Справа № 9101/189976/2012
Суддя: Добродняк І.Ю.
Дата ухвалення: 2013-12-03 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
У Х В А Л А

і м е н е м У к р а ї н и

03 грудня 2013 рокусправа № 2а/0470/3492/12

Дніпропетровський апеляційний
адміністративний суд у складі колегії
суддів: головуючого судді:
Добродняк І.Ю

суддів:
Бишевської Н.А. Семененка Я.В.

за участю секретаря судового
засідання: Новошицька О.О.

за участю представників:

позивача: - Пічко Р.С. дов від
03.01.2013

відповідача: - Онасенко О.В.
дов від 28.10.2013

розглянувши у відкритому судовому
засіданні в місті Дніпропетровську

апеляційну скаргу Дніпропетровської
митниці

на постанову Дніпропетровського
окружного адміністративного суду від
23.05.2012

у справі № 2а/0470/3492/12

за позовом товариства з обмеженою
відповідальністю «БаДМ»

до Дніпропетровської митниці

про визнання протиправним та
скасування рішення, зобов'язання
вчинити певні дії,-

ВСТАНОВИЛА :

Товариство з обмеженою
відповідальністю «БаДМ» звернулося до
суду з позовом до Дніпропетровської
митниці, в якому (з урахуванням заяви
про збільшення позовних вимог - а. с.71)
просило:

- визнання протиправним та скасування
рішення про визначення коду товару №
КТ-110-0550-2012 від 16.03.2012, за яким лікарський
засіб «ТАНАКАН» за формою випуску
таблетки вкриті оболонкою віднесено до
харчового продукту з присвоєнням коду
УКТЗЕД 210690989;

- зобов'язання Дніпропетровської
митниці здійснити класифікацію
лікарського засобу «ТАНАКАН» за формою
випуску таблетки вкриті оболонкою за
кодом УКТЗЕД , що відповідає коду
УКТЗЕД для лікарських засобів.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що
препарат «ТАНАКАН R» є лікувальним
засобом, оскільки направлений на
лікування конкретно-визначених
захворювань і ніякого відношення до
виключно тонізуючих засобів, а тим
більш алкогольних напоїв не має. Це
підтверджується реєстраційними
документами «ТАНАКАН R», що видані МОЗ
України, а саме документами, якими
оперує Дніпропетровська митниця щодо
методології класифікації товарів за
УКТЗЕД.

Постановою Дніпропетровського
окружного адміністративного суду від
23.05.2012 адміністративний позов
задоволено. Визнано протиправними та
скасовано рішення Дніпропетровської
митниці про визначення коду товару від
16.03.2012 № КТ-110-0550-2012 в частині
визначення товару препарат «ТАНАКАН»
за формою випуску таблетки, вкриті
оболонкою, за кодом УКТЗЕД .
Зобов'язано відповідача здійснити
класифікацію лікарського засобу
«ТАНАКАН» за формою випуску таблетки,
вкриті оболонкою, за кодом УКТЗЕД
, що відповідає коду УКТЗЕД для
лікарських засобів.

Не погодившись з рішенням суду першої
інстанції, відповідач подав
апеляційну скаргу (а.с.90), в якій,
посилаючись на порушення судом норм
матеріального права, просить скасувати
постанову суду та прийняти нову, якою
відмовити у задоволенні вимог
адміністративного позову.

Апеляційна скарга обґрунтована тим, що
суд залишив поза уваги доводи митниці,
що при винесенні оскаржуваного рішення
про визначення коду товару посадові
особи митниці діяли у межах наданих
повноважень та у спосіб, передбачений
чинним законодавством, відповідно до
ст.ст. 34, 312, 313 Митного кодексу України,
Закону України «Про митний тариф
України», а також враховуючи Пояснення
до УКТЗЕД, затверджені наказом
Держмитслужби України від 30.12.2010 №1561,
роз'яснення Держмитслужби України щодо
класифікації згідно УКТЗЕД препаратів
на основі рослинної сировини. Наданих
листом від 17.02.2012 № 11.1/3-16.2/1711-ЕП, та
інформації виробника товару щодо
складу товару.

Представник відповідача в судовому
засіданні підтримав доводи, викладені
в апеляційній скарзі.

Позивач проти задоволення апеляційної
скарги заперечує, просить залишити
постанову суду першої інстанції без
змін, зазначає, що судом першої
інстанції вірно встановлені обставини
справи, постановлено законне та
обґрунтоване рішення.

Перевіривши матеріали справи та доводи
апеляційної скарги, колегія суддів
дійшла висновку, що апеляційна скарга
не підлягає задоволенню з огляду на
наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, ТОВ
«БаДМ» заявлено до митного оформлення
згідно вантажної митної декларації
№110080000/2012/102304 від 09.02.2012 препарат
«ТАНАКАН R» у формі таблеток, вкритих
оболонкою, та розчину для перорального
застосування за кодом згідно УКТЗЕД 3004
90 19 00 «лікарські засоби (ліки), що
складаються зі змішаних або незмішаних
продуктів для терапевтичного або
профілактичного застосування, у
дозованому вигляді (включаючи
лікарські засоби у вигляді
трансдермальних систем) або
розфасовані для роздрібної торгівлі,
інші» (ставка ввізного мита 0%) - а.с.9.

Дніпропетровською митницею у митному
оформлені вказаного товару позивачу
відмовлено, про що свідчить картка
відмови в прийняті митної декларації,
митному оформлені чи пропуску товарів
і транспортних засобів через митний
кордон України №110080000/2/00196 (а. с.12).

При цьому, Дніпропетровською митницею
прийнято рішення про визначення коду
товару від 20.02.2012 № КТ-110-0311-2012, яким
препарат ТАНАКАН R, таблетки вкриті
оболонкою, класифіковано за кодом
(харчова добавка), а препарат
ТАНАКАН R, розчин для перорального
застосування, класифіковано за кодом
(алкогольний напій) (а.с.15, 16).

В подальшому вищевказане рішення
Дніпропетровської митниці про
визначення коду товару від 20.02.2012 №
КТ-110-0311-2012 з урахуванням листа від
16.03.2012 № 11.1/2-16.2/3049-ЕП (а.с.46) на підставі
доповідної записки начальника ВМП
Дніпропетровської митниці № 10-16/1427 від
16.03.2012 (а.с.51), службової записки
начальника ВМП Дніпропетровської
митниці від 16.03.2012 №10-16/1428 (а. с.50) та
відповідно до п.18 розділу ІІ Порядку
роботи, відділу номенклатури та
класифікації товарів, затвердженого
Наказом Держмитслужби України від
18.04.2011 № 316, відкликано.

16.03.2012 Дніпропетровською митницею
прийнято рішення про визначення коду
товару № КТ-110-0550-2012 препарат «ТАНАКАН
R», таблетки вкриті оболонкою,
класифіковано за кодом 2106 (харчова
добавка), а препарат «ТАНАКАН R», розчин
для перорального застосування,
класифіковано за кодом 3004 (лікарський
засіб).

З огляду на фактичні обставини справи,
норми законодавства, що регулюють
спірні правовідносини, колегія суддів
погоджується з судом першої інстанції
про помилковість висновків митниці.

Порядок здійснення митних процедур та
оформлення, переміщення через митний
кордон України товарів, митне
регулювання та справляння податків,
зборів під час виникнення спірних
правовідносин регулюється Митним
кодексом України № 92-IV від 11.07.2002.

Згідно із ст.313 Митного кодексу України
митні органи класифікують товари,
тобто відносять товари до
класифікаційних групувань, зазначених
в УКТЗЕД.

Рішення митних органів щодо
класифікації товарів для митних цілей
є обов'язковими для підприємств та
громадян.

У ч.1 ст.311 МК України визначено, що
Українська класифікація товарів
зовнішньоекономічної діяльності
складається на основі Гармонізованої
системи опису та кодування товарів.

Згідно ст.312 МК України ведення УКТЗЕД
передбачає: відстежування змін та
доповнень до міжнародної основи
УКТЗЕД, пояснень та інших рішень по
тлумаченню цієї основи, що приймаються
Всесвітньою митною організацією;
деталізацію УКТЗЕД на національному
рівні та введення додаткових одиниць
виміру; розроблення пояснень та
рекомендацій з метою забезпечення
однакового тлумачення і застосування
УКТЗЕД; прийняття рішень щодо
класифікації та кодування товарів в
УКТЗЕД; поширення інформації про
застосування УКТЗЕД; ведення та
зберігання еталонного примірника
УКТЗЕД (у паперовому та електронному
вигляді); організацію роботи з видання
і поширення УКТЗЕД та пояснень до
УКТЗЕД; здійснення інших функцій,
необхідних для ведення УКТЗЕД.

Відповідно до Закону України «Про
Митний тариф України» від 05.04.01 №2371-ІІІ,
Митний тариф України - це
систематизований згідно з Українською
класифікацією товарів
зовнішньоекономічної діяльності
перелік ставок ввізного мита, яке
справляється з товарів, що ввозяться на
митну територію України.

Товарною номенклатурою Митного тарифу
України є Українська класифікація
товарів зовнішньоекономічної
діяльності (УКТЗЕД), яка базується на
Гармонізованій системі опису та
кодування товарів.

Класифікація товарів для цілей митного
оформлення здійснюється згідно з
вимогами УКТ ЗЕД, а саме, з урахуванням
Основних правил інтерпретації
класифікації товарів, відповідних
приміток та характеристик товару, які є
визначальними для класифікації.

Пунктом 1 Основних правил
інтерпретації УКТЗЕД Закону України
«Про митний тариф України»
передбачено, що назви розділів, груп і
підгруп наводяться лише для зручності
користування УКТЗЕД; для юридичних
цілей класифікація товарів в УКТЗЕД
здійснюється виходячи з назв товарних
позицій і відповідних приміток до
розділів чи груп.

За правилом П. 6 Основних правил
інтерпретації - для юридичних цілей
класифікація у підпозиціях будь-якої
товарної позиції проводиться
відповідно до назви підпозиції і
приміток, які стосуються підпозиції, за
умови, що порівнювати можна лише
підпозиції одного рівня. У цілях цього
Правила також можуть застосовуватися
відповідні примітки до розділів та
груп, якщо не обумовлено інше.

Згідно із Законом України «Про Митний
тариф» в товарній групі 30
класифікується фармацевтична
продукція. До товарної під категорії
3004 90 19 00 включаються лікарські засоби
(ліки) (за винятком товарів, включених
до товарних позицій 3002, 3005 або 3006), що
складаються із змішаних або незмішаних
продуктів для терапевтичного або
профілактичного застосування, у
дозованому вигляді (включаючи
лікарські засоби у вигляді
трансдермальних систем) або
розфасовані для роздрібної торгівлі,
інші.

Згідно додаткових примок товарна
позиція 3004 включає лікарські засоби,
виготовлені на основі рослинної
сировини, та препарати, виготовлені на
основі таких активних речовин, як
вітаміни, мінеральні речовини,
компоненти амінокислот або жирних
кислот, в упаковках для роздрібної
торгівлі. Ці препарати класифікують у
товарній позиції 3004, якщо вони мають на
етикетці, упаковці або в інструкції для
користувачів відповідні вказівки: (a)
специфічні недуги, хвороби або їх
ознаки, для лікування яких цей продукт
повинен використовуватися; (b)
концентрація активної речовини або
речовин; (c) дозування; та (d) спосіб
застосування.

Відповідач, посилаючись на правила 1 та
6 Основних правил інтерпретації УКТЗЕД,
вважає, що препарат «ТАНАКАН R»,
таблетки вкриті оболонкою, необхідно
кваліфікувати у товарній під категорії
УКТЗЕД 2106 90 98 90.

Згідно із Законом України «Про Митний
тариф» до товарної 21 групи віднесені
різні харчові продукти.

До товарної під категорії 2106 90 98 90
віднесено харчові продукти, в іншому
місці не зазначені, інші.

В поясненнях до товарної позиції 2106
зазначено: за умови, що зазначені
продукти не включаються до жодної
іншої товарної позиції УКТЗЕД, до цієї
товарної позиції входять, зокрема,
продукти які часто відносять до
«харчових добавок» на базі екстрактів
рослин, фруктових концентратів, меду,
фруктози і пип. і які містять добавки
вітамінів, а іноді незначні кількості
сполук заліза. Ці продукти часто
бувають розфасовані в упаковки з
вказівкою, що вони сприяють зміцненню
здоров'я та поліпшенню самопочуття.
Проте, аналогічні продукти, призначені
для попередження або лікування хвороб
чи недуг, не включаються (товарна
позиція 3003 або 3004)».

Як вбачається з матеріалів справи,
препарат «ТАНАКАН R», таблетки вкриті
оболонкою, імпортований позивачем, є
лікарським засобом, що підтверджується
реєстраційним посвідченням на
лікарський засіб № UA/9822/01/01 від 01.07.2009
Державного фармакологічного центру
Міністерства охорони здоров'я
відповідно до рішення про державну
перереєстрацію лікарського засобу,
затвердженого Наказом МОЗ України від
25.06.2009 № 447.

Відповідно до ч.3 ст.4 Закону України
"Про лікарські засоби" від 04.04.96 № 123/96-ВР
(в редакції на момент винесення
спірного рішення) управління у сфері
створення, виробництва, контролю
якості та реалізації лікарських
засобів у межах своєї компетенції
здійснюють центральний орган
виконавчої влади у галузі охорони
здоров'я, центральний орган виконавчої
влади з лікарських засобів та
спеціально уповноважені ними державні
органи.

За визначенням, наведеним у ст.2
вказаного Закону, Державний реєстр
лікарських засобів України -
нормативний документ, який містить
відомості про лікарські засоби,
дозволені для виробництва і
застосування в медичній практиці.

Згідно вказаного вище реєстраційного
посвідчення Державного
фармакологічного центру Міністерства
охорони здоров'я № UA/9822/01/01 до
Державного реєстру лікарських засобів
внесений препарат "ТАНАКАН R" як
лікарський засіб: таблетки, вкриті
оболонкою, по 40 мг, перереєстрований в
Україні терміном на 5 років,
реєстраційне посвідчення діє на всій
території України до 25.06.2014. Заявник -
Бофур Іпсен Фарма, Франція. Висновки
про якісний та кількісний склад
лікарського засобу: таблетки, вкриті
оболонкою, по 40 мг, якісний та
кількісний склад лікарського засобу:
активні речовини: таблетка містить
гінго дволопатевого екстракту сухого
стандартизованого 24 % гетерозисів та 6 %
гінколідів білобалідів 40 мг. Допоміжні
речовини: лактози моногідрат, целюлоза,
крохмаль кукурудзяний, кремнію діоксин
(а. с.20).

При цьому, як вбачається з вищевказаних
документів, лікарський засіб "ТАНАКАН R"
виготовлений саме на основі рослинної
сировини, оскільки його діюча речовина
- сухий екстракт з листя гінкго
дволопатевого, є листям реліктової
рослини - найстарішого виду дерев.

Інструкція для медичного застосування
препарату ТАНАКАН (TANAKAN), затверджена
Наказом Міністерства охорони здоров'я
України 06.12.2006 № 802, містить наступні
відомості: загальна характеристика,
форма випуску, фармакотерапевтична
група, фармакологічні властивості,
показання для застосування, спосіб
застосування та дози, побічна дія,
протипоказання, передозування,
особливості застосування, взаємодія з
іншими лікарськими засобами, умови та
термін зберігання, умови відпуску,
упаковка, виробник, адреса (а. с.22).

Згідно показань для застосування,
визначених у вищевказаній Інструкції,
це є дисциркуляторна енцефалопатія
різного ґенезу (наслідки інсульту,
черепно-мозкових травм, у старечому
віці), що виявляється розладами уваги,
пам'яті, зниженням інтелектуальних
властивостей, відчуттям страху,
порушенням сну, порушення
периферичного кровообігу і
мікроциркуляції у тому числі
артеріопатії нижніх кінцівок, синдром
Рейно, нейросенсорні порушення
(запаморочення, дзвін у вухах,
гіпоакузія, стареча дегенерація жовтої
плями, діабетична ретинопатія).

За визначенням, наведеним у ст.2 Закону
України "Про лікарські засоби",
лікарські засоби - речовини або їх
суміші природного, синтетичного чи
біотехнологічного походження, які
застосовуються для запобігання
вагітності, профілактики, діагностики
та лікування захворювань людей або
зміни стану і функцій організму.

До лікарських засобів належать: діючі
речовини (субстанції); готові лікарські
засоби (лікарські препарати, ліки,
медикаменти); гомеопатичні засоби;
засоби, які використовуються для
виявлення збудників хвороб, а також
боротьби із збудниками хвороб або
паразитами; лікарські косметичні
засоби та лікарські домішки до
харчових продуктів.

Виходячи з наведеного, з огляду на те,
що лікарський засіб «ТАНАКАН R» за
формою випуску таблетки, вкриті
оболонкою, має в Інструкції для
користувачів відповідні вказівки:
специфічні недуги, хвороби або їх
ознаки, для лікування яких цей продукт
повинен використовуватися;
концентрація активної речовини або
речовин; дозування; спосіб
застосування, а також враховуючи
вищевказані документальні докази та
те, що вказаний препарат виготовлений
на основі рослинної сировини, колегія
суддів погоджується з висновком суду
першої інстанції, що під час митного
оформлення препарату «ТАНАКАН R» за
формою випуску таблетки вкриті
оболонкою правильно визначена його
класифікація у товарній підкатегорії
3004 90 19 00, висновок відповідача про
порушення вимог Закону України «Про
митний тариф» є безпідставним, таким,
що ґрунтується на припущеннях митного
органу.

Також колегія суддів, як і суд першої
інстанції, бере уваги, що оскаржуване
рішення відповідача прийнято з
урахуванням вищевказаного листа
Державної митної служби України від
16.03.2012 № 11.1/2-16.2/3049-ЕП, яким
повідомлялось, що лікарський засіб
"ТАНАКАН R" у формі випуску розчин для
перорального застосування не є
лікарським засобом, оскільки його
необхідно класифікувати у товарній
позиції , тобто як алкогольний
напій. В подальшому цей лист було
відкликано і лікарський засіб "ТАНАКАН
R" у формі випуску розчин для
перорального застосування було
класифіковано у товарній позиції 3004, як
лікарський засіб.

При порівняльному аналізі двох форм
випуску лікарського засобу "ТАНАКАН R"
вбачається ідентичність цих двох форм
випуску даного лікарського засобу
(мають єдиного виробника, ідентичні
висновки про якісний та кількісний
склад лікарського засобу за складом
активної речовини: 1 таблетка містить
гінго дволопатевого екстракту сухого
стандартизованого 24 % гетерозидів та 6 %
гінколідів білобалідів 40 мг, та 1 мл
розчину містить гінго дволопатевого
екстракту сухого стандартизованого 24 %
гетерозидів та 6%
гінголідів-білобалідів 40 мг; ідентичні
фармакологічні властивості та
показання для застосування), що
свідчить про суперечливість позиції
митного органу існування однієї форми
"ТАНАКАН R" в якості лікарського засобу,
а іншої - в якості харчового продукту.

Таким чином, всупереч вимогам ч.2 ст.71
КАС України, митним органом, як
суб'єктом владних повноважень, не
наведено суду доводів та не надано
відповідних доказів, що б свідчили про
правомірність позиції митного органу
та законність прийнятого рішення про
визначення коду товару стосовно
таблеток «ТАНАКАН R» 2106 (харчової
добавки).

Суд першої інстанції під час розгляду
справи в повному обсязі дослідив
обставини, які мають значення для
справи, ухвалив законне та
обґрунтоване рішення про задоволення
позовних вимог.

Передбачених статтею 202 Кодексу
адміністративного судочинства України
підстав для скасування постанови суду
першої інстанції та ухвалення нового
судового рішення не вбачається, у
зв'язку з чим колегія суддів вважає за
необхідне апеляційну скаргу залишити
без задоволення, а постанову суду
першої інстанції без змін.

Керуючись ст.ст.198, 200, 205, 206 Кодексу
адміністративного судочинства
України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу Дніпропетровської
митниці залишити без задоволення.

Постанову Дніпропетровського
окружного адміністративного суду від
23.05.2012 у справі № 2а/0470/3492/12 - залишити
без змін.

Ухвала суду набирає чинності з
моменту проголошення та може бути
оскаржена до Вищого адміністративного
суду України шляхом подання касаційної
скарги в порядку, встановленому ст.212
Кодексу адміністративного судочинства
України.

Головуючий:
І.Ю. Добродняк

Суддя:
Н.А. Бишевська

Суддя:
Я.В. Семененко