Суддя: Лосєв А.М.
Дата ухвалення: 2014-04-23 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"23" квітня 2014 р. м. Київ
К/9991/35082/12

Вищий адміністративний суд України у
складі колегії: Лосєва А.М., Бившевої
Л.І., Шипуліної Т.М., за участю секретаря
Титенко М.П.,за участю представників:
позивача:Огнарьова Є.А.,
відповідача:Симончука О.М.,прокуратури:

Зарудяної Н.О.,

розглянувши у відкритому судовому
засіданні

касаційні скарги Державної
податкової служби у місті Києві,
правонаступником якої є Головне
управління Міндоходів у м. Києві, та
Прокуратури міста Києва

на постанову Київського
апеляційного адміністративного суду
від 25.04.2012

у справі № 2а-10972/11/2670

за позовом Державної податкової
адміністрації міста Києва

до Закритого акціонерного
товариства «Казино «Прем’єр Палац»

за участю Прокуратури міста
Києва

про стягнення штрафу та
конфіскацію грального обладнання,

В С Т А Н О В И В:

Постановою Окружного
адміністративного суду міста Києва від
30.03.2010 відмовлено у задоволенні
позовних вимог Державної податкової
адміністрації міста Києва (надалі -
позивач) до Закритого акціонерного
товариства «Казино «Прем’єр Палац»
(надалі - відповідач, ЗАТ «Казино
«Прем’єр Палац»), за участю
Прокуратури м. Києва, про стягнення
штрафу у розмірі восьми тисяч
мінімальних заробітних плат, що
складає 6 952 000,00 грн., конфіскацію
грального обладнання: 11 гральних
автоматів, 14 гральних столів, 4 стола з
кільцем рулетки та про перерахування
до Державного Бюджету України прибутку
(доходу) від проведення азартних ігор,
вилученого з каси казино у сумі 2 888 883,89
грн.

Ухвалою Київського апеляційного
адміністративного суду від 06.09.2010
постанову Окружного адміністративного
суду міста Києва від 30.03.2010 залишено без
змін.

Ухвалою Вищого адміністративного суду
України скасовано постанову Окружного
адміністративного суду міста Києва від
30.03.2010 та ухвалу Київського
апеляційного адміністративного суду
від 06.09.2010 і направлено справу на новий
розгляд до суду першої інстанції.

Постановою Окружного
адміністративного суду м. Києва від
07.11.2011, за результатами нового розгляду
справи № 2а-10972/11/2670, позовні вимоги
Державної податкової адміністрації
міста Києва задоволено.

Постановою Київського апеляційного
адміністративного суду від 25.04.2012
скасовано рішення суду першої
інстанції та відмовлено у задоволенні
позову.

Вважаючи, що рішення суду апеляційної
інстанції прийнято з порушенням норм
матеріального та процесуального права,
позивач та Прокуратура м. Києва
звернулись до Вищого
адміністративного суду України із
касаційними скаргами, у яких просять
скасувати постанову Київського
апеляційного адміністративного суду
від 25.04.2012 та залишити в силі постанову
Окружного адміністративного суду м.
Києва від 07.11.2011.

Відповідач не надав письмових
заперечень на касаційну скаргу, що не
перешкоджає її розгляду.

Відповідно до частини першої статті 220
Кодексу адміністративного судочинства
України суд касаційної інстанції
перевіряє правильність застосування
судами першої та апеляційної інстанцій
норм матеріального та процесуального
права, правової оцінки обставин у
справі і не може досліджувати докази,
встановлювати та визнавати доведеними
обставини, що не були встановлені в
судовому рішенні, та вирішувати
питання про достовірність того чи
іншого доказу.

Судами попередніх інстанцій
встановлено, що ЗАТ «Казино «Прем'єр
Палац» 29.05.2006 отримало Ліцензію
Міністерства фінансів України, серія
АВ № 082931, на право організації
діяльності з проведення азартних ігор
(діяльність з організації та
проведення азартних ігор у казино).

Згідно виписки з реєстру акціонерів
мажоритарним акціонером ЗАТ «Казино
«Прем'єр Палац» є Товариство з
обмеженою відповідальністю «Монтрон
Лімітед» (Montron Limited), засноване згідно із
законодавством Англії та Уельсу,
зареєстроване за номером 4473578, юридична
адреса: Голдерз Грін Роуд, 214А, Лондон NW
11, 9АТ. Компанія «Монтрон Лімітед»
володіє 79,98 % акцій ЗАТ «Казино «Прем'єр
Палац».

Працівниками Головного відділу
податкової інспекції ДПІ у
Шевченківському районі м. Києва було
здійснено перевірку приміщення за
адресою: м. Київ, бульв. Тараса
Шевченка/вул. Пушкінська, 5-7/29, та
перевірку за дотриманням порядку
проведення розрахунків за товари
(послуги), вимог з регулювання обігу
готівки, наявності торгових патентів і
ліцензій. Під час перевірок було
встановлено, що ЗАТ «Казино «Прем'єр
Палац», використовуючи приміщення за
цією адресою, всупереч положенням
Закону України від 15.05.2009 № 1334-VI «Про
заборону грального бізнесу в Україні»
(надалі - Закон України «Про заборону
грального бізнесу в Україні»), за
допомогою спеціального обладнання
(карткові столи, столи з кільцем
рулетки, гральні автомати),
здійснювало діяльність з організації
і проведення азартних ігор з метою
отримання прибутку, що було
зафіксовано в протоколі огляду місця
події від 27.01.2010 № 7 та Акті перевірки
від 27.01.2010 № 0072/26/59/23/32710850.

Відповідно до вказаного Протоколу
огляду місця події від 27.01.2010, у
приміщенні грального залу за адресою:
м. Київ, бульв. Тараса Шевченка/вул.
Пушкінська, 5-7/29, було встановлено і
використовувалось за своїм
призначенням в загальному залі: 7
гральних автоматів, 11 гральних столів, 3
столи з кільцем рулетки; у віп-залі: 3
гральні автомати в працюючому стані,
один гральний автомат в неробочому
стані, 3 гральні столи, 1 стіл з кільцем
рулетки.

В Акті перевірки від 27.01.2010 №
0072/26/59/23/32710850 зафіксовано факт
здійснення господарської діяльності
відповідача у сфері грального бізнесу.
Так, згідно контрольних стрічок та книг
обліку розрахункових операцій
господарська діяльність у сфері
грального бізнесу здійснюється з
10.12.2009. Загальна сума виторгу за
діяльність у сфері грального бізнесу
по РРО складає з 10.12.2009 по 26.02.2010 - 2 888 883,89
грн. Гральні автомати не фіскалізовано
та не опломбовано у встановленому
законодавством порядку, не обладнано
запам'ятовуючими пристроями.

Відмовляючи в задоволенні позовних
вимог, суд апеляційної інстанцій
дійшов висновку про те, що оскільки ЗАТ
«Казино «Прем’єр Палац» є дочірньою
компанією Компанії «Монтрон Лімітед»
та, відповідно до Угоди про партнерство
та співробітництво між Європейськими
співтовариствами і Україною, на
відповідача розповсюджується дія ч. 4
ст. 36 цієї Угоди, а, отже, не поширюються
вимоги Закону України «Про заборону
грального бізнесу в Україні».

Переглянувши судове рішення у межах
касаційних скарг, перевіривши
правильність застосування судами норм
матеріального і процесуального права,
заслухавши представників сторін,
колегія суддів Вищого
адміністративного суду України не може
погодитись із висновками суду
апеляційної інстанції та вважає, що
касаційні скарги підлягають
задоволенню, з огляду на наступне.

Судами попередніх інстанцій
встановлено, що Товариством з
обмеженою відповідальністю «Монтрон
Лімітед» (Montron Limited) в 2004 році до
статутного фонду ЗАТ «Казино «Прем'єр
Палац» внесено іноземну інвестицію у
розмірі 657 963 євро. Предметом інвестиції
було обладнання, необхідне для
здійснення відповідачем своєї
господарської діяльності. Зазначені
іноземні інвестиції були
зареєстровані у відповідності до вимог
чинного законодавства України, про що
свідчать інформаційні повідомлення
від 09.08.2004 № 1330-3-2-640 та від 14.10.2004 №
1330-3-2-920. Отже, ЗАТ «Казино «Прем'єр
Палац» є дочірньою компанією,
підконтрольною та підзвітною компанії
Співтовариства «Монтрон Лімітед» (Montron
Limited).

Колегія суддів вважає, що суд
апеляційної інстанції помилково
дійшов висновку про те, що на
відповідача не поширюється дія Закону
України «Про заборону грального
бізнесу в Україні», виходячи з
наступного.

15.05.2009 Верховною Радою України було
прийнято Закон України «Про заборону
грального бізнесу в Україні»,
відповідно до ст. 2 якого в Україні
забороняється гральний бізнес та
участь в азартних іграх.

Під гральним бізнесом у цьому Законі
розуміється діяльність з організації
та проведення азартних ігор у казино,
на гральних автоматах, букмекерських
конторах та в електронному
(віртуальному) казино, що здійснюють
організатори азартних ігор з метою
отримання прибутку, а під азартною грою
- будь-яка гра, умовою участі в якій є
внесення гравцем ставки, що дає змогу
отримати виграш (приз), і результат якої
повністю або частково залежить від
випадковості.

Згідно ст. 4 Закону України «Про
заборону грального бізнесу в Україні»
цей Закон набирає чинності з дня
опублікування та діє до прийняття
спеціального законодавства, що
передбачає право здійснення грального
бізнесу у спеціально створених
гральних зонах.

З дня набрання чинності цим Законом
видача ліцензій на провадження
діяльності з організації та проведення
азартних ігор в Україні припиняється, а
ліцензії, видані суб'єктам
підприємницької діяльності до дня
набрання чинності цим Законом,
скасовуються.

Закон України «Про заборону грального
бізнесу в Україні» було опубліковано
25.05.2009 у загальнодержавних офіційних
друкованих засобах інформації - газеті
«Голос України» № 116 (4616) та газеті
«Урядовий кур'єр» № 112 (4018).

Таким чином, з урахуванням положень ст.
4 Закону України «Про заборону
грального бізнесу в Україні», видана
відповідачеві ліцензія Міністерства
фінансів України на провадження
організації діяльності з проведення
азартних ігор є скасованою з 25.05.2009,
тобто з дати набрання чинності
вказаним Законом.

У зв'язку з прийняттям Закону України
«Про заборону грального бізнесу в
Україні» Міністерством фінансів
України всім суб'єктам господарювання,
яким були видані ліцензії на
провадження діяльності з організації
та проведення азартних ігор в Україні,
30.06.2009 направлено листа № 31-35010-03-10, в
якому повідомлено про скасування
ліцензій та викладено вимогу повернути
до Міністерства фінансів України
ліцензії та їх копії, завірені
Міністерством фінансів України, до
07.07.2009.

У переліку суб'єктів господарювання,
яким відповідно до Закону України «Про
заборону грального бізнесу в Україні»
скасовано ліцензії Міністерства
фінансів України на провадження
організації діяльності з проведення
азартних ігор та яким Міністерством
фінансів України направлено
вищевказаний лист, під № 12 значиться
ЗАТ «Казино «Прем'єр Палац», якому
29.05.2006 видано ліцензію АВ 082931 на
провадження організації діяльності з
проведення азартних ігор.

Таким чином, видана ЗАТ «Казино
«Прем'єр Палац» ліцензія АВ 082931 від
29.05.2006 на провадження організації
діяльності з проведення азартних ігор
вважається скасованою, в зв'язку з чим
оригінал ліцензії та її завірена
Міністерством фінансів України копія
мали бути повернуті у строк до 07.07.2009.

Отже, ЗАТ «Казино «Прем'єр Палац» не має
права здійснювати діяльність з
організації та проведення азартних
ігор (грального бізнесу) через пряму
заборону грального бізнесу в Україні,
встановлену Законом України «Про
заборону грального бізнесу в Україні»,
а також через скасування ліцензії,
виданої на вказаний вид господарської
діяльності.

Відповідно до ст. 6 Господарського
кодексу України загальними
принципами господарювання в Україні є,
зокрема, забезпечення економічної
багатоманітності та рівний захист
державою усіх суб'єктів
господарювання; свобода
підприємницької діяльності у межах,
визначених законом.

14.06.1994 Україною було підписано Угоду
про партнерство та співробітництво між
Європейськими співтовариствами і
Україною (надалі - Угода про
Партнерство), яка була ратифікована
Верховною Радою України 10.11.1994 та
набула для України чинності 01.03.1998.

Частиною 4 статті 36 Угоди про
Партнерство передбачено, що якщо нове
законодавство чи інші правила, які
запроваджено в Україні, можуть
спричинити більш обмежені умови для
заснування компаній Співтовариства на
її території і для функціонування
дочірніх компаній і філіалів компаній
Співтовариства, заснованих в Україні,
ніж ті, що склалися на день підписання
Угоди, то такі відповідні
законодавство чи правила не
застосовуються протягом трьох років
після набуття чинності відповідним
законом до тих дочірніх компаній і
філіалів, які вже були створені в
Україні на момент набуття чинності
відповідним актом.

Аналіз вищевикладених правових норм
дозволяє дійти висновку про те, що в них
йдеться про випадки обмеження умов
заснування та здійснення економічної
діяльності дочірніх компаній і
філіалів компаній Співтовариства в
Україні, тобто обмеження їх прав
порівняно з компаніями України.

Закон України «Про заборону грального
бізнесу в Україні» забороняє гральний
бізнес для всіх фізичних та юридичних
осіб - суб'єктів підприємницької
діяльності, що здійснюють діяльність з
організації і проведення азартних ігор
з метою отримання прибутку.

Вказаний закон не обмежує, а взагалі
забороняє діяльність з проведення
азартних ігор в Україні не лише для
компаній Співтовариства, але й для
компаній України.

Таким чином, висновок суду апеляційної
інстанції про те, що Закон створює
більш обмежені умови для компаній
Співтовариства є невірним.

Оскільки податковим органом
документально підтверджено факт
надання ЗАТ «Казино «Прем’єр Палац»
послуг в сфері грального бізнесу з
метою отримання прибутку, про що
свідчать контрольні стрічки та дані
книг обліку розрахункових операцій,
дані X-звіту за 27.01.2010 про одержання від
клієнтів готівкових коштів (16 чеків на
загальну суму 18 676,00 грн.) та видачу
клієнтам готівкових коштів (1 чек на
суму 5 696,18 грн.), прейскурант цін на
послуги (продаж та прийом жетонів,
вартість за одиницю), колегія суддів
Вищого адміністративного суду України
дійшла висновку, що рух фішок (жетонів)
протягом дня та видача клієнтам казино
готівкових коштів вказує на здійснення
відповідачем господарської діяльності
з організації та проведення азартних
ігор всупереч забороні, встановленій
Законом України «Про заборону
грального бізнесу в Україні».

Відповідно до ч. 1 ст. 3 Закону України
«Про заборону грального бізнесу в
Україні» до суб'єктів господарювання,
які організовують і проводять на
території України азартні ігри,
застосовуються фінансові санкції у
вигляді штрафу у розмірі вісім тисяч
мінімальних заробітних плат з
конфіскацією грального обладнання, а
прибуток (дохід) від проведення такої
азартної гри підлягає перерахуванню до
Державного бюджету України.

Статтею 2 Закону України «Про
встановлення прожиткового мінімуму та
мінімальної заробітної плати» від
20.10.2009 № 1646-VI встановлено, що розмір
мінімальної заробітної плати з 1 січня
2010 року дорівнює 869 гривням.

Отже, фінансові санкції ЗАТ «Прем'єр
Палац» у вигляді штрафу складають: 869
грн. х 8 000 = 6 952 000 грн.

Відповідно до частини 2 статті 3 Закону
України «Про заборону грального
бізнесу в Україні» застосування
санкцій, зазначених у частині першій
цієї статті, здійснюється за рішенням
суду, ухваленого за позовом органів
державної податкової служби.

Статтею 4 Закону України «Про заборону
грального бізнесу в Україні» було
внесено відповідні зміни до Закону
України «Про державну податкову службу
в Україні» від 04.12.1990 № 509-XII. Так,
відповідно до п. 11-1 ч. 1 ст. 10 Закону
України «Про державну податкову службу
в Україні», державні податкові
інспекції подають до судів позови про
застосування санкцій, пов'язаних із
забороною організації і проведення
азартних ігор на території України.

Згідно п. 18 ч. 1 ст. 11 Закону України «Про
державну податкову службу в Україні», у
редакції, що діяла на момент виникнення
правовідносин, органи державної
податкової служби у випадках, в межах
своєї компетенції та у порядку,
встановленому законами України, мають
право звертатися у передбачених
законом випадках до судових органів із
заявою (позовною заявою) про
застосування санкцій, пов'язаних із
забороною організації і проведення
азартних ігор на території України.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 Кодексу
адміністративного судочинства України
кожна сторона повинна довести ті
обставини, на яких ґрунтуються її
вимоги та заперечення, крім випадків,
встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Враховуючи викладене, колегія суддів
Вищого адміністративного суду України
вважає, що Державна податкова
інспекція у Шевченківському районі
міста Києва при проведенні перевірки
діяла на підставі, у межах повноважень
та у спосіб, що передбачені
Конституцією та законами України, факт
порушення відповідачем вимог закону
доведено в повному обсязі, тому суд
першої інстанції дійшов вірного
висновку про те, що позовні вимоги
Державної податкової адміністрації м.
Києва є обґрунтованими і такими, що
підлягають задоволенню в повному
обсязі.

Судом апеляційної інстанції помилково
скасовано рішення суду першої
інстанції про задоволення позовних
вимог, що прийнято на підставі повного
та всебічного дослідження обставин
справи з дотриманням вимог
законодавства.

Згідно статті 226 Кодексу
адміністративного судочинства України
суд касаційної інстанції скасовує
судове рішення суду апеляційної
інстанції та залишає в силі рішення
суду першої інстанції, яке ухвалено
відповідно до закону і скасоване або
змінене помилково.

Керуючись ч. 3 ст. 160, ст.ст. 210, 214, 215, 220, 223,
226, 230, 231, ч. 5 ст. 254 Кодексу
адміністративного судочинства
України, суд

У Х В А Л И В:

1. Касаційні скарги Державної
податкової служби у місті Києві та
Прокуратури міста Києва задовольнити.

2. Постанову Київського апеляційного
адміністративного суду від 25.04.2012 у
справі № 2а-10972/11/2670 скасувати.

Постанову Окружного адміністративного
суду м. Києва від 07.11.2011 у справі №
2а-10972/11/2670 залишити в силі.

3. Ухвала набирає законної сили з
моменту проголошення та може бути
переглянута Верховним Судом України з
підстав, у порядку та в строки,
встановлені статтями 236 - 238, 2391 Кодексу
адміністративного судочинства
України.

Головуючий суддя(підпис)А.М. Лосєв
Судді:(підпис)Л.І. Бившева (підпис) Т.М.
Шипуліна