Справа № 310/4848/14-а
Суддя: Полянчук Б. І.
Дата ухвалення: 2014-07-23 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 310/4848/14-а
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 липня 2014 рокум. Бердянськ
Бердянський міськрайонний суд
Запорізької області у складі судді
Полянчука Б.І., при секретарі
Теслицькій О. Д., розглянувши у
відкритому судовому засіданні
адміністративну справу за позовом
ОСОБА_1 до Бердянської міської ради,
третя особа ОСОБА_2 про визнання
протиправними та скасування рішень,

ВСТАНОВИВ:

27.06.2014 р. ОСОБА_1 звернувся з
позовом до Бердянської міської ради,
третя особа ОСОБА_2 про визнання
протиправними та скасування рішень у
якому зазначив, що сорок сьома сесія
шостого скликання Бердянської міської
ради Запорізької області 17.04.2014 року
прийняла наступні рішення: № 4 «Про
затвердження на посаду заступника
міського голови з питань діяльності
виконавчих органів ради»; № 65 «Про
передачу в оренду комунального майна»;
№ 67 «Про подовження договорів оренди
комунального майна»; № 72 «Про внесенні
змін та подовження договорів оренди
комунального майна, орендодавцем якого
виступає комунальне підприємство
Бердянської міської ради «Бердянський
центральний ринок»».

Вказані рішення підписані
Бердянським міським головою і набрали
законної сили, але вони ухвалені
всупереч ст. 19 ч. 2 Конституції України,
ст. 4 ч. 1 абз. 3, ст. 24 ч. 3, ст. 59 ч. 1 та ч. 2
Закону України «Про місцеве
самоврядування в Україні» та ст. 42
Регламенту Бердянської міської ради
шостого скликання, оскільки при їх
ухваленні були порушені порядок і
процедура прийняття.

Рішення № 4, 41, 65, 67, 72, 74 від
17.04.2014 р. сорок сьомої сесії шостого
скликання Бердянської міської ради
Запорізької області прийняті меншістю
від загальної чисельності складу ради.
Загальна чисельність Бердянської
міської ради Запорізької області
складає 61 особу (60 депутатів та міський
голова, який також приймає участь у
голосуванні). Відповідно більшість
голосів від загальної чисельності
складу Бердянської міської ради
становить 31 голос. За прийняття
оспорюваних рішень проголосувала 31
особа, зокрема депутат ОСОБА_3 і його
голос за прийняття вказаних рішень був
визначальним, так як без зарахування
його голосу відсутня більшість голосів
від загальної чисельності складу
Бердянської міської ради. Між тим
ОСОБА_3 не мав повноважень депутата
Бердянської міської ради Запорізької
області станом на 17.04.2014 року і не
вправі був брати участь у голосуванні
щодо прийняття вказаних рішень.

Згідно статті 96 Регламенту
Бердянської міської ради VI скликання:
«Виконавчий комітет ради утворюється у
складі міського голови, заступників
міського голови з питань діяльності
виконавчих органів ради, керуючого
справами виконавчого комітету, а також
керівників: управлінь, відділів та
інших осіб». Рішенням двадцять шостої
сесії Бердянської міської ради
Запорізької області VI скликання від
27.07.2012 № 4 ОСОБА_3 затверджений на посаду
заступника міського голови з питань
діяльності виконавчих органів ради з 01
серпня 2012 року, а рішенням сорокової
сесії Бердянської міської ради
Запорізької області VI скликання від
12.09.2013 №1 ОСОБА_3 затверджений на посаду
першого заступника міського голови з
питань діяльності виконавчих органів
ради з 12 вересня 2013 року. Відповідно до
ст. 5 ч. 1 Закону України «Про статус
депутатів місцевих рад», повноваження
депутата місцевої ради припиняються
достроково за наявності перелічених
підстав, засвідчених офіційними
документами, без прийняття рішення
відповідної ради у разі: ... обрання або
призначення його на посаду, зайняття
якої згідно з Конституцією України і
законом не сумісне з виконанням
депутатських повноважень...

За ст. 51 ч. 3 Закону України «Про місцеве
самоврядування»: « 3. Виконавчий
комітет ради утворюється у складі
відповідно сільського, селищного,
міського голови, районної у місті ради -
голови відповідної ради, заступника
(заступників) сільського, селищного,
міського голови, голови районної у
місті ради, керуючого справами
(секретаря) виконавчого комітету, а
також керівників відділів, управлінь
та інших виконавчих органів ради, інших
осіб. Міська рада утворює у складі
виконавчого комітету ради орган з
питань містобудування та архітектури».
Призначення ОСОБА_3 на посаду
заступника міського голови з питань
діяльності виконавчих органів ради з 01
серпня 2012 року згідно законодавства
України та Регламенту Бердянської
міської ради VI скликання передбачає
входження його за посадою до складу
виконавчого комітету Бердянської
міської ради Запорізької області,
внаслідок чого ОСОБА_3 з дня
призначення на вказану посаду втратив
право мати депутатські повноваження.

Постановою Бердянської
міської виборчої комісії Запорізької
області від 03 березня 2014 року №724 «Про
визнання депутата таким, що відмовився
від депутатського мандату» депутата
ОСОБА_3 визнано таким, що відмовився від
депутатських повноважень і з 03.03.2014
року ОСОБА_3 втратив повноваження
депутата Бердянської міської ради
Запорізької області. 15.04.2014 року
Дніпропетровський апеляційний
адміністративний суд прийняв
постанову в адміністративній справі №
809/1719/14, якою скасував постанову
Запорізького окружного
адміністративного суду від 17.03.2014 р.,
якою була визнана протиправною та
скасована постанова Бердянської
міської виборчої комісії Запорізької
області від 03 березня 2014 року № 724 «Про
визнання депутата таким, що відмовився
від депутатського мандату» та залишив
без задоволення адміністративний
позов ОСОБА_3 про визнання
протиправним та скасування постанови
Бердянської міської виборчої комісії
Запорізької області від 03 березня 2014
року № 724 «Про визнання депутата таким,
що відмовився від депутатського
мандату». Ухвалою ВАС України від 19.06.2014
року постанова Дніпропетровського
апеляційного адміністративного суду
по вищезазначеній справі залишена без
змін.

Постанова
Дніпропетровського апеляційного
адміністративного суду набрала
законної сили 15.04.2014 року і підлягає
негайному виконанню. За ст. 255 ч. 1 КАС
України з моменту прийняття
Дніпропетровським апеляційним
адміністративним судом постанови від
15.04.2014 року у адміністративній справі №
809/1719/14, постанова суду є обов'язковою
для виконання ОСОБА_3, міським головою
м. Бердянська, Бердянською міською
радою Запорізької області, у зв'язку з
чим ОСОБА_3 не мав повноважень депутата
на час проведення сорок сьомої сесії
шостого скликання Бердянської міської
ради Запорізької області, не мав права
брати участь в голосуванні за рішення
№ 4, 65, 67, 72, від 17.04.2014 року і його голос
не може бути зарахованим при
підрахунку голосів за прийняті сесією
рішення. Так як голос ОСОБА_3 є
вирішальним при ухваленні рішень № 4, 65,
67, 72 від 17.04.2014 року сорок сьомої сесії
шостого скликання Бердянської міської
ради Запорізької області і без його
голосу рішення не були б прийняті, то
належить вважати, що рішення № 4, 65, 67, 72,
від 17.04.2014 року сорок сьомої сесії
шостого скликання Бердянської міської
ради Запорізької області не були
прийняті у встановленому
законодавством порядку, так як за них
не проголосувала більшість депутатів
від загальної чисельності складу ради,
проголосувало 29 депутатів та міський
голова, що разом складає 30 осіб, із
загальної чисельності складу ради в 61
особу. Просив рішення № 4, 65, 67, 72, від
17.04.2014 року сорок сьомої сесії шостого
скликання Бердянської міської ради
Запорізької області визнати
протиправними та скасувати.

У судовому засіданні
позивач та його представник вимоги
підтримали і просили їх задовольнити.

Представник Бердянської
міської ради позовні вимоги не визнав.
У письмових поясненнях та в судовому
засіданні пояснив, що у позивача
відсутнє право на оскарження спірних
рішень. Крім того, він не зазначив які
саме його права порушені цими
рішеннями та яким нормативним актам
вони суперечать. Ухвалою Запорізького
окружного адміністративного суду від
07.03.2014 року вжито заходи забезпечення
адміністративного позову шляхом
зупинення дії рішення Бердянської
міської виборчої комісії Запорізької
області №724 від 03.03.2014 року. Постановою
Запорізького окружного
адміністративного суду від 17.03.2014 року
заходи забезпечення позову від 07.03.2014
року залишено до набрання остаточним
рішенням суду законної сили. Після
розгляду апеляційної скарги на
постанову Запорізького окружного
адміністративного суду від 17.03.2014 року
Дніпропетровський апеляційний
адміністративний суд ухвалу про
забезпечення позову не скасував, тому
ОСОБА_3 не втратив повноваження
депутата і мав право приймати участь у
голосуванні. Просив у задоволенні
позову відмовити.

Представник третьої особи
ОСОБА_4 просив у задоволенні позову
відмовити, оскільки прийнятими
рішеннями не порушено права ОСОБА_1

З'ясувавши обставини справи
та перевіривши їх доказами, суд
приходить до наступного.

Сорок сьома сесія шостого
скликання Бердянської міської ради
Запорізької області 17.04.2014 року
прийняла наступні рішення:

- № 4 «Про затвердження на
посаду заступника міського голови з
питань діяльності виконавчих органів
ради»,

- № 65 «Про передачу в оренду
комунального майна»,

- № 67 «Про подовження
договорів оренди комунального майна»,

- № 72 «Про внесенні змін та
подовження договорів оренди
комунального майна, орендодавцем якого
виступає комунальне підприємство
Бердянської міської ради «Бердянський
центральний ринок» (а.с.47,48-49,50-53,54).

Відповідно до ст. 19 ч. 2
Конституції України, органи державної
влади та органи місцевого
самоврядування, їх посадові особи
зобов'язані діяти лише на підставі, в
межах повноважень та у спосіб, що
передбачені Конституцією та законами
України.

Згідно ч. 3 ст. 24 Закону
України «Про місцеве самоврядування в
Україні», органи місцевого
самоврядування та їх посадові особи
діють лише на підставі, в межах
повноважень та у спосіб, передбачені
Конституцією і законами України, та
керуються у своїй діяльності
Конституцією і законами України,
актами Президента України, Кабінету
Міністрів України, а в Автономній
Республіці Крим - також
нормативно-правовими актами Верховної
Ради і Ради міністрів Автономної
Республіки Крим, прийнятими у межах
їхньої компетенції.

За ч. 1 та 2 ст. 59 Закону
України «Про місцеве самоврядування в
Україні», рада в межах своїх
повноважень приймає нормативні та інші
акти у формі рішень. Рішення ради
приймається на її пленарному засіданні
після обговорення більшістю депутатів
від загального складу ради, крім
випадків, передбачених цим Законом. При
встановленні результатів голосування
до загального складу сільської,
селищної, міської ради включається
сільський, селищний, міський голова,
якщо він бере участь у пленарному
засіданні ради, і враховується його
голос.

Згідно ст. 42 Регламенту
Бердянської міської ради VI скликання
рішення міської ради правомочне, якщо
воно прийняте більшістю від загальної
чисельності складу ради, повноваження
якої підтверджено (а.с.104-108).

ОСОБА_1 посилався у позові
на те, що загальна чисельність
депутатів Бердянської міської ради VI
скликання складає 60 осіб, але доказів,
які цю обставину підтверджують суду не
надав.

Разом з тим, суд враховує
положення ч. 3 ст. 72 КАС України та
вважає цю обставиною такою, що не
потребує доказуванню, оскільки вона
визнана відповідачем.

Враховуючи, що згідно ч. 2 ст.
59 ЗУ «Про місцеве самоврядування в
Україні» міський голова приймає участь
у голосуванні разом з депутатами,
більшість голосів від загальної
чисельності складу Бердянської
міської ради становить 31 голос.

Із протоколів поіменного
голосування при прийнятті рішень № 4, 65,
67, 72 від 17.04.2014 року, видно, що за кожне з
них проголосував 31 депутат міської
ради. Участь у голосуванні приймав і
депутат ОСОБА_3 і його голос врахований
при підрахунку голосів (а.с.55-62).

Постановою Бердянської
міської виборчої комісії Запорізької
області від 03 березня 2014 р. №724 «Про
визнання депутата таким, що відмовився
від депутатського мандату» депутата
ОСОБА_3 визнано таким, що відмовився від
депутатських повноважень (а.с.72-74).

Постановою Запорізького
окружного адміністративного суду від
17.03.2014 року визнано протиправним та
скасовано рішення (постанову)
Бердянської міської виборчої комісії
Запорізької області від 03.03.2014 року №724
«Про визнання депутата таким, що
відмовився від депутатського мандату».
Заходи забезпечення позову від 07.03.2014
року залишено до набрання остаточним
рішенням суду у даній справі законної
сили (а.с.24-26).

15.04.2014 року
Дніпропетровський апеляційний
адміністративний суд прийняв
постанову, якою скасував постанову
Запорізького окружного
адміністративного суду від 17.03.2014 року,
якою була визнана протиправною та
скасована постанова Бердянської
міської виборчої комісії Запорізької
області від 03 березня 2014 року № 724 «Про
визнання депутата таким, що відмовився
від депутатського мандату». У позові
ОСОБА_3 про визнання протиправною та
скасування постанови Бердянської
міської виборчої комісії Запорізької
області від 03 березня 2014 року № 724 «Про
визнання депутата таким, що відмовився
від депутатського мандату» відмовлено
(а.с.75-80).

Ухвалою Дніпропетровського
апеляційного адміністративного суду
від 13.05.2014 року заяву Бердянської
виборчої комісії Запорізької області
про скасування заходів забезпечення
позову залишено без задоволення,
оскільки застосовані ухвалою
Запорізького окружного
адміністративного суду від 07.03.2014 року
заходи забезпечення адміністративного
позову є такими, що скасовані з моменту
проголошення постанови
Дніпропетровського апеляційного
адміністративного суду 15.04.2014 року в
силу закону і додаткового
документального підтвердження шляхом
прийняття процесуального документа не
потребують (а.с.81-82).

Ухвалою Вищого
адміністративного суду України від
19.06.2014 року постанова
Дніпропетровського апеляційного
адміністративного суду від 15.04.2014 року
залишена без змін (а.с.83-87).

Згідно статті 96 Регламенту
Бердянської міської ради VI скликання,
виконавчий комітет ради утворюється в
складі міського голови, заступників
міського голови з питань діяльності
виконавчих органів ради, керуючого
справами виконавчого комітету, а також
керівників: управлінь, відділів та
інших осіб.

ОСОБА_1 зазначив, що рішенням
двадцять шостої сесії Бердянської
міської ради Запорізької області VI
скликання від 27.07.2012 року № 4 ОСОБА_3
затверджений на посаду заступника
міського голови з питань діяльності
виконавчих органів ради з 01 серпня 2012
року, а рішенням сорокової сесії
Бердянської міської ради Запорізької
області VI скликання від 12.09.2013 № 1
ОСОБА_3 затверджений на посаду першого
заступника міського голови з питань
діяльності виконавчих органів ради з 12
вересня 2013 року, але не надав суду цих
рішень. Суд вважає, що зазначені
обставини не підлягають доказуванню в
силу ст. 72 ч. 3 КАС України, оскільки
проти них представник відповідача не
заперечував і визнав їх.

За ст. 51 ч. 3 Закону України
«Про місцеве самоврядування»
виконавчий комітет ради утворюється у
складі відповідно сільського,
селищного, міського голови, районної у
місті ради - голови відповідної ради,
заступника (заступників) сільського,
селищного, міського голови, голови
районної у місті ради, керуючого
справами (секретаря) виконавчого
комітету, а також керівників відділів,
управлінь та інших виконавчих органів
ради, інших осіб.

Відповідно до ст. 5 ч. 1 Закону
України «Про статус депутатів місцевих
рад», повноваження депутата місцевої
ради припиняються достроково за
наявності перелічених підстав,
засвідчених офіційними документами,
без прийняття рішення відповідної ради
у разі обрання або призначення його на
посаду, зайняття якої згідно з
Конституцією України і законом не
сумісне з виконанням депутатських
повноважень.

Згідно ч. 9 ст. 51 ЗУ «Про
місцеве самоврядування в Україні» до
складу виконавчого комітету сільської,
селищної, міської, районної у місті
ради не можуть входити депутати
відповідної ради, крім секретаря ради.

Призначення ОСОБА_3 на
посаду заступника міського голови з
питань діяльності виконавчих органів
ради згідно зазначеного законодавства
та Регламенту Бердянської міської ради
VI скликання передбачає входження його
за посадою до складу виконавчого
комітету Бердянської міської ради
Запорізької області.

Зайняття ОСОБА_3 посади
заступника міського голови і входження
його до складу виконавчого комітету
виключає можливість суміщати
представницький мандат депутата
міської ради з посадою першого
заступника міського голови з питань
діяльності виконавчих органів ради.

Враховуючи викладене ОСОБА_3
з дня затвердження рішенням
Бердянської міської ради сорокової
сесії VI скликання від 12.09.2013 року № 1 на
посаду першого заступника міського
голови з питань діяльності виконавчих
органів ради з 12 вересня 2013 року
втратив право виконувати депутатські
повноваження, оскільки на нього
розповсюджуються правові наслідки, що
передбачені ст. 5 ЗУ «Про статус
депутатів місцевих рад».

Не дивлячись на припинення
повноважень депутата, які виникли в
силу ст. 5 ЗУ «Про статус депутатів
місцевих рад» депутат ОСОБА_3
продовжував виконувати повноваження
депутата і брав участь у голосуванні
при прийнятті рішень № 4, 65, 67, 72 від
17.04.2014 року, хоча не мав повноважень
депутата.

За таких обставин слід
вважати, що рішення № 4, 65, 67, 72, від 17.04.2014
року сорок сьомої сесії шостого
скликання Бердянської міської ради
Запорізької області були прийняті з
порушенням закону, так як за нього не
проголосувала більшість депутатів від
загальної чисельності складу ради,
проголосувало 29 депутатів та міський
голова, що складає 30 осіб із загального
складу уповноважених на голосування 61
особи.

Таким чином, рішення № 4, 41, 65,
67, 72, 74 від 17.04.2014 року сорок сьомої сесії
шостого скликання Бердянської міської
ради Запорізької області прийнято
меншістю від загальної чисельності
складу ради, тому їх слід визнати
протиправним та скасувати.

Крім того, відсутність у
ОСОБА_3 депутатських повноважень, а
відповідно права голосування за спірні
рішення, свідчить і рішення
Бердянської міської виборчої комісії
Запорізької області від 03 березня 2014
року №724 «Про визнання депутата таким,
що відмовився від депутатського
мандату», яке на 17.04.2014 року було чинним
на підставі постанови
Дніпропетровський апеляційний
адміністративний суд від 15.04.2014 року.

Посилання представника
відповідача на відсутність у ОСОБА_1
права на оскарження спірних рішень, суд
не може взяти до уваги, оскільки таке
право позивача витікає зі ст. 55 ч. 1 та
ст. 8 ч. 3 Конституції України, ст. ст. 3, 6
Закону України «Про місцеве
самоврядування в Україні» і він, як
член територіальної громади м.
Бердянська Запорізької області вправі
оскаржити рішення органу місцевого
самоврядування, який представляє
інтереси територіальної громади,
зокрема і його інтереси.

Керуючись ст. ст. 72, 158 - 163 КАС
України, ст.ст. 8, 19, 55 Конституції
України, ст. ст. 24, 51, 59 Закону України
«Про місцеве самоврядування», ст.ст. 42,
96 Регламенту Бердянської міської ради
VI скликання, ст. 5 ч. 1 Закону України
«Про статус депутатів місцевих рад»,

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний позов
задовольнити.

Визнати протиправними та
скасувати рішення сорок сьомої сесії
шостого скликання Бердянської міської
ради Запорізької області від 17.04.2014
року:

№4 «Про затвердження на
посаду заступника міського голови з
питань діяльності виконавчих органів
ради»;

№65 «Про передачу в оренду
комунального майна»;

№67 «Про подовження
договорів оренди комунального майна»;

№72 «Про внесенні змін та
подовження договорів оренди
комунального майна, орендодавцем якого
виступає комунальне підприємство
Бердянської міської ради «Бердянський
центральний ринок».

Апеляційна скарга на
постанову суду першої інстанції
подається протягом десяти днів з дня
її проголошення. У разі застосування
судом частини третьої статті 160 КАС
України, а також прийняття постанови у
письмовому провадженні апеляційна
скарга подається протягом десяти днів
з дня отримання копії постанови.

Якщо суб'єкта владних
повноважень у випадках та порядку,
передбачених частиною четвертою
статті 167 КАС України, було
повідомлено про можливість
отримання копії постанови суду
безпосередньо в суді, то
десятиденний строк на апеляційне
оскарження постанови суду
обчислюється з наступного дня після
закінчення п'ятиденного строку з
моменту отримання суб'єктом владних
повноважень повідомлення про
можливість отримання копії постанови
суду.

Постанова суду першої
інстанції, якщо інше не встановлено
КАС України, набирає законної сили
після закінчення строку подання
апеляційної скарги, встановленого КАС
України, якщо таку скаргу не було
подано.

У разі подання апеляційної
скарги судове рішення, якщо його не
скасовано, набирає законної сили
після повернення апеляційної скарги,
відмови у відкритті апеляційного
провадження або набрання законної
сили рішенням за наслідками
апеляційного провадження.

Суддя