Справа № 826/19862/13-а
Суддя: Бистрик Г.М.
Дата ухвалення: 2014-03-13 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД Справа: №
інстанції: Арсірій Р.О.
Суддя-доповідач:
У Х В А Л А

Іменем України

13 березня 2014 року
м. Київ

Колегія суддів Київського
апеляційного адміністративного суду у
складі:

головуючого судді: Бистрик Г.М.,

суддів: Сорочка Є.О., Оксененка О.М.,

при секретарі: Колотушко Г.О.,

розглянувши у судовому засіданні
адміністративну справу за апеляційною
скаргою відповідача Служби безпеки
України на постанову Окружного
адміністративного суду міста Києва від
05 лютого 2014 року у справі за
адміністративним позовом ОСОБА_3 до
Департаменту оперативного
документування Служби безпеки України,
Служби безпеки України про
зобов'язання вчинити дії,

ВСТАНОВИЛА:

У грудні 2013 року позивач ОСОБА_3
звернувся в суд з адміністративним
позовом до Департаменту оперативного
документування Служби безпеки України,
Служби безпеки України про визнання
протиправним та скасування наказу про
призначення службового розслідування
від 18.11.2013 року №28/ДСК, про визнання
протиправним та скасування наказу про
накладення на позивача
дисциплінарного стягнення - оголошену
догану від 29.03.2013 року, постановити
окрему ухвалу про притягнення
керівництва Служби Безпеки України до
відповідальності передбаченої чинним
законодавством України, визнати
протиправним та скасувати наказ
відповідача від 13.12.2013 року №146-ос про
скасування додаткових видів грошового
забезпечення до посадового окладу, та
поновити надбавки додаткових видів
грошового забезпечення, що були
скасовані наказом відповідача від
13.12.2013 року №146-ос з дня їх скасування та
виплатити у повному обсязі.

Постановою Окружного
адміністративного суду міста Києва від
05 лютого 2014 року вимоги позивача
задоволено частково. Визнано
протиправним та скасовано наказ
Департаменту оперативного
документування Служби безпеки України
«Про призначення службового
розслідування» від 18.11.2013 року №28/ДСК.
Визнано протиправним та скасовано
наказ Департаменту оперативного
документування Служби безпеки України
«Про накладення дисциплінарного
стягнення» від 05.12.2013 року №142-ос.
Визнано протиправним та скасовано
наказ Департаменту оперативного
документування Служби безпеки України
«По особовому складу» від 13.12.2013 року
№146-ос.

Не погоджуючись з вищезазначеним
судовим рішенням, відповідач - Служба
безпеки України подали апеляційну
скаргу, в якій просять скасувати
постанову суду першої інстанції як
таку, що постановлена з порушенням норм
матеріального права, та ухвалити нове
рішення про відмову в задоволенні
вимог позивача в повному обсязі.

Заслухавши в судовому засіданні
суддю-доповідача, учасників судового
засідання, перевіривши матеріали
справи та доводи апеляційної скарги,
колегія суддів вважає, що апеляційна
скарга підлягає залишенню без
задоволення, а постанова суду - без
змін.

Відповідно до ч. 1 ст. 195 КАС України суд
апеляційної інстанції переглядає
судові рішення першої інстанції в
межах апеляційної скарги.

Відповідачем рішення суду першої
інстанції оскаржується в частинні
задоволення вимог позивача, у зв'язку з
чим апеляційний перегляд здійснюється
відповідно до вимог ст. 195 КАС України

Згідно зі ст.ст. 198 ч. 1 п. 1, 200 КАС України,
суд апеляційної інстанції залишає
апеляційну скаргу без задоволення, а
постанову суду - без змін, якщо визнає,
що суд першої інстанції правильно
встановив обставини справи та ухвалив
судове рішення з додержанням норм
матеріального і процесуального права.

Суд першої інстанції всебічно, повно та
об'єктивно розглянув справу, правильно
встановив обставини, наданим доказам
дав правильну правову оцінку і прийшов
до обґрунтованого висновку про
часткове задоволення вимог позивача.

З матеріалів справи вбачається, та
встановлено судом першої інстанції, що
в період з 06.04.2010 року по 28.02.2013 року
позивач ОСОБА_3 проходив військову
службу у Департаменті оперативного
документування Служби безпеки України
на посаді заступника начальника
департаменту.

У період з 22.08.2011 року по 28.02.2013 року
позивач перебував у розпорядженні
начальника Департаменту оперативного
документування Служби безпеки України
на посаді заступника начальника
департаменту.

Наказом Голови Служби безпеки України
від 11.12.2012 року № 1488-ос позивача
звільнено з військової служби за пп.
«а» п.61 та пп. «г» п.63 (у зв'язку із
скороченням штатів або проведенням
організаційних заходів) Положення про
проходження військової служби
військовослужбовцями Служби безпеки
України в запас Служби безпеки України.

Наказом Департаменту оперативного
документування Служби безпеки України
від 21.02.2013 року № 18-ос позивач
виключений зі списків особового складу
з 28.02.2013 року.

Постановою Окружного
адміністративного суду м. Києва від
10.04.2013 року залишеною без змін ухвалою
Київського апеляційного
адміністративного суду від 17.09.2013 року
у справі № 826/1713/13-а за позовом ОСОБА_3 до
Служби безпеки України про визнання
протиправним та скасування наказу про
звільнення від 11.12.2012 року №1488-ос та
поновлення його на посаді заступника
начальника Департаменту оперативного
документування Служби безпеки України,
позов задоволено, скасовано
відповідний оскаржуваний наказ про
звільнення ОСОБА_3 та поновлено його на
військовій службі в органах Служби
безпеки України з дати звільнення.

На виконання зазначеного судового
рішення, наказом Голови Служби безпеки
України від 15.11.2013 року №1355-ос
скасовані накази Голови Служби безпеки
України від 11.12.2012 року про звільнення
полковника ОСОБА_3 з військової служби,
від 01.03.2013 року №237-ос про скасування
йому допуску до державної таємниці за
формою №2 та наказ Департаменту
оперативного документування Служби
безпеки України від 21.02.2013 року №18-ос
про виключення його зі списків
особового складу і поновлено
(зараховано) позивача на посаді
заступника начальника Департаменту
оперативного документування Служби
безпеки України у розпорядженні
начальника Департаменту.

Наказом Департаменту оперативного
документування Служби безпеки України
«Про проведення службового
розслідування» від 18.11.2013 року № 28/ДСК,
з метою уточнення причин, встановлення
обставин та умов, що сприяли втраті
позивачем, службового посвідчення
серії НЧ № 000379, призначено службове
розслідування.

За результатами службового
розслідування складено висновок від
29.11.2013 року, яким зафіксовано, що
підставою для призначення службового
розслідування стала пояснювальна
записка позивача від 14.10.2013 року про
втрату службового посвідчення
співробітника Служби безпеки України.

Висновком також зафіксований факт
пред'явлення позивачем членам комісії
службового посвідчення серії НЧ №000379 в
ході бесіди з ним 21.11.2013 року та факт
його наявності.

За результатами службового
розслідування наказом «Про накладення
дисциплінарного стягнення» від 05.12.2013
року № 142-ос позивачу оголошено догану.

На підставі рапорту першого заступника
начальника Департаменту оперативного
документування Служби безпеки України
від 05.12.2013 року у зв'язку з накладенням
на позивача дисциплінарного стягнення
у вигляді догани, начальником
Департаменту оперативного
документування Служби безпеки України
видано наказ «По особовому складу» від
13.12.2013 року № 146-ос, яким позивачу
знижено до 1% надбавку за виконання
особливо-важливих завдань, надбавку за
інформаційно-аналітичне забезпечення
та преміювання.

Дисциплінарним статутом Збройних сил
України визначено сутність військової
дисципліни, обов'язки
військовослужбовців щодо її
додержання, види заохочень та
дисциплінарних стягнень, права
командирів щодо їх застосування, а
також порядок подання і розгляду заяв,
пропозицій та скарг (далі-Статут).

Статтею 45 Статуту визначено, що у разі
невиконання (неналежного виконання)
військовослужбовцем своїх службових
обов'язків, порушення
військовослужбовцем військової
дисципліни або громадського порядку
командир повинен нагадати йому про
обов'язки служби, а за необхідності -
накласти дисциплінарне стягнення.

Згідно ст.83-85 Статуту, на
військовослужбовця, який порушує
військову дисципліну або громадський
порядок, можуть бути накладені лише ті
дисциплінарні стягнення, які визначені
цим Статутом і відповідають
військовому званню військовослужбовця
та дисциплінарній владі командира, що
вирішив накласти на винну особу
дисциплінарне стягнення.

Прийняттю рішення командиром про
накладення на підлеглого
дисциплінарного стягнення може
передувати службове розслідування.
Воно проводиться з метою уточнення
причин і умов, що сприяли вчиненню
правопорушення, та ступеня вини.

Службове розслідування призначається
письмовим наказом командира, який
вирішив притягти військовослужбовця
до дисциплінарної відповідальності,
воно може бути проведено особисто
командиром, доручено офіцерові чи
прапорщикові (мічманові), а у разі
вчинення правопорушення рядовим
(матросом) чи сержантом (старшиною) -
також сержантові (старшині).

Згідно ст. 87 Статуту дисциплінарне
стягнення має бути накладене не
пізніше ніж за 10 діб від дня, коли
командирові (начальникові) стало
відомо про правопорушення, а у разі
провадження службового розслідування -
протягом місяця від дня його
закінчення.

Інструкція про порядок проведення
службового розслідування у Службі
безпеки України, затверджена наказом
Служби безпеки України від 16.07.2008 року
№547, визначає підстави, порядок
призначення і проведення службового
розслідування стосовно
військовослужбовців Служби безпеки
України, оформлення його результатів
та прийняття за ним рішення.

Підпунктом 1.2. пункту 1 Інструкції
визначено, що службове розслідування -
це комплекс заходів, які здійснюються у
межах компетенції, з метою уточнення
причин, встановлення обставин та умов,
що сприяли вчиненню правопорушення,
відповідальність за яке передбачена
законодавством України, та ступеня
вини особи (осіб), яка вчинила це
правопорушення.

Пунктом 2 Інструкції визначено
вичерпний перелік підстав для
проведення службового розслідування.

Відповідно до пп.2 п.2 Інструкції,
забороняється призначення службових
розслідувань за відсутності підстав,
визначених цією Інструкцією.

Правовий аналіз положень п. 2
Інструкції, дає підстави для висновку,
що у вищезазначеному переліку підстав
для проведення службового
розслідування відсутня така підстава,
як втрата співробітником СБУ
службового посвідчення, а тому не є
підставою для проведення службового
розслідування.

Наказом Департаменту оперативного
документування Служби безпеки України
«Про проведення службового
розслідування» від 18.11.2013 року № 28/ДСК,
з метою уточнення причин, встановлення
обставин та умов, що сприяли втраті
позивачем, службового посвідчення
серії НЧ № 000379, призначено службове
розслідування.

З урахуванням зазначених вище положень
спірний наказ є протиправний та
підлягає скасуванню, що вірно було
встановлено судом першої інстанції.

Колегія суддів, також приймає до уваги,
що під час проведення службового
розслідування встановлений факт
наявності у позивача службового
посвідчення, що свідчить про фактичну
відсутність з його боку
правопорушення.

Оскаржуваними наказами відповідач
фактично притягнув позивача до
відповідальності за не здачу
службового посвідчення при звільненні
його з військової служби, а не за його
втрату, що порушує строки притягнення
до цього виду відповідальності.

Відповідно до ст.148 КЗпП України,
дисциплінарне стягнення
застосовується власником або
уповноваженим ним органом
безпосередньо за виявленням проступку,
але не пізніше одного місяця з дня його
виявлення, не рахуючи часу звільнення
працівника від роботи у зв'язку з
тимчасовою непрацездатністю або
перебування його у відпустці.

Дисциплінарне стягнення не може бути
накладене пізніше шести місяців з дня
вчинення проступку.

Факт не здачі позивачем службового
посвідчення був відомий відповідачу з
моменту його звільнення, у зв'язку з чим
відповідачем протиправно наказом «Про
накладення дисциплінарного стягнення»
від 05.12.2013 року № 142-ос позивачу
оголошено догану.

Згідно Інструкції про грошове
забезпечення та виплати
компенсаційного характеру
військовослужбовців Служби безпеки
Україні, затвердженою наказом Служби
безпеки України від 23.01.2008 року № 35/ДСК,
персональний розмір надбавки за
виконання особливо важливих завдань
під час проходження служби, надбавки за
інформаційно-аналітичне забезпечення
та преміювання військовослужбовців СБ
України, встановлюється, підвищується,
знижується або скасовується наказами
Голови СБ України, його заступників,
начальників органів, підрозділів,
закладів та установ СБ України за
мотивованими рапортами керівників
структурних підрозділів, погоджених з
відповідним фінансовим підрозділом.

На підставі наказу про оголошення
догани, начальником Департаменту
оперативного документування Служби
безпеки України видано наказ «По
особовому складу» від 13.12.2013 року №
146-ос, яким позивачу знижено до 1%
надбавку за виконання
особливо-важливих завдань, надбавку за
інформаційно-аналітичне забезпечення
та преміювання.

У зв'язку з визнанням наказу «Про
накладення дисциплінарного стягнення»
від 05.12.2013 року № 142-ос в судовому
порядку протиправним, наказ «По
особовому складу» від 13.12.2013 року №
146-ос також підлягаю визнанню в
судовому порядку протиправним та
скасуванню.

У відповідності до ст. 69 Кодексу
адміністративного судочинства України
доказами в адміністративній справі є
будь-які фактичні дані, на підставі
яких суд встановлює наявність або
відсутність обставин, що обґрунтовують
вимоги і заперечення сторін.

Згідно ч. 4 ст. 70 Кодексу
адміністративного судочинства України
обставини, які за законом повинні бути
підтверджені певними засобами
доказування, не можуть
підтверджуватися ніякими іншими
засобами доказування, крім випадків,
коли щодо таких обставин не виникає
спору.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 Кодексу
адміністративного судочинства України
кожна сторона повинна довести ті
обставини, на яких ґрунтуються її
вимоги та заперечення, крім випадків,
встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Відповідачем доведено правомірність
та обґрунтованість прийняття спірних
наказів.

Доводи апеляційної скарги не дають
підстав для висновку, що судом першої
інстанції при розгляді справи допущені
порушення норм матеріального чи
процесуального права, які передбачені
ст. ст. 201 - 204 КАС України.

Оскаржуване судове рішення ухвалено з
додержанням норм матеріального та
процесуального права.

Керуючись ст. ст. 158, 160, 167, 195, 196, 198, 199, 200,
205, 206, 212, 254, КАС України, колегія суддів

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу відповідача Служби
безпеки України - залишити без
задоволення.

Постанову Окружного адміністративного
суду міста Києва від 05 лютого 2014 року -
залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту
проголошення, та може бути оскаржена до
Вищого адміністративного суду України
в порядку та строки передбаченні ст. 212
КАС України.

Повний текст ухвали суду виготовлено
17.03.2014 року.

Головуючий суддя:
Бистрик Г.М.

Судді:
Сорочко Є.О.

Оксененко О.М.

.

Головуючий суддя
Бистрик Г.М.

Судді:
Оксененко О.М.

Сорочко Є.О.