Справа № 826/5839/14
Суддя: Келеберда В.І.
Дата ухвалення: 2014-08-18 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

826/5839/14

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

18 серпня 2014 року № 826/5839/14

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі головуючого судді Келеберди В.І. розглянувши у письмовому провадженні адміністративну справу

за позовом

Приватного акціонерного товариства "МТС Україна"

до

Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації

про

визнання протиправним та скасування Розпорядження

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Приватне акціонерне товариство «МТС Україна» звернулось до суду з позовом до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері зв’язку та інформатизації про скасування розпорядження від 25.04.2014 №№20/р.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що висновки викладені в акті перевірки дотримання законодавства про телекомунікації від 15.04.2014 №143/пос/154-1 є необґрунтованими їх неможливо перевірити та підтвердити документально.

Відповідач - Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сфері зв’язку та інформатизації – заперечував проти задоволення позовних вимог з підстав викладених у письмових запереченнях, які долучено до матеріалів справи.

В судовому засіданні за згодою сторін відповідно до ч. 4 ст. 122 Кодексу адміністративного судочинства України ухвалено про вирішення справи в порядку письмового провадження.

Розглянувши подані сторонами документи, всебічно і повно з’ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об’єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд,

ВСТАНОВИВ:

Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері зв’язку та інформатизації проведено позапланову перевірку дотримання суб’єктом ринку телекомунікацій ПрАТ «МТС Україна» законодавства, стандартів у сфері телекомунікацій, за результатом якої складено акт від 15.04.2014 №143/пос/154-1 (далі – акт перевірки).

З акту перевірки вбачається, що перевіркою встановлено, зокрема:

- ПрАТ "МТС УКРАЇНА" не вжило відповідно до законодавства технічних організаційних заходів із захисту телекомунікаційних мереж, засобів телекомунікацій, інформації з обмеженим доступом про організацію телекомунікаційних мереж та інформації, що передається цими мережами заходів тля недопущення несанкціонованого доступу до телекомунікаційних мереж, що є порушенням частини 3 статті 9 Закону України "Про телекомунікації".

- ПрАТ "МТС УКРАЇНА" не вжило заходів для недопущення несанкціонованого доступу до телекомунікаційної мережі ПрАТ "МТС УКРАЇНА" та несанкціонованого втручання у функціонування телекомунікаційної мережі ПрАТ "МТС УКРАЇНА", що є порушенням пункту 17 ч. 1 ст.39 Закону України "Про телекомунікації".

- ПрАТ "МТС УКРАЇНА" не вжило заходів для недопущення несанкціонованого доступу до телекомунікаційних мереж, технічних засобів провайдерів та інформації, що передається ними , що є порушенням підпункту 30 пункту 39 Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 11 квітня 2012 року № 295. 15.03.2014 т а16.03.2014 зафіксовано відповідно до законодавства дії невстановлених осіб, що призвели до підробки, блокування, порушення порядку маршрутизації трафіку у телекомунікаційній мережі ПрАТ «МТС Україна», що є несанкціонованим втручанням в роботу телекомунікаційній мережі ПрАТ "МТС УКРАЇНА" на території АР Крим, при цьому можуть вбачатися ознаки злочину, що передбачено статтею 361 Кримінального кодексу України: Несанкціоноване втручання в роботу електронно-обчислювальних машин (комп'ютерів), автоматизованих систем, комп'ютерних мереж чи мереж електрозв'язку.

На підставі акту перевірки відповідачем прийнято розпорядження від 25.04.2014 №20/р «Про усунення порушень ліцензійних умов у сфері телекомунікацій», яким зобов’язано ПрАТ «МТС Україна» в строк до 30.05.2014 привести свою діяльність з надання послуг рухомого (мобільного) телефонного зв’язку у відповідність до вимог пп. 4.1.20 п. 4.1 Ліцензійних умов та забезпечити виконання обов’язків оператора телекомунікацій, визначених п. 17 ч. 1 ст. 39 Закону України «Про телекомунікації». Інформацію про усунення порушень надати до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері зв’язку та інформатизації протягом 10 днів після усунення відповідного порушення.

Частиною другою статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов’язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до частини третьої статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб’єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відповідно до частини першої статті 17 Закону України “Про телекомунікації” (далі по тексту - Закон) НКРЗІ є органом державного регулювання у сфері телекомунікацій.

Повноваження НКРЗІ визначені статтею 18 Закону.

Відповідно до пункту 3 статті 18 Закону НКРЗІ забезпечує державний нагляд за додержанням суб'єктами ринку законодавства про телекомунікації.

Відповідно до частини першої статті 19 Закону державний нагляд за ринком телекомунікацій здійснюється шляхом проведення планових і позапланових перевірок, інших заходів відповідно до законодавства, спрямованих на запобігання, виявлення та усунення порушень законодавства суб'єктами ринку телекомунікацій.

Згідно з пунктом 1.2. Порядку державний нагляд за ринком телекомунікацій здійснюють уповноважені НКРЗІ посадові особи, з яких згідно з наказом Голови НКРЗІ формується комісія.

Порядок проведення планових перевірок визначено розділом 3 Порядку.

Результати перевірок оформляються у відповідному акті перевірки.

Згідно пункту 4.4 Порядку під час проведення позапланової перевірки перевіряються тільки ті питання, необхідність перевірки яких стала підставою для її здійснення, та які зазначені у посвідченні на її проведення.

Судом встановлено, що перевірку проведено на підставі письмового звернення Департаменту контррозвідувального захисту інтересів держави у сфері інформаційної безпеки Служби безпеки України від 18.03.2014 №30/1/3-2638. Предметом перевірки є дотримання вимог законодавства, стандартів у сфері телекомунікацій.

Результати перевірок оформляються у відповідному акті перевірки відповідно до розділу 7 Порядку.

Як зазначено вище, за результатом позапланової перевірки дотримання суб’єктом ринку телекомунікацій ПрАТ «МТС Україна» законодавства, стандартів у сфері телекомунікацій складено акт від 15.04.2014 №143/пос/154-1.

Тобто перевірку позивача проведено з дотриманням Порядок здійснення державного нагляду за ринком телекомунікацій.

Статтею 9 Закону України «Про телекомунікації» визначено, що охорона таємниці телефонних розмов, телеграфної чи іншої кореспонденції, що передаються технічними засобами телекомунікацій, та інформаційна безпека телекомунікаційних мереж гарантуються Конституцією та законами України; зняття інформації з телекомунікаційних мереж заборонене, крім випадків, передбачених законом.

Цим же законом покладені обов'язки на оператора телекомунікацій, який зобов'язаний вживати відповідно до законодавства технічних та організаційних заходів із захисту телекомунікаційних мереж, засобів телекомунікацій; повинні забезпечувати і нести відповідальність за схоронність відомостей щодо споживача, отриманих при укладенні договору, наданих телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо (ст. ст. 9, 34).

Крім того, згідно зі ст. 39 цього ж Закону України оператори телекомунікацій зобов'язані вживати заходів для недопущення несанкціонованого доступу до телекомунікаційних мереж та інформації, що передається цими мережами.

Також, відповідно до п. 4.1.20 Ліцензійних умов, ліцензіати при здійсненні діяльності з надання послуг мобільного телефонного зв’язку зобов’язані виконувати обов’язки операторів і провайдерів телекомунікацій, визначених ст. 39 Закону.

Як вбачається з акту перевірки, висновки відповідача ґрунтуються на факті масової розсилки СМС-повідомлень абонентам ПрАТ «МТС Україна», що знаходились на території м. Сімферополь, Севастополь, АР Крим про реєстрацію в мережі Росії.

Крім того, відповідач вказує на порушення пп. 39 п. 30 Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг, затверджених постановою Кабінету Міністрів України №295 від 11.04.2013, які ґрунтуються на факті фіксації 15-16 березня 2014 року дій невстановлених осіб, що призвели до підробки блокування, порушення порядку маршрутизації трафіку у телекомунікаційній мережі ПрАТ «МТС Україна» на території АР Крим.

З пояснень позивача вбачається, що 15.03.2014 та 16.03.2014 на території АР Крим працювало обладнання базових станцій, безпосередньо підключених до комутаційного обладнання одного з мобільних операторів Росії, з якими ПрАТ «МТС Україна» підписано угоди про роумінг.

Отже, фактично порушення позивачем норм законодавства про телекомунікації полягають у тому, що абоненти згідно з переліком наведеним в акті перевірки у період 15-16 березня 2014 року знаходячись на території АР Крим були підключені до мережі роумінг партнера МТС Україна та території Росії.

На час виникнення спірних правовідносин (березень 2014 року) Російською Федерацією вичинялись дії щодо окупації території Автономної Республіки Крим та міста Севастополя, також вчинялись інші дії, що виходили за рамки чинного українського законодавства.

Зазначені вище факти не заперечуються сторонами, неодноразово повідомлялись засобами масової інформації та Інтернет-виданнями, а тому такі обставини визнаються судом загальновідомими, отже не потребують доказування.

Суд приймає до уваги, що рішенням Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері зв’язку та інформатизації від 15.04.2014 тимчасово призупинено виконання робіт з радіочастотного моніторингу на території АР Крим, враховуючи неможливість забезпечення надання згаданих послуг, тимчасову неврегульованість питання, що стосується використання радіочастотного ресурсу України на території АР Крим.

Отже, фактично відповідач визнає об’єктивну неможливість надання телекомунікаційних послуг згідно чинного законодавства України на території АР Крим.

Крім того, відповідно до норм Закону України "Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України" від 15.04.2014 № 1207-VII територія Автономної Республіки Крим та міста Севастополя визнана тимчасово окупованою внаслідок збройної агресії Російської Федерації та встановлено особливий правовий режим на цій території, визначено особливості діяльності державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій в умовах цього режиму, додержання та захисту прав і свобод людини і громадянина, а також прав і законних інтересів юридичних осіб.

Враховуючи, що територія АР Крим, на якій було зафіксовано дії невстановлених осіб, що призвели до підробки блокування, порушення порядку маршрутизації трафіку у телекомунікаційній мережі ПрАТ «МТС Україна», є тимчасово окупованою внаслідок збройної агресії Російської Федерації та має особливий правовий статус. перевірити достовірність та обґрунтованість висновків викладених в акті перевірки не вбачається за можливе.

Судом на адресу «МТС Россия» скеровано запит про надання інформації щодо надання роумінг-послуг «МТС Россия» на території Криму, міста Сімферополя у період з 15.03.2014 по 16.03.2014 абонентам згідно з переліком, проте відповіді на час вирішення справи не отримано.

Враховуючи, що на час вирішення справи територія Криму та міста Сімферополя є тимчасово окупованою внаслідок збройної агресії Російської Федерації та має особливий правовий режим, суд припускає наявність фактів підключення до мережі абонентів МТС Україна, які знаходились на території Криму та м. Сімферополя роумінг партнера МТС Україна та території Росії.

Проте, враховуючи об’єктивну неможливість забезпечення надання телекомунікаційних послуг та вжиття заходів для недопущення несанкціонованого доступу до телекомунікаційних мереж та інформації, що передається цими мережами у зв’язку із окупацією території АР Крим внаслідок збройної агресії, яка визнана відповідачем, суд дійшов висновку, що відповідачем безпідставно зобов’язано позивача привести свою діяльність з надання послуг рухомого (мобільного) телефонного зв’язку, фактично на окупованій території АР Крим , у відповідність до норм чинного українського законодавства, що свідчить про безпідставність оскарженого розпорядження.

Крім того, позицію щодо відсутності в телекомунікаційній діяльності Позивача порушень ліцензійних умов підтверджується висновком експертного дослідження Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України від 01.08.2014 №8868/14-35, та висновком Державної служби спеціального зв'язку та захисту інформації від 10.06.2014 року №16/01/02-1538, копії яких долучені до матеріалів справи

Зі змісту згадуваного висновку вбачається, що Державна служба спеціального зв'язку та захисту інформації за результатом проведеної перевірки встановлених НКРЗІ обставин порушень вимог законодавства у галузі зв'язку ПрАТ «МТС «України» дійшла висновку про відсутність в діях ПрАТ «МТС Україна» зловмисної бездіяльності щодо припинення несанкціонованого втручання у роботу мереж оператора.

Зі змісту згадуваних висновків вбачається, що всі технічні засоби ПрАТ «МТС Україна» на території окупованої АР Крим, які здійснюють фіксування на мережі ПрАТ «МТС Україна» всіх подій за вказаний період не зафіксували будь-якого втручання "третьої сторони" до операторської мережі/системи. Всі мережі та системи працювали в штатному режимі та функціонували відповідно до встановлених вимог.

Внаслідок незаконного розміщення іноземним оператором на території України радіовипромініючих пристроїв (базових станцій рухомого (мобільного) зв'язку), абоненти ПрАТ «МТС Україна» перебували у роумінгу, що підтверджується роздруківкою з білінгової системи ПрАТ «МТС Україна», що сформована на підставі інформації з «ТАР»-файлів (Операції, здійснені абонентом в гостьовій мережі С8М роумінг-партнера, записуються останнім в файл під назвою ТАР (ТгапзГеггео! Ассоипі Ргосейиге), та потім передаються в домашню мережу, до якої відноситься такий абонент), що надходили до ПрАТ «МТС Україна» через міжнародний канал сигнального обміну, що використається задля забезпечення отримання телекомунікаційних послуг абонентами національного оператора у мережах роумінг-партнера.

Оскільки судом встановлено об’єктивну неможливість надання телекомунікаційних послуг згідно чинного законодавства України на території АР Крим, суд вважає висновки відповідача про порушення позивачем норм 9, 39 Закону України «Про телекомунікації», пп. 39 п. 30 Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг, затверджених постановою Кабінету Міністрів України №295 від 11.04.2013, п. 4.1.20 Ліцензійних умов є необґрунтованим, що свідчить про необґрунтованість та протиправність прийнятого на підставі таких висновків розпорядження від 25.04.2014 №№20/р.

Таким чином, суд приходить до висновку, що відповідачем не доведено правомірність та обґрунтованість прийняття оскаржуваного розпорядження з урахуванням вимог встановлених частиною другою статті 19 Конституції України та частиною третьою статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України, а тому, виходячи з системного аналізу положень законодавства України та доказів, наявних у матеріалах справи, позовні вимоги ПрАТ «МТС Україна» підлягають задоволенню у повному обсязі.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Дослідивши обставини справи, проаналізувавши вищезазначені правові норми, суд приходить до висновку, що вимоги позивача є обґрунтованими і підлягають задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись статтями 9, 69-71, 94, 122, 158-163, 167, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, Окружний адміністративний суд міста Києва,

ПОСТАНОВИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Визнати протиправним та скасувати розпорядження від 25.04.2014 №20/р «Про усунення порушень ліцензійних умов у сфері телекомунікацій» прийняте Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері зв’язку та інформатизації.

Постанова може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції протягом десяти днів з дня її складення в повному обсязі за правилами, встановленими ст.ст. 185-187 КАС України, шляхом подання через суд першої інстанції апеляційної скарги.

Суддя В.І. Келеберда