Справа № 808/1719/14
Суддя: Добродняк І.Ю.
Дата ухвалення: 2014-04-15 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

15 квітня 2014 рокусправа № 808/1719/14

Дніпропетровський апеляційний
адміністративний суд у складі колегії
суддів: головуючого судді:
Добродняк І.Ю

суддів:
Бишевської Н.А. Семененка Я.В.

за участю секретаря судового
засідання: Новошицька О.О.

за участю представників:

позивача: - не з'явився

відповідача: - Новіков О.А.
дов від 08.01.2014

розглянувши у відкритому судовому
засіданні в місті Дніпропетровську

апеляційну скаргу Бердянської міської
виборчої комісії Запорізької області

на постанову Запорізького окружного
адміністративного суду від 17 березня
2014 року

у справі № 808/1719/14

за позовом депутату Бердянської
міської ради ОСОБА_2

до Бердянської міської виборчої
комісії Запорізької області

про визнання протиправним та
скасування рішення,-

ВСТАНОВИВ:

Депутат Бердянської міської ради
ОСОБА_2 звернувся до суду з позовом до
Бердянської міської виборчої комісії
Запорізької області, в якому просив
визнати протиправним та скасувати
рішення (постанову) Бердянської
міської виборчої комісії Запорізької
області від 03 березня 2014 року №724 «Про
визнання депутата таким, що відмовився
від депутатського мандату» (а.с.2-6).

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що
оскаржувана постанова не відповідає
закону та є протиправною. Позивач не
включений до складу виконавчого
комітету Бердянської міської ради.
Посадою, несумісною з виконанням
депутатських повноважень, є членство у
складі виконавчого комітету, оскільки
саме це заборонено законом. В той же час
закон не містить заборони на зайняття
депутатом місцевої ради посади
заступника міського голови, а тому
зазначена обставина не може бути
безумовною підставою для дострокового
припинення депутатських повноважень.
Посилаючись на ст.ст.5, 6, 7 Закону
України «Про статус депутатів місцевих
рад, рішення Конституційного Суду
України від 13.05.1998 № 6-рп/98, позивач
зазначає, що оскільки він обіймає
посаду першого заступника міського
голови з питань діяльності виконавчих
органів ради, але при цьому не є членом
виконавчого комітету міської ради,
позивач законно здійснює свої
депутатські повноваження, не порушує
приписів закону щодо несумісності
статусу депутата місцевої ради з
іншими посадами та видами діяльності, а
отже, у відповідача відсутні будь-які
правові підстави для висновку про
відмову позивача від депутатського
мандату та відповідно дострокове
припинення депутатських повноважень.

Постановою Запорізького окружного
адміністративного суду від 17 березня
2014 року адміністративний позов
задоволено. Визнано протиправним та
скасовано рішення (постанову)
Бердянської міської виборчої комісії
Запорізької області від 03 березня 2014
року №724 «Про визнання депутата таким,
що відмовився від депутатського
мандату».

Не погодившись з постановою суду
першої інстанції, відповідач подав
апеляційну скаргу (а.с.127), в якій,
посилаючись на порушення норм
матеріального та процесуального права,
просить скасувати постанову суду та
прийняти нову, якою відмовити в
задоволені адміністративного позову.

Апеляційна скарга мотивована тим, що
відповідно до приписів Закону України
«Про місцеве самоврядування в Україні»
перший заступник голови міської ради
повинен бути членом виконкому. Міський
голова не може на власний розсуд
обирати, кому з його заступників варто
входити до виконкому, а кому - ні.
Посилання позивача, що його не було
введено до складу виконкому, є таким, що
не відповідає фактичним обставинам (за
інформацією, отриманою 28.01.2014 від
Бердянського виконкому, ОСОБА_2 працює
у виконавчому комітеті на посаді
першого заступника міського голови),
нормам чинного законодавства, оскільки
згідно ст..51 Закону України «Про
місцеве самоврядування в Україні»
заступник міського голови входить до
складу виконавчого комітету. Також,
приймаючи до уваги, що у разі
відсутності міського голови його
повноваження виконує заступник
міського голови з питань діяльності
виконавчих органів ради, позивач не
може бути одночасно представником
органу виконавчої влади (першим
заступником міського голови) і
представником представницької влади
(депутатом): об'єктом та суб'єктом
контролю.

Представник відповідача в судовому
засіданні підтримав доводи, викладені
в апеляційній скарзі.

Позивач (його представник) в судове
засідання не з'явився, про час і місце
судового засідання позивач
повідомлений судом належним чином.

До початку судового засідання жодні
клопотання від позивача (його
представника) не надходили.

Виходячи з приписів ч.4 ст.196 КАС
України, приймаючи до уваги, що в
судовому засіданні, яке відбулось
08.04.2014, апеляційним судом заслухані
пояснення позивача, та його
представника, обов'язковою участь у
судовому засіданні позивача не
визнано, колегія суддів вважає, що
неприбуття у судове засідання позивача
(його представника) в даному випадку не
перешкоджає судовому розгляду справи.

Представником відповідача подані
витребувані апеляційним судом
додаткові документи, а саме: рішення
Бердянської міської ради № 2 від 12.07.2013
«Про затвердження структури та
загально чисельності апарату
Бердянської міської ради та її
виконавчих органів» з додатком №2,
рішення Бердянської міської ради № 2
від 12.09.2013 «Про внесення змін до
структури та загальної чисельності
апарату Бердянської міської ради та її
виконавчих органів», які долучені до
матеріалів справи в порядку ст.195 КАС
України.

Перевіривши законність та
обґрунтованість постанови суду в межах
доводів апеляційної скарги, дослідивши
матеріали справи та доводи апеляційної
скарги, колегія суддів вважає, що
апеляційна скарга підлягає
задоволенню з огляду на наступне.

Як встановлено судом, підтверджено
матеріалами справи, відповідачем -
Бердянською міською виборчою комісією
Запорізької області прийнято
постанову від 03.03.2014 № 724 «Про визнання
депутата таким, що відмовився від
депутатського мандату».

Означеною постановою з посиланням на
п.4 ч.1 ст.5 Закону України «Про статус
депутатів місцевих рад», ст.51 Закону
України «Про місцеве самоврядування в
Україні», а також ст.80 Закону України
«Про вибори депутатів Верховної Ради
Автономної Республіки Крим, місцевих
рад та сільських, селищних, міських
голів», відповідач визнав ОСОБА_2 таким,
що відмовився від депутатського
мандату.

Обставини, які стали підставою для
прийняття вказаної постанови,
полягають в наступному.

За результатами проведених в 2010 році
виборів депутатів Бердянської міської
ради ОСОБА_2 обрано депутатом
Бердянської міської ради, що
підтверджено протоколом першої сесії
Бердянської міської ради від 10.11.2010.

Строк депутатських повноважень ОСОБА_2
- 01.12.2015.

Рішенням сорокової сесії VI скликання
Бердянської міської ради № 1 від 12.09.2013
ОСОБА_2 затверджено на посаду першого
заступника міського голови з питань
діяльності виконавчих органів з 12.09.2013.

Задовольняючи позовні вимоги, суд
першої інстанції виходив з того, що
таке призначення на посаду за умови, що
позивач при цьому не був членом
виконавчого комітету міської ради, в
контексті правових норм, що регулюють
спірні правовідносини, свідчить про те,
що позивач законно здійснював свої
депутатські повноваження, і, як
наслідок, у відповідача відсутні
підстави для прийняття оскаржуваного
рішення, оскільки позивачем не
порушено приписів закону щодо
несумісності статусу депутата міської
ради з іншими посадами та видами
діяльності.

З огляду на фактичні обставини справи,
норми законодавства, що регулюють
спірні правовідносини, колегія суддів
не погоджується з таким висновком суду
першої інстанції.

Відповідно до ст.10 Закону України «Про
місцеве самоврядування в Україні» ради
- представницькі органи місцевого
самоврядування. Сільські, селищні,
міські ради є органами місцевого
самоврядування, що представляють
відповідні територіальні громади та
здійснюють від їх імені та в їх
інтересах функції і повноваження
місцевого самоврядування, визначені
Конституцією України, цим та іншими
законами.

Представницькі органи місцевого
самоврядування, сільські, селищні,
міські голови, виконавчі органи
місцевого самоврядування діють за
принципом розподілу повноважень у
порядку і межах, визначених цим та
іншими законами.

Порядок формування та організація
діяльності рад визначаються
Конституцією України, цим та іншими
законами, а також статутами
територіальних громад.

Відповідно до Закону України «Про
статус депутатів місцевих рад» депутат
сільської, селищної, міської, районної
у місті, районної, обласної ради є
представником інтересів
територіальної громади села, селища,
міста чи їх громад (ст.1 Закону),
повноважний і рівноправний член
відповідної ради - представницького
органу місцевого самоврядування (ст.3
Закону).

За правилами ст.49 Закону України «Про
місцеве самоврядування в Україні»
депутат ради представляє інтереси
всієї територіальної громади, має всю
повноту прав, що забезпечують його
активну участь у діяльності ради та
утворюваних нею органів, несе обов'язки
перед виборцями, радою та її органами,
виконує їх доручення. Депутат, крім
секретаря ради, повинен входити до
складу однієї з постійних комісій ради.

На час сесій, засідань постійних
комісій рад, а також для здійснення
депутатських повноважень в інших,
передбачених законом випадках, депутат
звільняється від виконання виробничих
або службових обов'язків з
відшкодуванням йому середнього
заробітку за основним місцем роботи та
інших витрат, пов'язаних з депутатською
діяльністю, за рахунок відповідного
місцевого бюджету.

Депутат зобов'язаний брати участь у
роботі сесій ради, засідань постійної
та інших комісій ради, до складу яких
його обрано.

Депутат має право звернутися із
запитом до керівників ради та її
органів, сільського, селищного,
міського голови, керівників органів,
підприємств, установ та організацій
незалежно від форм власності,
розташованих або зареєстрованих на
відповідній території, а депутат
міської (міста обласного значення),
районної, обласної ради - також до
голови місцевої державної
адміністрації з питань, віднесених до
відання ради.

Депутат має право знайомитися з
будь-якими офіційними документами, які
зберігаються у відповідних органах
місцевого самоврядування, та робити
виписки, копіювання цих документів.

Повноваження депутатів, порядок
організації і гарантії депутатської
діяльності визначаються Конституцією
України, цим Законом, законом про
статус депутата, іншими законами.

Відповідно до ст.5 Закону України «Про
статус депутатів місцевих рад»
повноваження депутата місцевої ради
припиняються достроково за наявності
перелічених підстав, засвідчених
офіційними документами, без прийняття
рішення відповідної ради, зокрема, у
разі обрання або призначення його на
посаду, зайняття якої згідно з
Конституцією України і законом не
сумісне з виконанням депутатських
повноважень.

За приписами ч.9 ст.51 Закону України
«Про місцеве самоврядування в Україні»
до складу виконавчого комітету
сільської, селищної, міської, районної
у місті ради не можуть входити депутати
відповідної ради, крім секретаря ради.

Відповідно до ст.11 Закону України «Про
місцеве самоврядування в Україні»
виконавчі комітети є виконавчими
органами сільських, селищних, міських,
районних у містах (у разі їх створення)
рад.

Виконавчі органи сільських, селищних,
міських, районних у містах рад є
підконтрольними і підзвітними
відповідним радам, а з питань
здійснення делегованих їм повноважень
органів виконавчої влади - також
підконтрольними відповідним органам
виконавчої влади.

Відповідно до ст.51 Закону України «Про
місцеве самоврядування в Україні»
виконавчим органом сільської,
селищної, міської, районної у місті (у
разі її створення) ради є виконавчий
комітет ради, який утворюється
відповідною радою на строк її
повноважень. Після закінчення
повноважень ради, сільського,
селищного, міського голови, голови
районної у місті ради її виконавчий
комітет здійснює свої повноваження до
сформування нового складу виконавчого
комітету.

Кількісний склад виконавчого комітету
визначається відповідною радою.
Персональний склад виконавчого
комітету сільської, селищної, міської
ради затверджується радою за
пропозицією сільського, селищного,
міського голови, районної у місті ради -
за пропозицією голови відповідної
ради.

Виконавчий комітет ради утворюється у
складі відповідно сільського,
селищного, міського голови, районної у
місті ради - голови відповідної ради,
заступника (заступників) сільського,
селищного, міського голови, голови
районної у місті ради, керуючого
справами (секретаря) виконавчого
комітету, а також керівників відділів,
управлінь та інших виконавчих органів
ради, інших осіб. Міська рада утворює у
складі виконавчого комітету ради орган
з питань містобудування та
архітектури.

До складу виконавчого комітету
сільської, селищної, міської ради
входить також за посадою секретар
відповідної ради.

Очолює виконавчий комітет сільської,
селищної, міської ради відповідно
сільський, селищний, міський голова,
районної у місті ради - голова
відповідної ради. У виконавчому
комітеті сільської ради функції
секретаря виконавчого комітету за
рішенням ради може здійснювати
секретар відповідної ради.

Особи, які входять до складу
виконавчого комітету, крім тих, хто
працює у виконавчих органах ради на
постійній основі, на час засідань
виконавчого комітету, а також для
здійснення повноважень в інших
випадках звільняються від виконання
виробничих або службових обов'язків з
відшкодуванням їм середнього
заробітку за основним місцем роботи та
інших витрат, пов'язаних з виконанням
обов'язків члена виконавчого комітету,
за рахунок коштів відповідного
місцевого бюджету.

На осіб, які входять до складу
виконавчого комітету ради і працюють у
ньому на постійній основі, поширюються
вимоги щодо обмеження сумісності їх
діяльності з іншою роботою
(діяльністю), встановлені цим Законом
для сільського, селищного, міського
голови (ч.7 ст.51 Закону).

Виконавчий комітет ради є підзвітним і
підконтрольним раді, що його утворила,
а з питань здійснення ним повноважень
органів виконавчої влади - також
підконтрольним відповідним органам
виконавчої влади.

Таким чином, виконавчий комітет ради -
це створюваний представницьким
органом місцевого самоврядування
орган, що підконтрольний та підзвітний
відповідній раді.

Основною формою роботи виконавчого
комітету є його засідання, які
скликаються, відповідно, сільським,
селищним, міським головою, а у разі його
відсутності чи неможливості
здійснення ним цієї функції -
заступником сільського, селищного,
міського голови з питань діяльності
виконавчих органів ради.

Як вбачається з матеріалів справи,
рішенням другої (позачергової) сесії
Бердянської міської ради VI скликання
від 18.11.2010 № 7 у відповідності із пп.3 п.1
ст.26, ст.51 Закону України «Про місцеве
самоврядування в Україні» утворено
виконавчий комітет Бердянської
міської ради в кількості 15 осіб.
Затверджено персональний склад
виконавчого комітету Бердянської
міської ради, до якого увійшов перший
заступник міського голови з питань
діяльності виконавчих органів ради
(а.с.17). На вказану посаду цим же
рішенням призначено ОСОБА_3

Рішенням тридцять восьмої сесії
Бердянської міської ради VI скликання
від 31.05.2013 № 3 ОСОБА_3 виведений зі
складу виконавчого комітету
Бердянської міської ради у зв'язку із
звільненням з посади першого
заступника міського голови з питань
діяльності виконавчих органів ради,
одночасно введений до складу
виконавчого комітету ОСОБА_4 - перший
заступник міського голови з питань
діяльності виконавчих органів ради
(а.с.23).

Рішенням Бердянської міської ради
двадцять шостої сесії VI скликання від
27.07.2012 № 4 ОСОБА_2 затверджено на посаду
заступника міського голови з питань
діяльності виконавчих органів ради з
01.08.2012 (а.с.14).

Рішенням Бердянської міської ради
сорокової сесії VI скликання від 12.09.2013
№ 1 ОСОБА_2 затверджено на посаду
першого заступника міського голови з
питань діяльності виконавчих органів
ради з 12.09.2013 (а.с.15).

Підпунктом 2.2 вказаного рішення
доручено керуючому справами виконкому
врахувати внесені зміни в додаток 2
рішення тридцять дев'ятої сесії
Бердянської міської ради VI скликання
від 12.06.2013 № 2 «Про затвердження
структури та загальної чисельності
апарату Бердянської міської ради та її
виконавчих органів.

Відповідно до зазначеного вище додатку
2 рішення тридцять дев'ятої сесії
Бердянської міської ради VI скликання
від 12.06.2013 № 2, яким визначено структуру
виконавчих органів Бердянської
міської ради, до складу виконавчого
комітету входить міський голова,
перший заступник міського голови з
питань діяльності виконавчих органів
ради, заступники міського голови з
питань діяльності виконавчих органів
ради, керуючий справами виконавчого
комітету, як то передбачено ст.51 Закону
України «Про місцеве самоврядування в
Україні».

На момент прийняття Бердянською
міською радою рішення від 12.09.2013 № 1
ОСОБА_4 - член виконавчого комітету
Бердянської міської ради, першим
заступником міського голови з питань
діяльності виконавчих органів ради не
був.

Колегія суддів не приймає до уваги
посилання позивача, що він як депутат
Бердянської міської ради правомірно
обіймає посаду першого заступника
Бердянської міської ради з питань
діяльності виконавчих органів ради,
оскільки не введений до складу міської
ради.

На підтвердження вказаної обставини
позивачем подана довідка від 05.03.2014 №
01-1281/40, видана міським головою, що
ОСОБА_2 не є і ніколи не обирався членом
виконавчого комітету Бердянської
міської ради (а.с.16).

Разом з тим, до матеріалів справи
долучений лист того ж міського голови
від 28.01.2014 № 01-0550/43, направлений на
адресу голови Бердянської міської
виборчої комісії Запорізької області,
в якому міститься інформація, що ОСОБА_2
працює у виконавчому комітеті
Бердянської міської ради на посаді
заступника міського голови з питань
діяльності виконавчих органів ради з
01.08.2012, на посаді першого заступника
міського голови з питань діяльності
виконавчих органів ради з 12.09.2013 (а.с.63).

Також з матеріалів справи вбачається,
що 16.09.2013 міським головою видано
розпорядження № 355-р про розподіл
обов'язків між першим заступником,
заступниками міського голови з питань
діяльності виконавчих органів ради
(а.с.70), відповідно до якого розподілено
обов'язки між першим заступником
міського голови з питань діяльності
виконавчих органів ради ОСОБА_2 та
заступниками міського голови з питань
діяльності виконавчих органів ради
ОСОБА_5 та ОСОБА_6 згідно з додатком до
вказаного розпорядження.

З наведеного вище вбачається, що
посада, яку займає позивач, відноситься
до складу виконавчого комітету як
виконавчого органу міської ради як за
законом так і за своїми
функціональними обов'язками.

Закон України «Про місцеве
самоврядування», який визначає систему
та гарантії місцевого самоврядування в
Україні, засади організації та
діяльності, правового статусу і
відповідальності органів та посадових
осіб місцевого самоврядування, не
містить такої окремої правової фігури
як заступник міського голови.

Відповідно до вказаного Закону
заступник міського голови є виключно
посадою, яка входить до складу
виконавчого комітету ради (ч.3 ст.51
цього Закону).

Затвердження рішенням Бердянської
міської ради сорокової сесії VI
скликання від 12.09.2013 № 1 ОСОБА_2 на
посаду першого заступника міського
голови з питань діяльності виконавчих
органів ради здійснено в межах наданих
міській раді ст.26 Закону України «Про
місцеве самоврядування» повноважень
щодо утворення виконавчого комітету
ради, визначення його чисельності,
затвердження персонального складу,
внесення змін до складу виконавчого
комітету та його розпуск.

Отже відсутність у вказаному рішенні
міської ради про включення ОСОБА_2 до
складу виконавчого комітету
Бердянської міської ради не є
свідченням того, що ОСОБА_2 призначений
заступником міського голови, який може
діяти поза складом виконавчого
комітету і на нього не
розповсюджуються правові наслідки,
передбачені ст.5 Закону України «Про
статус депутатів місцевих рад».

Також колегія суддів вважає помилковим
посилання позивача на ст.7 Закону
України «Про статус депутатів місцевих
рад», оскільки вказана правова норма
спірні правовідносини не регулює,
стосується депутатів місцевої ради,
які перебувають на посадах керівників
місцевих органів виконавчої влади чи
на іншій посаді, на яку поширюються
вимоги Конституції та законів України
щодо обмеження сумісництва (ст.ст.103, 127
Конституції України, ч.3 ст.7 Закону
України «Про статус депутатів місцевих
рад»).

Таким чином, оскільки виходячи зі
змісту Закону України «Про місцеве
самоврядування в Україні», позивач не
може бути одночасно і депутатом
міської ради і заступником міського
голови, призначення позивача на посаду
заступника міського голови є
законодавчо встановленою підставою
для припинення ним достроково
повноважень депутата місцевої ради.

Виходячи з вищенаведеного, приймаючи
до уваги, повноваження міської
виборчої комісії, визначеної Законом
України «Про вибори депутатів
Верховної Ради Автономної Республіки
Крим, місцевих рад та сільських,
селищних, міських голів», колегія
суддів вважає, що оскаржуване рішення
№ 724 від 03.03.2014, яким встановлено факт,
що депутат міської ради ОСОБА_2 є таким,
що відмовився від депутатського
мандату, прийнято відповідачем
правомірно.

Суд першої інстанції не в повному
обсязі з'ясував обставини, що мають
значення для справи, неправильно
застосував норми матеріального права,
що регулюють спірні правовідносини, що
призвело до неправильного вирішення
справи і відповідно до ст.202 КАС України
є підставою для скасування постанови
суду першої інстанції і ухвалення
нового рішення про відмову в
задоволенні позову.

Керуючись ст.ст.198, 202, 205, 207 Кодексу
адміністративного судочинства
України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Бердянської міської
виборчої комісії Запорізької області
задовольнити.

Постанову Запорізького окружного
адміністративного суду від 17 березня
2014 року у справі № 808/1719/14 скасувати.

В позові відмовити.

Постанова апеляційного суду
набирає законної сили з моменту її
проголошення та може бути оскаржена до
Вищого адміністративного суду України
в порядку, встановленому ст.212 Кодексу
адміністративного судочинства
України.

Головуючий:
І.Ю. Добродняк

Суддя:
Н.А. Бишевська

Суддя:
Я.В. Семененко