що облігації серії J та
серії M погашаються шляхом передачі
квадратних метрів нерухомості двох
секцій 1, 2 житлово-офісного комплексу,
та зважаючи на те, що відбулося
введення в експлуатацію секції 2
житлово-офісного комплексу та триває
будівництво секції 1 житлово-офісного
комплексу, з метою дотримання положень
проспекту емісії та забезпечення прав
інвесторів будівництва обох секцій 1, 2
житлово-офісного комплексу і власників
облігацій серії J та серії M, позивач
звернувся до Національної комісії з
цінних паперів та фондового ринку з
метою продовження строку обігу та
погашення облігацій серії J та серії M
по 31 грудня 2015 року, визначити дату
початку погашення облігацій серії J та
серії M з 01 січня 2016 року, визначити дату
закінчення погашення облігацій 01
вересня 2016 року; відновити обіг
облігацій ТОВ «А.В.С.» серії J (свідоцтво
про реєстрацію випуску облігацій від 30
липня 2013 року №129/2/2013), відновити обіг
облігацій ТОВ «А.В.С.» серії M (свідоцтво
про реєстрацію випуску облігацій від 30
липня 2013 року № 132/2/2013).

Враховуючи введення в експлуатацію
паркінгу № 1 в житлово-офісному
комплексі, що засвідчується
сертифікатом серії ІУ №47, виданим
04 лютого 2014 року та у зв'язку із тим, що
не всі інвестори, які вчинили дії щодо
придбання 165 штук облігацій серії D, за
якими зарезервовані площі паркінгу № 1
в житлово-офісному комплексі, та до
визначеної в проспекту емісії дати
початку погашення облігацій не вчинили
дії щодо перерахування облігацій на
рахунок емітента для їх погашення, а
інвестори, які є власниками інших 485
штук облігацій надали згоду на
продовження строків погашення
облігацій, позивач звернувся до
відповідача з метою провести поділ
облігацій серії D на дві серії: серія із
кількістю 165 облігацій серії D та серія
із кількістю 485 облігацій серії D, з
відповідною конвертацією, відновлення
обігу облігацій у кількості 165 штук
облігацій по 22 серпня 2014 року,
продовження строків обігу та погашення
облігацій у кількості 485 облігацій по 31
грудня 2015 року, подовження термінів
обігу облігацій у кількості 485
облігацій по 31 грудня 2015 року,
визначити дату початку погашення
облігацій з 01 січня 2016 року, визначити
дату закінчення погашення облігацій 01
вересня 2016 року, відновлення обігу
облігацій у кількості 485 облігацій.

Відповдіно ч. 1 ст. 7 Закону України «Про
цінні папери та фондовий ринок» - обіг
цінних паперів - вчинення правочинів,
пов'язаних з переходом прав на цінні
папери і прав за цінними паперами, крім
договорів, що укладаються у процесі
емісії, при викупі цінних паперів їх
емітентом та купівлі-продажу емітентом
викуплених цінних паперів;

погашення емісійних цінних паперів -
сукупність дій емітента та власників
цінних паперів щодо припинення обігу
боргових емісійних цінних паперів,
виплати їх власникам номінальної
вартості цінних паперів та доходу за
такими цінними паперами (якщо це
передбачено проспектом емісії цінних
паперів) або постачання (надання)
товарів (послуг) у строки, передбачені
проспектом емісії цінних паперів, та
анулювання цінних паперів;

строк обігу облігацій - строк, який
починається з дня, що настає за днем
реєстрації Національною комісією з
цінних паперів та фондового ринку
звіту про результати розміщення
облігацій і видачі свідоцтва про
реєстрацію випуску облігацій, та
закінчується днем, що передує дню
початку погашення таких облігацій
відповідно до проспекту їх емісії.

Отже, строк обігу облігацій ТОВ «А.В.С.»
серії І, серії L, серії М та серії D
закінчився 31 грудня 2013 року, а обіг
вказаних облігацій зупинився з 01 січня
2014 року, що не дозволяє вчиняти
правочини, пов'язані з переходом прав
на облігації, прав за такими
облігаціями та дії з погашення
облігацій шляхом отримання
інвесторами нерухомості.

Відповідно до абз. 4 ч. 4-7 ст. 8 Закону
України «Про цінні папери та фондовий
ринок» -порядок продовження строків
обігу та погашення облігацій
підприємств встановлюється
Національною комісією з цінних паперів
та фондового ринку.

Відповідно до п. 1 Гл. 5 розділу ІІІ
Положення про порядок здійснення
емісії облігацій підприємств,
облігацій міжнародних фінансових
організацій та їх обігу, затвердженого
рішенням Національної комісії з цінних
паперів та фондового ринку № 2998 від 27
грудня 2013 року емітент має право внести
зміни до проспекту емісії облігацій:

1) до дати початку укладення договорів з
першими власниками у процесі
розміщення облігацій - у разі зміни
інформації, що міститься у проспекті
емісії облігацій;

2) протягом строку обігу облігацій, але
не пізніше 15 робочих днів до дати
закінчення обігу облігацій, - у разі
прийняття уповноваженим органом
емітента рішення про продовження
строків обігу та погашення облігацій.

Продовжити строки обігу та погашення
облігацій емітент може виключно у
випадках:

- здійснення емітентом викупу усього
відповідного випуску (серії) облігацій;

- отримання емітентом згоди на
продовження таких строків усіх
власників відповідного випуску (серії)
облігацій;

- якщо емітент є власником частини
облігацій відповідного випуску (серії)
та якщо усі власники решти облігацій
надали згоду на продовження таких
строків.

Отже, емітент має право прийняти
рішення про продовження визначених
проспектом емісії строків обігу та
погашення облігацій у разі викупу ним
усього відповідного випуску (серії)
облігацій або згоди на продовження
таких строків усіх власників
відповідного випуску (серії) облігацій.

Як вбачається з матеріалів справи, що
ТОВ «А.В.С.» прийняло рішення про
продовження визначених проспектом
емісії строків обігу та погашення
облігацій серії І, серії L, серії М та
серії D за наявності згоди основного
власника цих облігацій - ТОВ «КУА
«Фінансовий капітал», наданої у листах
останнього № № Ф-14/250, Ф-14/252, Ф-14/252-1,
Ф-14/253 та Ф-14/254 від 05 червня 2014 року, що є
підставою для прийняття відповідачем,
як реєструвальним органом, відповідних
рішень.

Пункт 8 Гл. 5 розділу ІІІ Положення
визначає, що реєструвальний орган
протягом 5 робочих днів з дати
отримання заяви та всіх необхідних
документів для реєстрації змін до
проспекту емісії облігацій:

1) здійснює реєстрацію змін до
проспекту емісії облігацій або
відмовляє в реєстрації;

2) повертає документи емітентові без
розгляду.

Пунктом 16 Гл. 5 розділу ІІІ Положення
передбачено, що за письмовим
зверненням емітента, поданим до
реєструвального органу до прийняття
реєструвальним органом рішення про
реєстрацію або відмову в реєстрації
випуску та проспекту емісії облігацій,
змін до проспекту емісії облігацій,
звіту про результати розміщення
облігацій, реєструвальний орган може
повернути всі документи, подані для
реєстрації випуску та проспекту емісії
облігацій, змін до проспекту емісії
облігацій, звіту про результати
розміщення облігацій, на
доопрацювання.

Відповідно до п. 17 Гл. 5 розділу ІІІ
Положення - підставами для повернення
емітентові без розгляду документів, що
подані для реєстрації випуску та
проспекту емісії облігацій або змін до
проспекту емісії облігацій, є:

подання документів не в повному обсязі;

подання документів з порушенням вимог,
встановлених цим Положенням, до їх
оформлення.

Згідно до п. 19 Гл. 5 розділу ІІІ
Положення - підставами для відмови у
реєстрації змін до проспекту емісії
облігацій є:

невідповідність поданих документів
вимогам законодавства;

недостовірність інформації у поданих
документах;

порушення встановленого
законодавством порядку прийняття
рішення про внесення таких змін.

Вказані норми Положення передбачають
обов'язок реєструвального органу -
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку прийняти відповідне
рішення протягом 5 робочих днів з дати
отримання заяви або повернути
документи емітентові без розгляду у
випадку подання документів не в
повному обсязі або подання документів
з порушенням вимог, встановлених до їх
оформлення.

Між тим, відповідач не надав доказів
прийняття протягом 5 робочих днів за
результатами розгляду заяви ТОВ
«А.В.С.» рішення, передбачене
Положенням або повернення документів
без розгляду.

А тому, бездіяльність Національної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку є протиправною в зв»язку з чим
адміністративний позов задоволено
правомірно.

Посилання апелянта на лист
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку від 26 червня 2014 року
№ 12/02/11794/нк, в якому повідомлено
позивача про відсутність правових
підстав щодо вчинення відповідних дій,
зазначених ТОВ «А.В.С.» від 05 червня 2014
року №100 колегія суддів до уваги не
приймає, оскільки вказаний лист не є
рішенням Національної комісії з цінних
паперів та фондового ринку за
результатами розгляду заяви про
реєстрацію змін до проспекту емісії
облігацій та не вказує на повернення
документів без розгляду.

Крім того, колегія суддів звертає
увагу, що відповідач за аналогічних
підстав вже приймав рішення щодо
продовження строків обігу та погашення
облігацій ТОВ «А.В.С.» цього ж випуску,
однак інших серій, про відновлення
обігу таких облігацій, копії яких
долучено до матеріалів справи, і
зареєстрував зміни до проспекту
емісії, а саме:

- рішення Національної комісії з цінних
паперів та фондового ринку від 27 грудня
2013 року № 3040 про продовження строків
обігу та погашення облігацій серії К та
серії N по 31 грудня 2018 року, визначено
дату початку погашення облігацій серії
К та серії N з 01 січня 2019 року, визначено
дату закінчення погашення облігацій 01
вересня 2019 року;

- розпорядження Національної комісії з
цінних паперів та фондового ринку від 27
грудня 2012 року № 56-КФ-ВО-О про
відновлення обігу облігацій ТОВ
«А.В.С.» серії N (свідоцтво про
реєстрацію випуску облігацій від 30
липня 2013 року №133/2/2013);

- розпорядження Національної комісії з
цінних паперів та фондового ринку №
55-КФ-ВО-О від 27 грудня 2013 року про
відновлення обігу облігацій ТОВ
«А.В.С.» серії К (свідоцтво про
реєстрацію випуску облігацій від 30
липня 2013 року №130/2/2013);

- 20 грудня 2013 року Національною
комісією з цінних паперів та фондового
ринку зареєстровано зміни до проспекту
емісії щодо визначення дати початку
погашення облігацій серії В - 01 січня 2019
року, але не раніше дати введення в
експлуатацію об'єкта будівництва, дата
закінчення погашення облігацій - 01
січня 2019 року (включно).

Виходячи із вимог ст. 71 КАС України -
кожна сторона повинна довести ті
обставини, на яких ґрунтуються її
вимоги та заперечення, крім випадків,
встановлених статтею 72 цього Кодексу.

В адміністративних справах про
протиправність рішень, дій чи
бездіяльності суб'єкта владних
повноважень обов'язок щодо доказування
правомірності свого рішення, дії чи
бездіяльності покладається на
відповідача, якщо він заперечує проти
адміністративного позову.

Відповідно до ст. 200 КАС України - суд
апеляційної інстанції залишає
апеляційну скаргу без задоволення, а
постанову або ухвалу суду - без змін,
якщо визнає, що суд першої інстанції
правильно встановив обставини справи
та ухвалив судове рішення з
додержанням норм матеріального і
процесуального права.

Керуючись ст. ст. 160, 198, 200, 205, 206, 212, 254 КАС
України суд,

У Х В А Л И В :

Апеляційну скаргу Національної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку - залишити без задоволення, а
постанову Окружного адміністративного
суду м. Києва від 04 липня 2014 року - без
змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту
проголошення та може бути оскаржена
протягом двадцяти днів з дня складання
в повному обсязі, шляхом подачі
касаційної скарги безпосередньо до
Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя
Літвіна Н.М.

Судді
Коротких А.Ю.

Хрімлі О.Г.

Повний текст ухвали виготовлений 02
вересня 2014 року.

Головуючий суддя
Літвіна Н. М.

Судді:
Коротких А. Ю.

Хрімлі О.Г.