Справа № 812/10765/13-а
Суддя: Білак С. В.
Дата ухвалення: 2014-04-23 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Головуючий у 1 інстанції - Солоніченко
Суддя-доповідач - Білак С. В.
ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 квітня 2014 року
справа №812/10765/13-а
Приміщення суду за адресою:83017, м.
Донецьк, бульвар Шевченка, 26

Донецький апеляційний
адміністративний суд у складі колегії
суддів: головуючого судді Білак С.В.,
суддів Сіваченка І.В., Сухарька М.Г.,
секретар судового засідання Святодух
О.Б., з участю представників позивача
Денисенка А.С., Секлейді О.А.,
представника відповідача Гнатенко А.В.,
розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку на постанову
Луганського окружного
адміністративного суду від 07 лютого 2014
року у справі № 812/10765/13-а за позовом
Публічного акціонерного товариства
"Шахта "Білоріченська" до Національної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку про визнання не чинним рішення та
зобов'язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

Позивач Публічне акціонерне
товариство "Шахта "Білоріченська" (далі
- позивач) звернувся до суду з позовом
до Національної комісії з цінних
паперів та фондового ринку (далі -
відповідач) про визнання не чинним
рішення та зобов'язання вчинити певні
дії.

Позивач просив визнати не чинним
рішення Національної комісії з цінних
паперів та фондового ринку про відмову
у скасуванні додаткового випуску акцій
ДВАТ Шахта "Білоріченська" від 12.08.2008
року, викладене в листі № 12/02/26753/нк від
18.12.2013 року.

Зобов'язати Національну комісію з
цінних паперів та фондового ринку
прийняти рішення про скасування
реєстрації додаткового випуску акцій
ДВАТ Шахта "Білоріченська" від 12.08.2008
року.

Постановою Луганського окружного
адміністративного суду від 7 лютого 2014
року позов було задоволено частково.

Визнано протиправною відмову
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку у скасуванні
реєстрації додаткового випуску акцій
ДВАТ Шахта "Білоріченська" від 12.08.2008
року, викладену в листі № 12/02/26753/нк від
18.12.2013 року.

Зобов'язано Національну комісію з
цінних паперів та фондового ринку
розглянути питання про скасування
реєстрації додаткового випуску акцій
ДВАТ Шахта "Білоріченська" від 12.08.2008
року з урахуванням висновків постанови
суду.

У задоволенні іншої частини позовних
вимог позивачу відмовлено.

Не погодившись з рішенням суду першої
інстанції, відповідач подав апеляційну
скаргу, в якій просить постанову суду
першої інстанції скасувати,
посилаючись на порушення норм
матеріального та процесуального права
та відмовити позивачу в задоволенні
позовних вимог.

В обґрунтування апеляційної скарги
зазначив, що постановою Луганського
окружного адміністративного суду від
21.10.2013 року у справі № 812/7917/13-а за
позовом ПАТ «Шахта «Білоріченська» до
Комісії, відмовлено в скасуванні
реєстрації додаткового випуску акцій
ДВАТ «Шахта «Білоріченська» від 12.08.2008
року. Судом встановлено, що для
вирішення питання щодо скасування
реєстрації додаткового випуску акцій,
ПАТ «Шахта «Білоріченська» повинно би
було звернутися до Комісії у
встановленому порядку, надавши
відповідну заяву встановленого зразка
та надавши пакет необхідних
документів, у тому числі і рішення
господарського суду.

Крім того, лист Комісії від 18.12.2013 року
№ 12/02/26753/нк не може вважатися прийнятим
рішенням щодо відмови у скасуванні
реєстрації додаткового випуску акцій
ПАТ «Шахта «Білоріченська», адже він
носить суто інформаційний характер та
за своєю формою і змістом не є правовим
актом індивідуальної дії.

В розпорядженні Комісії № 57-КФ-С-А від
19.10.2012 року, яким анульовано свідоцтво
від 12.08.2008 року № 330/1/08, видане 23.12.2008
року, відсутній запис про скасування
рішення від 23.12.2008 року № 1487 та
відповідно скасування реєстрації
випуску акцій ДВАТ «Шахта
«Білоріченська» від 12.08.2008 року.

Анулювавши свідоцтво від 12.08.2008 року №
330/1/08, видане 23.12.2012 року, на виконання
судового рішення від 15.12.2011 року,
Господарський суд міста Києва не
зобов'язував Комісію скасувати сам
випуск акцій відповідно до даного
свідоцтва.

Крім того, відповідно до норм чинного
законодавства, повноваження Комісії
щодо скасування реєстрації випуску
акції є виключною компетенцією
уповноваженого органу.

Представник відповідача в судовому
засіданні підтримав доводи
апеляційної скарги.

Представники позивача заперечували
проти доводів апеляційної скарги.

Заслухавши доповідь судді-доповідача,
пояснення сторін, перевіривши
матеріали справи, доводи апеляційної
скарги, колегія суддів дійшла до
висновку, що апеляційна скарга не
підлягає задоволенню, а рішення суду
першої інстанції необхідно залишити
без змін з наступних підстав.

Як встановлено судом першої інстанції
та підтверджено судом апеляційної
інстанції, Державне відкрите
акціонерне товариство "Шахта
"Білоріченська" дочірнє підприємство
державної холдингової компанії
"Луганськвугілля" у зв'язку з
приведенням своєї діяльності,у
відповідність із Законом України "Про
акціонерні товариства" на підставі
наказу Міністерства енергетики та
вугільної промисловості України від
21.12.2012 року № 1073 змінив своє
найменування на Публічне акціонерне
товариство "Шахта "Білоріченська",
згідно з Статутом створено відповідно
до наказу Мінвуглепрому України від
7.02.1996 року №116 на базі Державного
підприємства "Шахта Білоріченська" -
дочірнє підприємство ДХК
"Луганськвугілля".

ДКЦПФР України йому видано свідоцтво
про реєстрацію випуску акцій №507/1/07
від 06 грудня 2007 року.

У процесі проведення господарської
діяльності стосовно позивача у
встановленому порядку було порушено
справу про банкрутство, у процедурі
якої господарським судом Луганської
області ухвалою від 7 червня 2001 року
введено процедуру розпорядження
майном боржника, ухвалою від 26 липня 2001
року введено процедуру санації
боржника, ухвалою від 15 листопада 2007
року було затверджено план санації за
участю інвестора, згідно якому
основним джерелом погашення вимог
кредиторів визначаються кошти
зовнішнього інвестування, що мають
надходити до боржника за результатами
закритого розміщення акцій
додаткової емісії, у зв'язку з чим
передбачають одержання боржником
коштів у розмірі 158000000 грн.

Позивачем було здійснено у зв'язку з
цим додатковий випуск акцій, про що
Державною комісією з цінних патерів та
фондового ринку України було видано
тимчасове свідоцтво про реєстрацію
випуску акцій від 12.08.2008 року,
реєстраційний №330/1/08-Т на загальну
суму 158000000 грн., також було внесено
відповідні зміни до Статуту, які
зареєстровані у встановленому порядку.

23 грудня 2008 року Державною комісією з
цінних патерів та фондового ринку
України прийнято рішення №1487 про
реєстрацію звіту про результати
закритого (приватного) розміщення
акцій ДВАТ "Шахта "Білоріченська"
дочірнє підприємство державної
холдингової компанії "Луганськвугілля"
на підставі пакету документів, куди у
числі іншого увійшов і оригінал
свідоцтва про реєстрацію випуску
акцій №507/1/07 від 6 грудня 2007 року, та
було зобов'язано Департамент
корпоративних відносин видати
свідоцтво про реєстрацію випуску
акцій.

23 грудня 2008 року було видано свідоцтво
про реєстрацію випуску акцій за №
330/1/08, що було зареєстровано 12 серпня 2008
року, та засвідчує випуск акцій на
загальну суму 213014467 грн. номінальною
вартістю 25 копійок у кількості 852057868
штук, тимчасове свідоцтво від 12 серпня
2008 року анульовано.

Цим свідоцтвом анульовано свідоцтво
про реєстрацію випуску акцій №507/1/07
від 6 грудня 2007 року.

Постановою Вищого господарського суду
України від 7 липня 2010 року вказані
ухвали господарського суду скасовано,
провадження у справі припинено, при
цьому зазначено, що місцевим судом
неправомірно введено процедури
розпорядження майном боржника та
санації.

19 листопада 2010 року відбулися
позачергові загальні збори ДВАТ "Шахта
"Білоріченська" дочірнє підприємство
державної холдингової компанії
"Луганськвугілля", на яких було
прийнято рішення про припинення ДВАТ
"Шахта "Білоріченська" дочірнє
підприємство державної холдингової
компанії "Луганськвугілля" шляхом
реорганізації в ТОВ "Шахта
"Білоречінська".

22 липня 2011 року на загальних зборах
було прийнято рішення про створення
ТОВ "Шахта Білоріченська".

14 жовтня 2011 року державним
реєстратором Лутугинської
райдержадміністрації проведено
державну реєстрацію ТОВ "Шахта
Білоріченська".

Рішенням господарського суду м. Києва,
яке набрало чинності, від 15 грудня 2011
року:

визнано недійсними рішення
позачергових загальних зборів від 19
листопаду 2010 року на яких було
прийнято рішення про припинення ДВАТ
"Шахта "Білоріченська" дочірнє
підприємство державної холдингової
компанії "Луганськвугілля" шляхом
реорганізації у ТОВ "Шахта
Білоріченська";

визнано недійсною та скасовано
державну реєстрацію ТОВ "Шахта
Білоріченська";

визнано недійсними зміни до Статуту
ДВАТ "Шахта "Білоріченська" дочірнє
підприємство державної холдингової
компанії "Луганськвугілля" в частині
збільшення статутного капіталу на
158000000 грн., зареєстрованих державним
реєстратором Лутугинської
райдержадміністрації 6 жовтня 2008 року;

скасовано державну реєстрацію змін до
Статуту ДВАТ "Шахта "Білоріченська"
дочірнє підприємство державної
холдингової компанії
"Луганськвугілля", зареєстрованих
держреєстратором Лутугинської
райдержадміністрації 6 жовтня 2008 року в
частині збільшення статутного
капіталу на 158000000 грн.;

визнано недійсним рішенням ДКЦПФР
України від 23 грудня 2008 року №1487,

зобов'язано ДКЦПФР України анулювати
свідоцтво про реєстрацію випуску
акцій від 23 грудня 2008 року №330/1/08;

визнано недійсним свідоцтво про
реєстрацію випуску акцій від 23 грудня
2008 року №330/1/08, видане ДКЦПФР України
ДВАТ "Шахта "Білоріченська" дочірнє
підприємство державної холдингової
компанії "Луганськвугілля".

На виконання зазначеного рішення
господарського суду розпорядженням
відповідача №57-КФ-С-А від 19 жовтня 2012
року свідоцтво про реєстрацію випуску
акцій від 23 грудня 2008 року №330/1/08 -
анульовано.

29 листопада 2012 року позивач звернувся
до відповідача з заявою про видачу
дублікату свідоцтва про реєстрацію
випуску акцій №507/1/07 від 6 грудня 2007
року, однак йому листом відповідача
№12/02/22207/нк від 17 грудня 2012 року було
відмовлено з посиланням, що видача
дубліката у разі анулювання його не
передбачена.

06 березня 2013 позивач знову звернувся до
відповідача з заявою про відновлення
обігу акцій ПАТ "Шахта Білоріченська",
про відновлення дії свідоцтва про
реєстрацію випуску акцій № №507/1/07 від 6
грудня 2007 року, виданого 23 грудня 2008
року, про повернення оригіналу
свідоцтва про реєстрацію випуску акцій
№ №507/1/07 від 6 грудня 2007 року, що
знаходиться у складі пакету
документів про реєстрацію звіту про
результати закритого (приватного)
розміщення акції товариства.

Листом відповідача №12/02/6899/нк від 11
квітня 2013 року повідомлено, що підстав
для відновлення дії свідоцтва про
реєстрацію акцій від 06.12.2007 року № 507/1/07
та відновлення обігу акцій товариства
не вбачається, оскільки постанова про
відкриття виконавчого провадження
такої вимоги не містить.

01 серпня 2013 року позивач знову
звернувся до відповідача з заявою про
повернення оригіналу свідоцтва про
реєстрацію акцій від 06.12.2007 року № 507/1/07
у зв'язку з наявністю рішення суду про
анулювання та визнання недійсним
свідоцтво про реєстрацію випуску акцій
від 23 грудня 2008 року №330/1/08, додавши
пакет документів з цього приводу.

Листом відповідача №12/02/17761/нк від 6
вересня 2013 року повідомлено, що судові
рішення та вимога державного виконавця
не містять зобов'язання відповідача
щодо видачі позивачеві оригіналу
вказаного свідоцтва, тому підстав для
повернення йому цього свідоцтва на
виконання рішення суду немає.

Наведені обставини в силу норм ст. 72 КАС
України звільнено від доказування,
оскільки їх встановлено постановою
Луганського окружного
адміністративного суду від 21 жовтня 2013
року у справі № 812/7917/13-а за позовом
Публічного акціонерного товариства
"Шахта "Білоріченська" до Національної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку про зобов'язання вчинити певні
дії, яка оскаржена не була та набрала
законної сили.

Зазначеною постановою, відмовлено у
задоволенні вимог ПАТ "Шахта
"Білоріченська" про зобов'язання
Комісії прийняти рішення про
скасування реєстрації додаткового
випуску акцій ДВАТ Шахта "Білорічська"
від 12.08.2008 року.

Постанову суду вмотивовано тим, що
заявлені позивачем позовні вимоги є
передчасними, оскільки для вирішення
питання щодо скасування реєстрації
додаткового випуску акцій та
отримання оригіналу попереднього
свідоцтва про реєстрацію випуску
акцій, позивач мав звернутися до
відповідача у встановленому порядку,
надавши відповідну заяву
встановленого зразка та надавши пакет
необхідних, передбачених документів, у
тому числі і рішення господарського
суду, що ним дотримано не було. У
постанові суд дійшов висновку, що
оскільки позивач до відповідача з
заявою встановленого зразка про
скасування реєстрації додаткового
випуску акцій ДВАТ від 12.08.2008 року не
звертався, відповідачем рішення у
встановленому порядку з приводу цього
звернення позивача не приймалося, тому
підстав для задоволення вимог
позивача щодо зобов'язання відповідача
скасувати реєстрацію додаткового
випуску акцій ДВАТ "Шахта
"Білоріченська" дочірнє підприємство
державної холдингової компанії
"Луганськвугілля" від 12.08.2008 року, не
вбачається.

Позивач з урахуванням висновків
вказаної постанови Луганського
окружного адміністративного суду
звернувся до відповідача із листом від
04.11.2013 року № 02-1437/1, в якому, виклавши
наведені обставини, просив здійснити
скасування реєстрації додаткового
випуску акцій ДВАТ Шахта
"Білоріченська" від 12.08.2008 року на
підставі встановленої рішенням
господарського суду м. Києва
незаконності реєстрації додаткового
випуску акцій.

У відповідь на звернення, відповідач
листом від 18.12.2013 року № 12/02/26753/нк
відмовив позивачу у здійсненні
скасування реєстрації додаткового
випуску акцій, пославшись на те, що
жодне судове рішення не містить
зобов'язання Комісії здійснити таке
скасування.

Зазначені обставини надають підстави
вважати необґрунтованими твердження
відповідача про необхідність закриття
провадження у справі на підставі норм
п.4 ч.1 ст. 157 КАС України, оскільки
названі норми визначають підставою для
закриття провадження у справі
наявність судового рішення з того
самого спору між тими самими сторонами.
Наявність того самого спору, на думку
суду, передбачає спір про той самий
предмет та з тих самих підстав. В даному
випадку хоч і має місце спір між тими
самими сторонами та про той самий
предмет, проте позов заявлено з інших
підстав, а саме, з підстав відмови
відповідача у здійсненні скасування
реєстрації випуску акцій.

Згідно частини 2 статті 19 Конституції
України органи державної влади та
органи місцевого самоврядування, їх
посадові особи зобов'язані діяти лише
на підставі, в межах повноважень та у
спосіб, що передбачені Конституцією та
законами України.

Підставою для відмови позивачу у
скасуванні реєстрації випуску акцій
стало підтвердження постановою
Луганського окружного
адміністративного суду від 21.10.2013 року
факту того, що Комісія як суб'єкт
владних повноважень діяла з
урахуванням всіх встановлених
фактичних обставин у справі та
відповідно до вимог чинного
законодавства. При цьому, у листі
відповідачем наведено висновки суду
щодо наявності у позивача необхідності
звернутись до Комісії з питання
скасування реєстрації випуску акцій у
встановленому порядку, надавши пакет
необхідних документів.

Відповідь Комісії також не містить
будь-якого нормативного обґрунтування
підстав відмови позивачу у скасуванні
реєстрації додаткового випуску акцій.

Стаття 3 Закону України «Про державне
регулювання ринку цінних паперів в
Україні» № 448/96-ВР (надалі - Закон № 448)
встановлює форми державного
регулювання ринку цінних паперів, до
яких, серед інших, віднесено прийняття
актів законодавства з питань
діяльності учасників ринку цінних
паперів; регулювання випуску та обігу
цінних паперів, прав та обов'язків
учасників ринку цінних паперів;
реєстрація випусків (емісій) цінних
паперів та інформації про випуск
(емісію) цінних паперів; контроль за
дотриманням емітентами порядку
реєстрації випуску цінних паперів та
інформації про випуск цінних паперів,
умов продажу (розміщення) цінних
паперів, передбачених такою
інформацією; створення системи захисту
прав інвесторів і контролю за
дотриманням цих прав емітентами цінних
паперів та особами, які здійснюють
професійну діяльність на ринку цінних
паперів.

Таким чином, колегія суддів вважає
вірним висновок суду першої інстанції
про те, що відмова відповідача у
скасуванні реєстрації випуску акцій,
викладена в листі № 12/02/26753/нк від 18.12.2013
року є протиправною, а питання щодо
скасування реєстрації випуску акцій
від 12.08.2008 року є невирішеним.

Колегія суддів погоджується з
висновком суду першої інстанції про те,
що скасування реєстрації випуску акцій
є виключною компетенцією відповідача,
тому, з урахуванням норм ст. 2 КАС
України, суд не має повноважень щодо
зобов'язання відповідача прийняти
рішення певного змісту, в даному
випадку - прийняти рішення саме про
скасування реєстрації додаткового
випуску акцій товариства, а тому є
доцільне зобов'язати Національну
комісію з цінних паперів та фондового
ринку розглянути питання про
скасування реєстрації додаткового
випуску акцій ДВАТ Шахта
"Білоріченська" від 12.08.2008 року з
урахуванням висновків постанови суду.

Відповідно до вимог Кодексу
адміністративного судочинства України
підставами для скасування рішення є
порушення судом норм матеріального чи
процесуального права.

Доводи апеляційної скарги не дають
підстав для висновку про те, що при
розгляді справи судом першої інстанції
було допущено неправильне
застосування норм матеріального чи
процесуального права.

Судова колегія дійшла висновку про те,
що підстави для скасування рішення
суду першої інстанції відсутні, а тому
відхиляє апеляційну скаргу і залишає
судове рішення без змін.

На підставі вищевикладеного, керуючись
ст.ст. 160, 167, 184, 195, 196, 198, 200, 205, 206, 211, 212, 254
Кодексу адміністративного судочинства
України, суд, -

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу Національної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку - залишити без задоволення.

Постанову Луганського окружного
адміністративного суду від 07 лютого 2014
року у справі № 812/10765/13-а за позовом
Публічного акціонерного товариства
"Шахта "Білоріченська" до Національної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку про визнання не чинним рішення та
зобов'язання вчинити певні дії -
залишити без змін.

Вступна та резолютивна частина ухвали
складена в нарадчій кімнаті та
проголошена в судовому засіданні 23
квітня 2014 року, в повному обсязі
виготовлена 24 квітня 2014 року.

Ухвала набирає законної сили з моменту
проголошення.

Ухвала суду може бути оскаржена до
Вищого адміністративного суду України
протягом двадцяти днів після набрання
законної сили судовим рішенням суду
апеляційної інстанції, а в разі
складання рішення відповідно до ст.160
КАС України - з дня складання рішення в
повному обсязі.

Головуючий суддя
С.В.Білак

Судді
І.В.Сіваченко

М.Г.Сухарьок