Справа № 820/6520/14
Суддя: Лук'яненко М.О.
Дата ухвалення: 2014-05-20 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Харківський окружний адміністративний
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

Харків

20 травня 2014 р.
№ 820/6520/14

Харківський окружний адміністративний
суд у складі

головуючого судді Лук'яненко М.О.,

за участю секретаря судового засідання
Гайворонського В.С.,

сторін:

представника позивача - Юрчик Л.В.,

відповідача - ОСОБА_3,

розглянувши у відкритому судовому
засіданні в залі суду адміністративну
справу за позовом Індустріальної
об'єднаної державної податкової
інспекції м. Харкова Головного
управління Міндоходів у Харківській
області до фізичної особи - підприємця
ОСОБА_3 про застосування та стягнення
штрафу, -

В С Т А Н О В И В:

Позивач звернувся до Харківського
окружного адміністративного суду з
позовною заявою, в якій просить суд:
застосувати до фізичної особи -
підприємця ОСОБА_3 штраф у розмірі 9 744
000,00 грн., що становить вісім тисяч
мінімальних заробітних плат; стягнути
з фізичної особи - підприємця ОСОБА_3 до
Державного бюджету України суму штрафу
в розмірі 9 744 000,00 грн.; перерахувати до
Державного бюджету України 16 637 грн. в
якості прибутку (доходу) від
організації та проведення ФО-П ОСОБА_3
азартних ігор, що знаходяться на
депозитному рахунку в ГУ Міндоходів у
Харківській області; конфіскувати в
дохід Держави гральне обладнання, яке
вилучено в ході обшуку орендованих
приміщень та на яке накладено арешт,
відповідно до ухвали Київського
районного суду м. Харкова від
16.12.2013року.

В обґрунтування позову позивач
зазначає, що 12 грудня 2013 року на
підставі ухвали слідчого судді
Київського районного суду м. Харкова
від 14.11.2013 року проведено обшук
нежитлових приміщень за адресою
АДРЕСА_2, які належать на праві
власності ВАТ
"Проектно-конструкторський
технологічний експериментальний
інститут машинобудування" та
орендуються ФО-П ОСОБА_3 з 01.01.2013 року
відповідно до договору оренди за №13/13
від 01.01.2013 року. В ході обшуку
встановлений факт організації та
проведення азартних ігор у приміщеннях
за адресою: АДРЕСА_2, що є порушенням
приписів Закону України "Про заборону
грального бізнесу в Україні". На
підставі зафіксованих порушень до
відповідача підлягає застосуванню
штраф в розмірі восьми тисяч
мінімальних заробітних плат, що
становить 9744000 грн., який підлягає
стягнення з відповідача.

В судовому засіданні представник
позивача вимоги адміністративного
позову підтримав, просив суд
задовольнити позовні вимоги в повному
обсязі.

Відповідач проти позову заперечував,
надав суду письмові заперечення,
позиція яких повністю збігається з
викладеною в судовому засіданні, де
вказав, що в приміщені за адресою:
АДРЕСА_2, яке ОСОБА_3 орендує у ВАТ
"Птімаш" на підставі договору оренди
від 01.01.2013 року, в якому проводяться
турніри по спортивному покеру. Крім
того, зазначив, що відповідно до
класифікатору видів економічної
діяльності 2010 року (КВЕД 2010), він має
право здійснювати: функціонування
спортивних споруд, діяльність
спортивних клубів, організування інших
видів відпочинку та розваг. Також,
пояснив, що грошові кошти у розмірі 16637
грн., вилучені на місці обшуку, це кошти
на оплату орендної плати та
комунальних послуг, а ніяк не дохід
отриманий він гри в покер. Вважав, що
своїми діями не порушував жодних
приписів законодавства у сфері
регулювання грального бізнесу. Просив
суд відмовити в задоволенні позовних
вимог в повному обсязі.

Вислухавши пояснення відповідача та
представника позивача, дослідивши
матеріали справи, оцінивши належність,
допустимість, достовірність кожного
доказу окремо, а також достатність і
взаємний зв'язок наявних у справі
доказів у їх сукупності, суд дійшов
наступного висновку.

Фізична особа - підприємець ОСОБА_3 є
платником єдиного податку про, що
свідчить свідоцтво серії НОМЕР_2 (а.с. 11).

З матеріалів справи встановлено, що між
ВАТ "Птімаш", в особі директора ОСОБА_4,
та ФО-П ОСОБА_3 01.01.2013 року укладено
договір оренди приміщень №13/13
загальною площею 137 кв.м., розташованих
на 1 поверсі будівлі за адресою: АДРЕСА_2
(а.с. 41-42).

Згідно п.п. 1.1, 1.2 п.1 вищевказаного
договору нежитлові приміщення
надаються в строкове платне
користування для використання в
господарській діяльності. Передача
об'єкту оренди в суборенду не
допускається.

На виконання п.п.3.1 п.3 Договору оренди
від 01.01.2013 року підписано акт
приймання-передачі нежитлових
приміщень загальною площею 137 кв.м.,
розташованих за адресою: АДРЕСА_2 (а.с.
43).

Підпунктами 4.1, 4.3 п.4 договору
встановлено орендну плату в розмірі 10000
грн. в місяць. Орендна плата
сплачується щомісяця у безготівковій
формі, шляхом перерахування
відповідних грошових коштів на
розрахунковий рахунок орендодавця не
пізніше 5-го числа поточного місяця.

Судовим розглядом встановлено, що в
ході проведення досудового
розслідування кримінального
провадження № 0000262, ухвалою
слідчого судді Київського районного
суду м. Харкова від 14.11.2013 року (справа №
640/19912/13-к) задоволено клопотання
старшого слідчого відділу
кримінальних розслідувань слідчого
управління фінансових розслідувань ГУ
Міндоходів у Харківській області про
проведення обшуку нежитлових
приміщень на 1 - му поверсі будівлі за
адресою: АДРЕСА_2, які належать на праві
власності ВАТ
"Проектно-конструкторський
технологічний експериментальний
інститут машинобудування" (а.с. 25).

На підставі ухвали слідчого судді
Київського районного суду м. Харкова
від 14.11.2013 року та відповідно до
наданого старшим слідчим ВКР СУ ФР ГУ
Міндоходів у Харківській області
доручення (а.с. 27), в порядку ст.ст. 40, 41
КПК України, працівниками СУ ФР та
оперативного управління ГУ Міндоходів
у Харківській області 12 грудня 2013 року
проведено обшук нежитлових приміщень,
наданих ВАТ "Птімаш" в оренду
відповідачу.

З протоколу обшуку від 12.12.2013 року,
судом встановлено, що в орендовану
приміщені відповідачем зафіксовано
факт організації та проведення
азартних ігор у приміщеннях за адресою:
АДРЕСА_2, що є порушенням приписів
Закону України "Про заборону грального
бізнесу в Україні" (а.с. 28-31).

Так, протоколом обшуку від 12.12.2013 року
(початок о 20год. 25хв. , закінчення - о
00год. 35хв.) зафіксовано, що в приміщенні
ігрового залу на час проведення обшуку
за ігровими столами знаходились особи,
які тримали в руках фішки та гральні
карти, по центру столу знаходився
працівник покерного клубу "Піраміда" -
круп'є, який здійснював роздачу
гральних карт. Крім того, в куті даного
приміщення за стійкою знаходився стіл,
на якому був розташований екран з
зображенням з камер відео
спостереження, а також гральні фішки
різним номіналом, фішки без номіналу
різнокольорові, 5 колод гральних карт,
зошити, чорнові записи, флеш-карта;
вздовж стіни в даному приміщенні
знаходилось 9 гральних автоматів у
вимкненому стані; в шафі знаходились,
також, фішки різного номіналу. Під час
механічного відкриття сейфу, який
знаходився в приміщенні,
відокремленому стійкою, встановлено
наявність грошових коштів на загальну
суму 16637 грн. (шістнадцять тисяч шістсот
тридцять сім гривень), гральних фішок
різних номіналів та гральних карт в
кількості 6 колод.

Постановою старшого слідчого ВКР СУ ФР
ГУ Міндоходів у Харківській області
від 13.12.2013 року грошові кошти в
загальному розмірі 16637 грн., які
вилучені в ході проведення обшуку в
орендованих відповідачем нежитлових
приміщеннях, здані на зберігання на
депозитний рахунок ГУ Міндоходів у
Харківській області (а.с. 32-33).

Ухвалою Київського районного суду м.
Харкова від 16.12.2013 року на майно, яке
вилучено 13.12.2013 року в ході проведення
обшуку, накладено арешт (а.с. 34-35).

На підставі вищевикладеного, в ході
проведення досудового розслідування
кримінального провадження №0000262
від 11.06.2013 року, встановлено наявність
ознак складу кримінального
правопорушення за фактом здійснення
незаконної діяльності у сфері
грального бізнесу ФО-П ОСОБА_3
(ідентифікаційний номер НОМЕР_1) в
ігровому клубі "Піраміда" за адресою:
АДРЕСА_2. За даним фактом відкрито
кримінальне провадження №0000079,
внесене в Єдиний реєстр досудового
розслідування 20.03.2014 року за ч.1 ст.203-2 КК
України (а.с. 13).

Обмеження щодо здійснення грального
бізнесу в Україні, виходячи з
конституційних принципів пріоритету
прав і свобод людини і громадянина,
захисту моральності та здоров'я
населення, заборони використання
власності на шкоду людині і
суспільству регулюється Законом
України "Про заборону грального
бізнесу в Україні" від 15.05.2009 року
№1334-VІ.

Після прийняття Закону України "Про
заборону грального бізнесу в Україні"
від 15.05.2009 року № 1334-VІ, наказом
Міністерства юстиції України від 09.12.2009
року №2403/5 "Про скасування рішення про
державну реєстрацію
нормативно-правового акта" скасовано
рішення про державну реєстрацію абзацу
четвертого пункту 1 наказу
Міністерства України у справах сім'ї,
молоді та спорту від 15.06.2009 року №2021
"Про внесення змін до Переліку видів
спорту, що визнані в Україні",
зареєстрованого у Міністерстві
юстиції України 01.07.2009 року за №581/16597,
внаслідок чого такий вид спорту як
"спортивний покер" виключено з переліку
видів спорту, що визнані в України.

Суспільні відносини у створенні умов
для розвитку фізичної культури і
спорту, що являє собою спорт визначає
Закон України " про фізичну культуру і
спорт". Згідно ст. 1 даного Закону
визначено поняття "спорт" - це органічна
частина фізичної культури, особлива
сфера виявлення та уніфікованого
порівняння досягнень людей у певних
видах фізичних вправ, технічної,
інтелектуальної та іншої підготовки
шляхом змагальної діяльності.

Відповідно ст. 5 Закону України "Про
фізичну культуру і спорт" первинною
ланкою самодіяльної організації
фізкультурного руху є колективи
фізкультури на підприємствах, в
установах, організаціях, що об'єднують
на засадах добровільності громадян за
їх інтересами у
фізкультурно-спортивному русі.

Громадські організації
фізкультурно-спортивної спрямованості
(добровільні спортивні товариства,
спортивні федерації, клуби тощо)
реалізують завдання, визначені у
статті 2 зазначеного Закону, на всіх
рівнях і напрямках
фізкультурно-спортивної діяльності у
взаємодії з державними органами,
профспілками, іншими об'єднаннями
громадян, суб'єктами підприємництва,
відповідними міжнародними
організаціями.

Суд погоджується із посиланнями
відповідача на те, що сам по собі
"Спортивний покер" - це інтелектуальна
карткова гра (не азартна гра), у якій
гравці змагаються між собою за
затвердженими в установленому
порядком правилами, у вмінні,
майстерності прорахувати різноманітні
вірогідності та шанси збору виграшної
комбінації, оцінювати тактику та
стратегію гри противника.

Однак, при цьому, суд зауважує, що
спортивний покер не передбачає сплату
гравцем коштів як обов'язкову умову
участі в грі, а також отримання
виграшу/призу у будь-якому вигляді.

Тобто, обов'язковою умовою для того, щоб
"спортивний покер" міг вважатися
спортивної грою є проведення цих
змагань без сплати гравцем коштів як
обов'язкову умову участі в грі, а також
отримання виграшу/призу у будь-якому
вигляді.

В судовому засіданні було встановлено
та не заперечувалось відповідачем, що
для участі у грі обов'язковою умовою
було внесення 200 грн.

Також, з наданих до суду протоколів
допиту свідків, судом встановлено, що
для участі у грі учасниками
сплачувалось 200 грн за вхід для
формування "банку", який в подальшому
буде розподілятись серед переможців, а
також обмінювались грошові кошти на
фішки номіналом 1, 5, 25, 100.

Тобто, умови при яких відпоівдачем було
організовано гру у "Спортивний покер"
протиричать поняттю спортивної гри,
оскільки передбачали сплату гравцем
коштів як обов'язкову умову участі в
грі, а також отримання виграшу/призу у
грошовому вигляді.

Крім того, суд звертає увагу на те, що
наказом Міністерства України у справах
сімьї, молоді та спорту від 05.09.2008 №3658
"Про затвердження форми звітності №2-ФК
(річна) "Звіт з фізичної культури і
спорту" та Інструкції щодо її
заповнення", зареєстрованого в
Міністерстві юстиції України 1.10.2008
року за №919/15610 підприємства, установи,
організації, що проводять
фузкультурно-оздоровчу та спортивну
роботу, незалежно від відомчого
підпорядкування та форми власності
надають звітність структурному
підрозділу з фізичної культури та
спорту.

З листа начальника управління
забезпечення законності і
правопорядку, додержання прав і свобод
громадян Харківської обласної
державної адміністрації від 15.04.2014 року
№01-22/265 судом встановлено, що звітність
ігровим клубом "Піраміда" не подавалась
(а.с.139-140)

Крім того, п.6 Вимог до змісту положення
(регламенту) про офіційні
фізкультурно-оздоровчі заходи або
спортивні змагання, затверджені
наказом Міністерства України у справах
сім'ї, молоді та спорту від 06.08.2010 "2659,
зареєстрованого в Міністерстві
юстиції України 01.09.2012 року за №766/18061, у
разі проведення
фізкультурно-оздоровчого заходу або
спортивного змагання громадською
організацією фізкультурно-спортивної
спрямованості положення про захід
затверджується організатором за
погодженням із структурним
підрозділом з фізичної культури і
спорту відповідної місцевої державної
адміністрації або органу місцевого
самоврядування.

Однак, від ігрового клубу "Піраміда" до
Департаменту у справах молоді та
спорту обласної державної
адміністрації на погодження положення
(регламента) щодо проведення
спортивних заходів із гри в спортивний
покер не подавались (а.с.139-140)

Згідно положень статті 1 Закону України
"Про заборону грального бізнесу в
Україні" гральний бізнес - діяльність,
пов'язана з організацією, проведенням
та наданням можливості доступу до
азартних ігор у казино, на гральних
автоматах, комп'ютерних симуляторах, у
букмекерських конторах, в
інтерактивних закладах, в електронному
(віртуальному) казино незалежно від
місця розташування сервера.

Азартна гра - будь-яка гра, обов'язковою
умовою участі в якій є сплата гравцем
грошей, у тому числі через систему
електронних платежів, що дає змогу
учаснику як отримати виграш (приз) у
будь-якому вигляді, так і не отримати
його залежно від випадковості.

Відповідно до ч. 4 ст. 1 Закону України
"Про заборону грального бізнесу в
Україні" організацією та проведенням
азартних ігор є діяльність
організаторів таких ігор, що
здійснюється з метою створення умов
для здійснення азартних ігор та видачі
виграшів (призів) учасникам азартних
ігор.

Згідно статті 2 вищевказаного Закону в
Україні забороняється гральний бізнес
та участь в азартних іграх.

За правилами статті 3 Закону України
"Про заборону грального бізнесу в
Україні" до суб'єктів господарювання,
які організовують і проводять на
території України азартні ігри,
застосовуються фінансові санкції у
вигляді штрафу у розмірі вісім тисяч
мінімальних заробітних плат з
конфіскацією грального обладнання, а
прибуток (дохід) від проведення такої
азартної гри підлягає перерахуванню до
Державного бюджету України.

Застосування фінансових санкцій,
зазначених у частині першій цієї
статті, здійснюється за рішенням суду,
ухваленим за позовом органів міліції
та/або органів доходів і зборів.

Враховуючи наведене, суд приходить до
висновку, що в ігровому клубі "Піраміда"
ФО-П ОСОБА_5 діяльність здійснювалась з
метою створення умов для здійснення
азартних ігор та видачі виграшів
(призів) учасникам азартних ігор, а тому
до нього необхідно застосувати
фінансові санкції у вигляді штрафу у
розмірі вісім тисяч мінімальних
заробітних плат, а прибуток (дохід) від
проведення такої азартної гри підлягає
перерахуванню до Державного бюджету
України.

Статтею 8 Закону України "Про Державний
бюджет України на 2013 рік" передбачено,
що у 2013 мінімальна заробітна плата у
місячному розмірі становить 1147 гривень
- з 1 січня, 1218 гривень - з 1 грудня.

Відтак, за порушення положень статті 3
Закону України "Про заборону грального
бізнесу в Україні" до відповідача
застосовуються фінансові санкції у
вигляді штрафу у розмірі восьми тисяч
мінімальних заробітних плат, що в сумі
становить 9744000,00 грн. та який підлягає
сплаті в примусовому порядку.

Надаючи пояснення відповідач в
судовому засіданні 06.05.2014 року
зазначив, що кошти у розмірі 16637 грн.,
які були вилучені під час обшуку не є
доходом від гри, а належать йому та
зберігалися в сейфі орендованого
приміщення для оплати орендної плати
за грудень 2013 року та сплати
комунальних платежів.

Однак, як з'ясовано судом, орендна плата
за орендоване відповідачем приміщення
була сплачена на рахунок ПрАТ
"Проектно-конструкторський
технологічний експериментальний
інститут машинобудування" платіжним
дорученням №39 10.12.2013 року, тобто, за
декілька днів до дня проведення обшуку
(а.с.132), що спростовує твердження
відповідача, а тому суд приходить до
висновку, що дані кошти одержані ФО-П
ОСОБА_3 як дохід від організації та
проведення азартних ігор.

А отже, грошові кошти в розмірі 16637,00
грн. за правилами статті 3 Закону
України "Про заборону грального
бізнесу в Україні" підлягають
перерахуванню до Державного бюджету
України, в якості доходу від
організацій та проведення ФО-П ОСОБА_3
азартних ігор.

Щодо позовних вимог в частині
конфіскації в дохід Держави грального
обладнання, яке вилучено в ході обшуку
орендованих приміщень та на яке
накладено арешт, відповідно до ухвали
Київського районного суду м. Харкова
від 16.12.2013 року, суд зазначає, що доказів
на підтвердження належності даних
гральних автоматів на праві власності
фізичній особі - підприємцю ОСОБА_3,
суду не надано, а тому дана позовні
вимоги в цій частині задоволенню не
підлягають.

Приймаючи до уваги зазначене вище, суд
знаходить позов обґрунтованим, та
таким, що підлягає задоволенню в
частині застосування до фізичної особи
- підприємця ОСОБА_3 фінснової санкції у
вигляді штрафу у розмірі 9744000,00 (дев'ять
мільйонів сімсот сорок чотири тисячі 00
копійок) грн., що становить вісім тисяч
мінімальних заробітних плат; стягнення
з фізичної особи - підприємця ОСОБА_3
(61115, АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер
НОМЕР_1) до Державного бюджету України
суму штрафу в розмірі 9744000,00 (дев'ять
мільйонів сімсот сорок чотири тисячі 00
копійок) грн.; перерахуванні до
Державного бюджету України 16637
(шістнадцять тисяч шістсот тридцять
сім гривень) грн. в якості доходу від
організації та проведення фізичною
особою - підприємцем ОСОБА_3 азартних
ігор, що знаходяться на депозитному
рахунку в ГУ Міндоходів у Харківській
області. В решті позовних вимог слід
відмовити.

Керуючись ст.ст. 8 і 19 Конституції
України, ст.ст. 7-11, ч. 1 ст. 158, ст. 159, ч.
ч. 1, 2 ст. 160, ст. 161, ч. 1 ст. 162, ст. 163 КАС
України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Адміністративний позов Індустріальної
об'єднаної державної податкової
інспекції м. Харкова Головного
управління Міндоходів у Харківській
області до фізичної особи - підприємця
ОСОБА_3 про застосування та стягнення
штрафу - задовольнити частково.

Застосувати до фізичної особи -
підприємця ОСОБА_3 штраф у розмірі
9744000,00 (дев'ять мільйонів сімсот сорок
чотири тисячі 00 копійок) грн., що
становить вісім тисяч мінімальних
заробітних плат.

Стягнути з фізичної особи - підприємця
ОСОБА_3 (61115, АДРЕСА_1, ідентифікаційний
номер НОМЕР_1) до Державного бюджету
України суму штрафу в розмірі 9744000,00
(дев'ять мільйонів сімсот сорок чотири
тисячі 00 копійок) грн.

Перерахувати до Державного бюджету
України 16637 (шістнадцять тисяч шістсот
тридцять сім гривень) грн. в якості
доходу від організації та проведення
фізичною особою - підприємцем ОСОБА_3
азартних ігор, що знаходяться на
депозитному рахунку в ГУ Міндоходів у
Харківській області.

В решті позовних вимог відмовити.

Постанова може бути оскаржена в
апеляційному порядку до Харківського
апеляційного адміністративного суду
через Харківський окружний
адміністративний суд шляхом подачі
апеляційної скарги у 10-денний строк з
дня отримання копії постанови.

Постанова набирає законної сили у
порядку, передбаченому ст. 254 КАС
України.

Повний текст постанови виготовлено 26
травня 2014 року.

Суддя
М.О. Лук'яненко