Справа № 9101/73706/2011
Суддя: Добродняк І.Ю.
Дата ухвалення: 2012-06-19 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
У Х В А Л А

і м е н е м У к р а ї н и

19 червня 2012 рокусправа № 2а-0870/1354/11

Дніпропетровський апеляційний
адміністративний суд у складі колегії
суддів: головуючого судді:
Добродняк І.Ю

суддів:
Бишевської Н.А. Семененка Я.В.

за участю секретаря судового
засідання: Шкуропадська В.М.

за участю представників:

позивача: - Давиденко О. В.
(дов. від 17.05.12 № 44)

відповідача: - Благодір Р. В.
(дов. від 12.03.12 № 2886/10-014)

розглянувши у відкритому судовому
засіданні в місті Дніпропетровську

апеляційну скаргу Державної
податкової інспекції у
Орджонікідзевському районі м.
Запоріжжя

на постанову Запорізького окружного
адміністративного суду від 12 квітня 2011
року

у справі № 2а-0870/1354/11

за позовом приватного акціонерного
товариства «Компанія з управлінням
активами «Славутич-Інвест»

до Державної податкової інспекції у
Орджонікідзевському районі м.
Запоріжжя

про скасування податкових
повідомлень-рішень,-

встановила:

Приватне акціонерне товариство
«Компанія з управлінням активами
«Славутич-Інвест» звернулося до суду з
позовом до Державної податкової
інспекції у Орджонікідзевському
районі м. Запоріжжя, в якому просило
скасувати податкові
повідомлення-рішення № /0/21141 від
02.08.2010, № /1/26783 від 20.10.2010, №
/2/31702 від 31.12.2010 про визначення
податкового зобов'язання з податку на
прибуток за основним платежем в сумі
1272962 грн. та штрафними (фінансовим)
санкціями в сумі 636481 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що на
момент вчинення позивачем (в інтересах
та за рахунок активів пайових
венчурних фондів) правочинів з акціями
ВАТ «Укргідробуд», ВАТ
«Дорспецпроект», ВАТ «Укрспецточмаш»
та ВАТ «Термопластавтоматика» вказані
емітенти не були припинені (не було
внесено запису про припинення до
державного реєстру), випуски акцій були
зареєстровані ДКЦПРФ, обіг акцій
зазначених емітентів не було зупинено
чи обмежено жодним іншим чином, отже
такі акції відповідали всім вимогам до
об'єктів цивільних прав, які могли
вільно відчужуватись, оскільки не були
на той момент вилучені з цивільного
обороту або обмежені в обороті, а
відтак відповідачем безпідставно
нараховані податкові зобов'язання за
вказаними операціями лише зважаючи на
прийняття судових рішень про визнання
недійсними випусків акцій та
скасування свідоцтв випусків акцій
після проведення операцій з
купівлі-продажу таких цінних паперів.
Позивач також зазначає, що відносно ВАТ
«Укрспецточмаш» та ВАТ
«Термопластавтоматика» відсутні жодні
рішення щодо визнання недійсним
установчих документів вказаних
підприємств та щодо визнання
недійсними випусків акцій та свідоцтв
про випуск акцій зазначених емітентів.
Сам по собі факт визнання недійсними
установчих документів емітентів акцій
не свідчить про нікчемність договорів,
укладених про придбання або відчуження
акцій таких емітентів, до того ж в
матеріалах справи відсутні докази на
підтвердження того, що договори
купівлі-продажу таких акцій в судовому
порядку визнано недійсними. Крім того,
позивач зазначає, що ним правомірно
віднесено до складу валових витрат
послуги, надані ТОВ «Актив-Консалт»,
оскільки витрати позивача на
підготовку власних спеціалістів та
залучення сторонніх організацій для
отримання консультаційних послуг є
необхідною умовою здійснення
господарської діяльності позивача.

Постановою Запорізького окружного
адміністративного суду від 12.04.2011 позов
задоволено частково. Податкові
повідомлення-рішення №/0/21141 від
02.08.2010, №/1/26783 від 20.10.2010,
№/2/31702 від 31.12.2010 в частині
визначення суми податкового
зобов'язання з податку на прибуток за
основним платежем - 1256212,00 грн. та за
штрафними (фінансовими) санкціями -
630618,50 грн. скасовано. В решті позовних
вимог відмовлено.

Не погодившись із постановою суду
першої інстанції, відповідач подав
апеляційну скаргу (т.2 а.с. 135), в якій,
посилаючись на порушення судом норм
матеріального права, просить скасувати
постанову суду в частині задоволених
позовних вимог. Апеляційна скарга
мотивована тим, що оскільки позивачем
здійснювались господарські операції з
акціями, емітованими підприємствами,
діяльність яких припинилась, про що
свідчать дані Єдиного державного
реєстру юридичних осіб та фізичних
осіб-підприємців та щодо яких судом
визнано недійсними записи про
проведення державної реєстрації,
установчі документи та свідоцтва про
державну реєстрацію з моменту їх
видачі та визнано недійсними
реєстрації випуску акцій з моменту
внесення інформації про них до
Загального реєстру випуску цінних
паперів та свідоцтва про реєстрацію
випуску акцій з моменту їх видачі, такі
акції не можуть бути об'єктами
цивільних прав та не мають статусу
цінних паперів, який встановлено
чинним законодавством. Зважаючи на
викладене, відповідач вказує, що
продані за договорами прості іменні
акції ВАТ «Укргідробуд», ВАТ
«Дорспецпроект», ВАТ «Укрспецточмаш»
та ВАТ «Термопластавтоматика»,
вартість яких позивач вважає доходами
від активів ІСІ (інститутів спільного
інвестування) не є цінними паперами, а
отже не входять до складу активів ІСІ,
що свідчить про правомірність
прийняття відповідачем спірних
податкових повідомлень-рішень.

Представник відповідача в судовому
засіданні підтримав доводи, викладені
в апеляційній скарзі.

Представник позивача проти
задоволення апеляційної скарги
заперечує, зазначає, що рішення судом
першої інстанції прийнято законно та
обґрунтовано.

Перевіривши матеріали справи та доводи
апеляційної скарги, колегія суддів
дійшла висновку, що апеляційна скарга
не підлягає задоволенню з огляду на
наступне.

Як встановлено судом, підтверджено
матеріалами справи, Державною
податковою інспекцією у
Орджонікідзевському районі м.
Запоріжжя проведено планову виїзну
перевірку дотримання Приватним
акціонерним товариством Компанія з
управління активами "Славутич-Інвест"
податкового, валютного та іншого
законодавства за період з 01.07.2007 по
31.03.2010, за результатами якої складений
акт №138/22-18/23848885 від 20.07.2010.

Перевіркою встановлено порушення
позивачем пп.4.1.6 п.4.1 ст.4, пп.11.3.1 п.11.3.
ст.11 Закону України «Про оподаткування
прибутку підприємств», в результаті
чого занижено податок на прибуток за 3
квартали 2007 року в розмірі 23750,00 грн., за
2007 рік в розмірі 981516 грн. ( в т.ч. ІV
квартал 2007 р. - 957766 грн.), 3 квартали 2008 р. -
в розмірі 274696 грн.; порушення п.1.32 ст.1,
пп.5.2.1 п.5.2 ст.5, пп.11.2.1 п.11.2 ст.11 Закону
України «Про оподаткування прибутку
підприємств», в результаті чого
занижено податок на прибуток в розмірі
16750,00 грн.

Суть виявлених порушень полягає у
невключенні до складу валових доходів
суми доходу від операцій з реалізації
акцій ВАТ «Укргідробуд», ВАТ
«Термопластавтоматика», ВАТ
«Дорспецпроект», ВАТ «Укрспецточмаш»,
діяльність яких припинена та щодо яких
судом визнано недійсними записи про
проведення державної реєстрації,
установчі документи та свідоцтва про
державну реєстрацію з моменту їх
видачі і визнано недійсними реєстрації
випуску акцій з моменту внесення
інформації про них до загального
реєстру випуску цінних паперів та
свідоцтва про реєстрацію випуску акцій
з моменту їх видачі, акції яких не мають
статусу цінних паперів та товару і не
можуть вважатись активами ІСІ
(інститутів спільного інвестування),
тому доход отриманий від таких
операцій не є доходом від здійснення
операцій з активами ІСІ, а є доходом,
отриманим платником податку -
позивачем. Також порушення полягають у
безпідставному віднесенні до складу
валових витрат вартості
консультаційних послуг на суму 67000 грн.,
які були надані ТОВ «Актив-Консалт»
згідно договору від 30.09.2008 р.

На підставі акту перевірки
відповідачем прийнято податкове
повідомлення-рішення №/0/21141 від
02.08.2010, яким позивачу визначено суму
податкового зобов'язання за платежем
податок на прибуток на загальну суму
1909443,00 грн., в тому числі за основним
платежем - 1272962,00 грн., за штрафними
(фінансовими) санкціями - 636481,00 грн.

Позивач здійснив адміністративне
оскарження спірного податкового
повідомлення-рішення, за результатами
якого скарги позивача залишені без
задоволення та прийняті податкові
повідомлення-рішення від 20.10.2010
№/1/26783 та від 31.12.2010 №/2/31702,
які не змінили визначених до сплати сум
податкових зобов'язань.

З огляду на фактичні обставини справи,
норми законодавства, що регулюють
спірні правовідносини, колегія суддів
погоджується з судом першої інстанції
про помилковість висновків
податкового органу.

Як вбачається з матеріалів справи,
позивачем в інтересах та за рахунок
активів ПВІФНЗ «Інвестиційний проект»,
ПВІФНЗ «Агроперспектива», ПВІФНЗ
«Прогресивні технології», ПВІФНЗ
«Прогрес-Інвест» здійснено операції
купівлі-продажу простих іменних акцій
ЗАТ «Укргідробуд» та здійснено в
інтересах та за рахунок активів ПВІФНЗ
«Агроперспектива» операції
купівлі-продажу простих іменних акцій
ВАТ «Дорспецпроект», а саме:

- 03.10.2007 позивачем в інтересах
та за рахунок активів ПВІФНЗ
«Агроперспектива» укладений договір
купівлі-продажу цінних паперів №Д536-07,
предметом якого є, зокрема, акції ЗАТ
«Укргідробуд». Факт передачі цінних
паперів підтверджується актом
прийому-передачі цінних паперів від
04.10.2007. Відповідно до виписки про
операції з цінними паперами на
рахунках в цінних паперах №002022 за
період з 19.12.2005 по 16.07.2010 акції ЗАТ
«Укргідробуд» 04.10.2007 списані з рахунку
в цінних паперах ПВІФНЗ
«Агроперспектива»;

- 07.11.2007 позивачем в інтересах
та за рахунок активів ПВІФНЗ
«Агроперспектива» укладений договір
купівлі-продажу цінних паперів №Д619-07,
предметом якого є, зокрема, акції ЗАТ
«Укргідробуд». Факт передачі цінних
паперів підтверджується актом
прийому-передачі цінних паперів від
09.11.2007. Відповідно до виписки про
операції з цінними паперами на
рахунках в цінних паперах №002022 за
період з 19.12.2005 по 16.07.2010 акції ВАТ
«Укргідробуд» 09.11.2007 списані з рахунку
в цінних паперах ПВІФНЗ
«Агроперспектива».

- 07.08.2008 позивачем в інтересах
та за рахунок активів ПВІФНЗ
«Агроперспектива» укладений договір
купівлі-продажу цінних паперів №637-08,
предметом якого є, зокрема, акції ЗАТ
«Укргідробуд». Факт передачі цінних
паперів підтверджується актом
прийому-передачі цінних паперів від
08.08.2008. Відповідно до виписки про
операції з цінними паперами на
рахунках в цінних паперах №002022 за
період з 19.12.2005 по 16.07.2010 акції ВАТ
«Укргідробуд» 08.08.2008 списані з рахунку
в цінних паперах ПВІФНЗ
«Агроперспектива».

- 07.11.2007 позивачем в інтересах
та за рахунок активів ПВІФНЗ
«Прогресивні технології» укладений
договір купівлі-продажу цінних паперів
№Д618-07, предметом якого є, зокрема,
акції ЗАТ «Укргідробуд». Факт передачі
цінних паперів підтверджується актом
прийому-передачі цінних паперів від
09.11.2007. Відповідно до виписки про
операції з цінними паперами на
рахунках в цінних паперах №002020 за
період з 19.12.2005 по 16.07.2010 акції ВАТ
«Укргідробуд» 09.11.2007 списані з рахунку
в цінних паперах ПВІФНЗ «Прогресивні
технології».

- 15.11.2007 позивачем в інтересах
та за рахунок активів ПВІФНЗ
«Прогрес-Інвест» укладений договір
купівлі-продажу цінних паперів №712Б,
предметом якого є, зокрема, акції ЗАТ
«Укргідробуд». Факт передачі цінних
паперів підтверджується актом
прийому-передачі цінних паперів від
20.11.2007. Відповідно до виписки про
операції з цінними паперами на
рахунках в цінних паперах №002028 за
період з 19.12.2005 по 16.07.2010 акції ВАТ
«Укргідробуд» 21.11.2007 списані з рахунку
в цінних паперах ПВІФНЗ
«Прогрес-Інвест».

- 06.08.2008 позивачем в інтересах
та за рахунок активів ПВІФНЗ
«Інвестиційний проект» укладений
договір купівлі-продажу цінних паперів
№589Б/08, предметом якого є, зокрема,
акції ВАТ «Укргідробуд». Факт передачі
цінних паперів потверджується актом
прийому-передачі цінних паперів від
06.08.2008. Відповідно до виписки про
операції з цінними паперами на
рахунках в цінних паперах №002027 за
період з 19.12.2005 по 16.07.2010 акції ВАТ
«Укргідробуд» 06.08.2008 списані з рахунку
в цінних паперах ПВІФНЗ «Інвестиційний
проект».

- 04.10.2007 позивачем в інтересах
та за рахунок активів ПВІФНЗ
«Агроперспектива» укладений договір
купівлі-продажу цінних паперів №Д539-07,
предметом якого є, зокрема, акції ВАТ
«Дорспецпроект». Факт передачі цінних
паперів підтверджується актом
прийому-передачі цінних паперів від
04.10.2007. Відповідно до виписки про
операції з цінними паперами на
рахунках в цінних паперах №002022 за
період з 19.12.2005 по 16.07.2010 акції ВАТ
«Дорспецпроект» 04.10.2007 списані з
рахунку в цінних паперах ПВІФНЗ
«Агроперспектива».

Постановою Дніпропетровського
окружного адміністративного суду від
14.10.2008 у справі №2а-80701/08 визнано
недійсним запис про проведення
державної реєстрації ТОВ
«Укргідробуд», визнано недійсними його
установчі (статутні) документи з
моменту їх реєстрації, визнано
недійним свідоцтво про державну
реєстрацію з моменту його видачі,
визнано недійсним запис про державну
перереєстрацію ВАТ «Укргідробуд» та
його установчі (статутні) документи з
моменту їх реєстрації, визнано
недійсним свідоцтво про державну
перереєстрацію з моменту його видачі, а
також визнано недійсною реєстрацію
випуску акцій ВАТ «Укргідробуд» з
моменту внесення інформації про неї до
загального реєстру випуску цінних
паперів і свідоцтво про реєстрацію
випуску акцій ВАТ «Укргідробуд» з
моменту його видачі та припинено
державну реєстрацію ВАТ «Укргідробуд».

03.03.2009 розпорядженням Державної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку №02-3 зупинено обіг акцій ВАТ
«Укргідробуд», розпорядженням
Державної комісії з цінних паперів та
фондового ринку №10-С-А скасовано
реєстрацію випуску акцій ВАТ
«Укргідробуд» та анульовано свідоцтво
про реєстрацію випуску акцій ВАТ
«Укргідробуд» від 07.03.2006 №112/1/06, видане
Державною комісією з цінних паперів та
фондового ринку.

07.05.2009 відносно ВАТ «Укргідробуд» до
Єдиного державного реєстру юридичних
осіб та фізичних осіб-підприємців
внесено запис про внесення судового
рішення щодо припинення юридичної
особи, що не пов'язано з її
банкрутством.

Постановою господарського суду
Дніпропетровської області від 02.11.2007 у
справі №А8/434-07 визнано недійсним запис
про проведення державної реєстрації
ТОВ «Дорспецпроект», визнано
недійсними його установчі (статутні)
документи з моменту їх реєстрації,
визнано недійсним свідоцтво про
державну реєстрацію з моменту його
видачі, визнано недійсним запис про
державну перереєстрацію ВАТ
«Дорспецпроект» та його установчі
(статутні) документи з моменту їх
реєстрації, свідоцтво про державну
перереєстрацію з моменту його видачі, а
також реєстрацію випуску акцій ВАТ
«Дорспецпроект» з моменту внесення
інформації про неї до загального
реєстру випуску цінних паперів і
свідоцтво про реєстрацію випуску акцій
ВАТ «Дорспецпроект» з моменту його
видачі та припинено юридичну особу ВАТ
«Дорспецпроект».

20.11.2007 відносно ВАТ «Дорспецпроект» до
Єдиного державного реєстру юридичних
осіб та фізичних осіб-підприємців
внесено запис про внесення судового
рішення щодо припинення юридичної
особи, що не пов'язано з її
банкрутством.

24.01.2008 розпорядженням Державної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку №5-3 зупинено обіг акцій ВАТ
«Дорспецпроект», розпорядженням
Державної комісії з цінних паперів та
фондового ринку від 01.04.2008 №32-С-А
скасовано реєстрацію випуску акцій ВАТ
«Дорспецпроект» та анульовано
свідоцтво про реєстрацію випуску акцій
ВАТ «Дорспецпроект» від 07.03.2006 №123/1/06,
видане Державною комісією з цінних
паперів та фондового ринку.

Також, матеріалами справи
підтверджено, що позивачем в інтересах
та за рахунок активів ПВІФНЗ
«Будівельні інвестиції», ПВІФНЗ
«Прогресивні технології» здійснені
операції купівлі-продажу простих
іменних акцій ВАТ
«Термопластавтоматика» та здійснені в
інтересах та за рахунок активів ПВІФНЗ
«Агроперспектива» операції
купівлі-продажу простих іменних акцій
ВАТ «Укрспецточмаш», а саме:

- 07.11.2007 позивачем в інтересах
та за рахунок активів ПВІФНЗ
«Прогресивні технології» укладений
договір купівлі-продажу цінних паперів
№Д618-07, предметом якого є, зокрема,
акції ВАТ «Термопластавтоматика». Факт
передачі цінних паперів
підтверджується актом
прийому-передачі цінних паперів від
09.11.2007. Відповідно до виписки про
операції з цінними паперами на
рахунках в цінних паперах №002020 за
період з 19.12.2005 по16.07.2010 акції ВАТ
«Термопластавтоматика» 09.11.2007 списані
з рахунку в цінних паперах ПВІФНЗ
«Прогресивні технології».

- 12.07.2007 позивачем в інтересах
та за рахунок активів ПВІФНЗ
«Будівельні інвестиції» укладений
договір купівлі-продажу цінних паперів
№372Б, предметом якого є, зокрема, акції
ВАТ «Термопластавтоматика». Факт
передачі цінних паперів
підтверджується актом
прийому-передачі цінних паперів від
13.07.2007. Відповідно до виписки про
операції з цінними паперами на
рахунках в цінних паперах №002024 за
період з 19.12.2005 по 16.07.2010 акції ВАТ
«Термопластавтоматика» 13.07.2007 списані
з рахунку в цінних паперах ПВІФНЗ
«Будівельні інвестиції».

- 19.11.2007 позивачем в інтересах
та за рахунок активів ПВІФНЗ
«Агроперспектива» укладено договір
купівлі-продажу цінних паперів №Б634-07,
предметом якого є, зокрема, акції ВАТ
«Укрспецточмаш». Факт передачі цінних
паперів підтверджується актом
прийому-передачі цінних паперів від
19.11.2007. Відповідно до виписки про
операції з цінними паперами на
рахунках в цінних паперах №002022 за
період з 19.12.2005 по 16.07.2010 акції ВАТ
«Укрспецточмаш» 22.11.2007 списані з
рахунку в цінних паперах ПВІФНЗ
«Агроперспектива».

Постановою господарського суду
Дніпропетровської області від 17.11.2007 у
справі №А8/464-07 визнано недійним запис
про проведення державної реєстрації
ТОВ «Термопластавтоматика», його
установчі (статутні) документи з
моменту їх реєстрації, визнано
недійним свідоцтво про державну
реєстрацію з моменту його видачі,
визнано недійним запис про державну
перереєстрацію ВАТ
«Термопластавтоматика» та його
установчі (статутні) документи з
моменту їх реєстрації, визнано
недійним свідоцтво про державну
перереєстрацію з моменту його видачі, а
також реєстрація випуску акцій ВАТ
«Термопластавтоматика» з моменту
внесення інформації про неї до
загального реєстру випуску цінних
паперів, визнано недійним свідоцтво
про реєстрацію випуску акцій ВАТ
«Термопластавтоматика» з моменту
його видачі та припинено юридичну
особу ВАТ «Термопластавтоматика».
Ухвалою Вищого адміністративного суду
України від 05.10.2010 зазначена постанова
скасована, справа направлена на новий
судовий розгляд до суду першої
інстанції.

04.12.2007 розпорядженням Державної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку від 04.12.2007 №136-3 обіг акцій ВАТ
«Термопластавтоматика» зупинено,
розпорядженням Державної комісії з
цінних паперів та фондового ринку
27.01.2009 №13-С-А скасовано реєстрацію
випуску акцій ВАТ
«Термопластавтоматика» та 21.04.2004
анульовано свідоцтво про реєстрацію
випуску акцій ВАТ
«Термопластавтоматика» від №213/1/04,
видане Державною комісією з цінних
паперів та фондового ринку.

Постановою господарського суду
Дніпропетровської області від 17.07.2007 у
справі №А8/178-07 визнано недійсним запис
про проведення державної реєстрації
ТОВ «Укрспецточмаш», його установчі
(статутні) документи з моменту їх
реєстрації, визнано недійсним
свідоцтво про державну реєстрацію з
моменту його видачі, визнано недійсним
запис про державну перереєстрацію ВАТ
«Укрспецточмаш» та його установчі
(статутні) документи з моменту їх
реєстрації, визнано недійсним
свідоцтво про державну перереєстрацію
з моменту його видачі, а також
реєстрація випуску акцій ВАТ
«Укрспецточмаш» з моменту внесення
інформації про неї до загального
реєстру випуску цінних паперів,
визнано недійсним свідоцтво про
реєстрацію випуску акцій ВАТ
«Укрспецточмаш» з моменту його та
припинено юридичну особу ВАТ
«Укрспецточмаш».

Ухвалою Вищого адміністративного суду
України від 13.07.2010 вказана постанова
скасована, справа направлена на новий
судовий розгляд до суду першої
інстанції.

09.10.2007 розпорядженням Державної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку №128-3 зупинено обіг акцій ВАТ
«Укрспецточмаш», розпорядженням
Державної комісії з цінних паперів та
фондового ринку №67-С-А 27.12.2007 скасовано
реєстрацію випуску акцій ВАТ
«Укрспецточмаш» та 07.03.2006 анульовано
свідоцтво про реєстрацію випуску акцій
ВАТ «Укрспецточмаш» №111/1/06, видане
Державною комісією з цінних паперів та
фондового ринку.

Відповідно до п.4.1 ст.4 Закону України
№334/94-ВР від 28.12.1994 «Про оподаткування
прибутку підприємств» валовий доход -
загальна сума доходу платника податку
від усіх видів діяльності, отриманого
(нарахованого) протягом звітного
періоду в грошовій, матеріальній або
нематеріальній формах як на території
України, її континентальному шельфі,
виключній (морській) економічній зоні,
так і за їх межами.

Не включаються до складу валового
доходу кошти спільного інвестування, а
саме: кошти, залучені від інвесторів
інститутів спільного інвестування
(ІСІ), доходи від здійснення операцій з
активами ІСІ та доходи, нараховані за
активами ІСІ, а також кошти, залучені
від власників сертифікатів фондів
операцій з нерухомістю, доходи від
здійснення операцій з активами фондів
операцій з нерухомістю та доходи,
нараховані за активами фондів операцій
з нерухомістю, створених відповідно до
закону (пп.4.2.8 п.4.2 ст.4 Закону №334/94-ВР).

За визначенням, що міститься у Законі
України № 2299-III від 15.03.2001 «Про
інститути спільного інвестування
(пайові та корпоративні інвестиційні
фонди)» інститут спільного
інвестування (далі - ІСІ) -
корпоративний інвестиційний фонд або
пайовий інвестиційний фонд, який
провадить діяльність, пов'язану з
об'єднанням (залученням) грошових
коштів інвесторів з метою отримання
прибутку від вкладення їх у цінні
папери інших емітентів, корпоративні
права та нерухомість.

До активів ІСІ належить сукупність
майна, корпоративних прав та вимог,
сформована за рахунок коштів спільного
інвестування.

Відповідно до Положення про склад та
структуру активів інституту спільного
інвестування, затвердженого рішенням
Державної комісії з цінних паперів та
фондового ринку від 11.01.2002 №12,
зареєстрованим у Мін'юсті України
06.02.2002 за №108/6396, активи ІСІ складаються
з грошових коштів, у тому числі в
іноземній валюті, на банківських
поточних рахунках та депозитних
вкладах, об'єктів нерухомості, цінних
паперів, визначених Законом України
«Про цінні папери і фондову біржу»,
цінних паперів іноземних держав та
інших іноземних емітентів, а також
інших активів, дозволених
законодавством України з урахуванням
обмежень, установлених Законом України
«Про інститути спільного інвестування
(пайові та корпоративні інвестиційні
фонди)», безпосередньо для конкретних
типів та видів інвестиційних фондів.

Згідно з ч.1 ст.6 Закону України №3480-IV
від 23.02.2006 «Про цінні папери та фондовий
ринок» акція - іменний цінний папір,
який посвідчує майнові права його
власника (акціонера), що стосуються
акціонерного товариства, включаючи
право на отримання частини прибутку
акціонерного товариства у вигляді
дивідендів та право на отримання
частини майна акціонерного товариства
у разі його ліквідації, право на
управління акціонерним товариством, а
також немайнові права, передбачені
Цивільним кодексом України та законом,
що регулює питання створення,
діяльності та припинення акціонерних
товариств і законодавством про
інститути спільного інвестування.

Цінні папери згідно з положеннями
статті 177 Цивільного кодексу України є
об'єктами цивільних прав.

При цьому, статтею 178 Цивільного
кодексу України передбачено, що об'єкти
цивільних прав можуть вільно
відчужуватися або переходити від
однієї особи до іншої в порядку
правонаступництва чи спадкування або
іншим чином, якщо вони не вилучені з
цивільного обороту, або не обмежені в
обороті, або не є невід'ємними від
фізичної чи юридичної особи.

Види об'єктів цивільних прав,
перебування яких у цивільному обороті
не допускається (об'єкти, вилучені з
цивільного обороту), мають бути прямо
встановлені у законі. Види об'єктів
цивільних прав, які можуть належати
лише певним учасникам обороту або
перебування яких у цивільному обороті
допускається за спеціальним дозволом
(об'єкти, обмежено оборотоздатні),
встановлюються законом.

Обмеження обігу та/або реалізації прав
за цінними паперами може бути
встановлено тільки у випадках і в
порядку, передбачених законом.

Відповідно до п. 10 ст.6 Закону №3480-IV
реєстрацію випуску акцій здійснює
Державна комісія з цінних паперів та
фондового ринку в установленому нею
порядку. Обіг акцій дозволяється після
реєстрації Державною комісією з цінних
паперів та фондового ринку звіту про
результати розміщення акцій та видачі
свідоцтва про реєстрацію випуску
акцій.

Таким чином, акції є об'єктами
цивільних прав, перебування яких у
цивільному обороті допускається за
наявності спеціального дозволу ДКЦПФР
- свідоцтва про реєстрацію випуску
акцій, а обмеження обігу та/або
реалізації прав за акціями
встановлюються тільки у випадках і в
порядку, передбачених законом.

Відповідно до ст.ст. 2, 3, 5 Закону України
№448/96-ВР від 30.10.1996 «По державне
регулювання ринку цінних паперів в
України» державне регулювання ринку
цінних паперів здійснюється у тому
числі з метою одержання учасниками
ринку цінних паперів інформації про
умови випуску та обігу цінних паперів,
результати фінансово-господарської
діяльності емітентів, обсяги і
характер угод з цінними паперами та
іншої інформації, що впливає на
формування цін на ринку цінних паперів.

Державне регулювання ринку цінних
паперів здійснюється у тому числі у
формах регулювання випуску та обігу
цінних паперів, прав та обов'язків
учасників ринку цінних паперів;
контролю за діяльністю осіб, які
обслуговують випуск та обіг цінних
паперів.

Державне регулювання ринку цінних
паперів здійснює Державна комісія з
цінних паперів та фондового ринку.

Відповідно до п. 1 розділу І Порядку
скасування реєстрації випусків акцій
та анулювання свідоцтв про реєстрацію
випуску акцій, затвердженого рішенням
Державної комісії з цінних паперів та
фондового ринку №222 від 30.12.1998,
зупинення обігу акцій, відновлення
обігу акцій, скасування реєстрації
випусків акцій та анулювання свідоцтв
про реєстрацію випусків акцій
здійснюються уповноваженими особами
Державної комісії з цінних паперів та
фондового ринку або її територіальних
органів відповідно до цього Порядку.

Вказаний Порядок №222 передбачає, що у
разі ліквідації товариства скасування
реєстрації випусків акцій та
анулювання свідоцтв про реєстрацію
випусків акцій включають певну
послідовність дій, а саме:

- зупинення обігу акцій, яке
здійснюється на підставі рішення
загальних зборів акціонерів
товариства про ліквідацію і
призначення комісії, або на підставі
постанови господарського суду про
визнання боржника банкрутом, або
постанови Правління Національного
банку України про відкриття процедури
ліквідації, опублікування інформації
про зупинення обігу акцій в одному зі
своїх офіційних друкованих видань
протягом п'ятнадцяти календарних днів
з дати видання розпорядження про
зупинення обігу акцій (починаючи з дати
опублікування інформації про
зупинення обігу акцій в одному з
офіційних друкованих видань
реєструвального органу, забороняється
здійснення цивільно-правових
договорів з акціями, обіг яких
зупинено) (підп. 1.1);

- скасування реєстрації випусків акцій
та анулювання свідоцтв про реєстрацію
випуску акцій (п. 3).

Згідно п. 3.5 розділу ІІ Порядку №222 на
підставі розпорядження про скасування
реєстрації випуску акцій
реєструвальним органом вносяться
відповідні зміни до загального реєстру
випуску цінних паперів, а також
здійснюється анулювання свідоцтв про
реєстрацію випуску акцій.

Отже, до опублікування інформації про
зупинення обігу акцій в одному з
офіційних друкованих видань
реєструвального органу обмеження
обігу та/або реалізації прав за цінними
паперами відсутнє. Факт прийняття
судового рішення про скасування
випуску акцій не має наслідком
вилучення акцій з цивільного обороту.

Зважаючи на той факт, що розпорядження
ДКЦПФР про зупинення обігу акцій ВАТ
«Укрспецточмаш», ВАТ
«Термопластавтоматика», ВАТ
«Укргідробуд», ВАТ «Дорспецпроект» та
скасування їх реєстрації випуску акцій
здійснено вже після укладання
позивачем цивільно-правових угод,
колегія суддів приходить до висновку
про правомірність цих угод, оскільки
договори купівлі-продажу цінних
паперів укладені в період, коли акції
перелічених емітентів знаходились у
вільному обороті і обіг їх Державною
комісією з цінних паперів та фондового
ринку зупинений не був.

З цього приводу слід також зазначити,
що оскільки в даному випадку мало місце
скасування реєстрації випуску акцій, а
не визнання емісії недійсною, є
помилковим висновок відповідача, що
акції ВАТ «Укргідробуд», ВАТ
«Дорспецпроект» не існували, не були
ані цінними паперами, ані товаром і не
могли бути включені до активів фонду.

Також є помилковим висновок
відповідача про нікчемність
правочинів, вчинених позивачем з
вищезазначеними акціями.

На момент вчинення правочинів з
акціями ВАТ «Укргідробуд», ВАТ
«Дорспецпроект» вказані акції
перебували в обігу, емітенти ВАТ
«Укргідробуд», ВАТ «Дорспецпроект»
субєкти були зареєстровані як
суб'єкти підприємницької діяльності.

Відповідно до пункту 2 статті 104
Цивільного кодексу України юридична
особа є такою, що припинилася, з дня
внесення до єдиного державного реєстру
запису про її припинення.

Згідно з пунктом 7 статті 59
Господарського кодексу України
скасування державної реєстрації
позбавляє суб'єкта господарювання
статусу юридичної особи і є підставою
для вилучення його з державного
реєстру. Суб'єкт господарювання
вважається ліквідованим з дня внесення
до державного реєстру запису про
припинення його діяльності.

Матеріалами справи підтверджено, що
07.05.2009 до Єдиного державного реєстру
юридичних осіб та фізичних
осіб-підприємців внесено запис про
внесення судового рішення щодо
припинення юридичної особи, що не
пов'язано з її банкрутством, відносно
ВАТ «Укргідробуд», а 20.11.2007 такий же
запис внесено до Єдиного державного
реєстру юридичних осіб та фізичних
осіб-підприємців відносно ВАТ
«Дорспецпроект».

Отже, наявність таких записів в Єдиному
державному реєстрі юридичних осіб та
фізичних осіб-підприємців не є
свідченням припинення вказаних
юридичних осіб, записи про припинення
юридичних осіб ВАТ «Укргідробуд», ВАТ
«Дорспецпроект» протягом спірного
періоду до ЄДРПОУ не вносились.

Сам по собі факт визнання недійсними
установчих документів емітентів акцій
не є підставою для визнання нікчемними
договорів про придбання або відчуження
акцій означених вище емітентів.

Отже наведені відповідачем обставини
не підтверджують висновків
податкового органу, що акції
зазначених вище емітентів не можна
вважати такими, що не є об'єктами
цивільних прав та не мають статусу
цінних паперів, який встановлено
чинним законодавством

Таким чином, оскільки матеріалами
справи підтверджено, що акції придбані
за рахунок коштів спільного
інвестування, відповідають вимогам
Положення про склад та структуру
активів інституту спільного
інвестування, є об'єктами цивільних
прав та не були вилучені з цивільного
обігу, відтак доходи, отримані від
операцій з продажу акцій, не
включаються до складу валового доходу
відповідно до пп. 4.2.8 ст. 4 Закону
№334/94-ВР.

З огляду на викладене, суд першої
інстанції правильно встановив, що
відповідач неправомірно здійснив
нарахування

Зважаючи на той факт, що доходи,
отримані від операцій з продажу акцій
за рахунок коштів спільного
інвестування не підлягають включенню
до складу валового доходу, колегія
суддів погоджується з судом першої
інстанції про правомірність
невключення до складу валових доходів
суми в розмірі 5024845,60 грн. за операціями
з реалізації акцій ВАТ
«Термопластавтоматика», ВАТ
«Дорспецпроект», ВАТ «Укрспецточмаш» і
ВАТ «Укргідробуд».

Суд першої інстанції під час розгляду
даної справи дослідив обставини, які
мають значення для справи, ухвалив
законне та обґрунтоване рішення про
часткове задоволення позовних вимог.

Передбачених статтею 202 Кодексу
адміністративного судочинства України
підстав для скасування постанови суду
першої інстанції та ухвалення нового
судового рішення не вбачається, у
зв'язку з чим колегія суддів вважає за
необхідне апеляційну скаргу залишити
без задоволення, а постанову суду
першої інстанції без змін.

Керуючись ст.ст.198, 200, 205, 206 Кодексу
адміністративного судочинства
України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу Державної
податкової інспекції у
Орджонікідзевському районі м.
Запоріжжя залишити без задоволення.

Постанову Запорізького окружного
адміністративного суду від 12 квітня 2011
року у справі № 2а-0870/1354/11 - залишити без
змін.

Ухвала апеляційного суду набирає
законної сили з моменту її
проголошення та може бути оскаржена до
Вищого адміністративного суду України
в порядку, встановленому ст.212 Кодексу
адміністративного судочинства
України.

Головуючий:
І.Ю. Добродняк

Суддя:
Н.А. Бишевська

Суддя:
Я.В. Семененко