Справа № 2а/0470/4173/12
Суддя: Білуга С.В.
Дата ухвалення: 2014-03-04 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"04" березня 2014 р. м. Київ
К/800/4001/13

Колегія суддів Вищого
адміністративного суду України у
складі:

головуючого Білуги
С.В.,

суддів Гаманка
О.І.,

Загороднього
А.Ф.,

та секретаря Бруя
О.Д.

за участю представників Служби
безпеки України та Управління Служби
безпеки України в Кіровоградській
області Цінського В.І. та Лічканенко
А.В.

розглянувши у відкритому судовому
засіданні касаційну скаргу Служби
безпеки України та Управління Служби
безпеки України в Кіровоградській
області на постанову
Дніпропетровського окружного
адміністративного суду від 10 серпня 2012
року та ухвалу Дніпропетровського
апеляційного адміністративного суду
від 18 грудня 2012 року у справі за позовом
ОСОБА_4 до Управління Служби безпеки
України в Кіровоградській області,
Служби безпеки України про скасування
наказів та поновлення на роботі,

встановила:

У січні 2012 року ОСОБА_4 звернувся до
суду з позовом до Управління Служби
безпеки України в Кіровоградській
області, Служби безпеки України про
скасування наказів про звільнення та
поновлення на роботі.

Постановою Дніпропетровського
окружного адміністративного суду від 10
серпня 2012 року позовні вимоги ОСОБА_4
задоволено частково. Визнано
протиправним та скасовано наказ Служби
безпеки України №555-ос від 17.04.2009, в
частині накладення дисциплінарного
стягнення у вигляді звільнення з
військової служби за службовою
невідповідністю полковника ОСОБА_4
начальника інформаційно-аналітичного
відділу УСБУ в Кіровоградській
області; визнано протиправним та
скасовано наказ Голови Служби Безпеки
України №556-ос від 20.04.2009, в частині
звільнення з військової служби за
підпунктом «б» пункту 61 та підпунктом
«е» пункту 63 Положення про проходження
військової служби
військовослужбовцями Служби Безпеки
України (через службову
невідповідність) в запас Збройних Сил
України полковника ОСОБА_4 начальника
інформаційно-аналітичного відділу
УСБУ в Кіровоградській області;
визнано протиправним та скасовано
наказ УСБУ в Кіровоградській області
№53-ос від 20.04.2009, в частині виключення
зі списків особового складу полковника
ОСОБА_4 начальника
інформаційно-аналітичного відділу
УСБУ в Кіровоградській області
звільненого наказом Голови Служби
безпеки України №556-ос від 20.04.2009 в
Запас Збройних Сил України за
підпунктом «б» пункту 61 та підпунктом
«е» пункту 63 Положення про проходження
військової служби
військовослужбовцями Служби Безпеки
України (через службову
невідповідність); поновлено ОСОБА_4 на
посаді начальника
інформаційно-аналітичного відділу
УСБУ в Кіровоградській області.

Ухвалою Дніпропетровського
апеляційного адміністративного суду
від 18 грудня 2012 року постанову
Дніпропетровського окружного
адміністративного суду від 10 серпня 2012
року залишено без змін.

Служба безпеки України та Управління
Служби безпеки України в
Кіровоградській області подали
касаційну скаргу, в якій, посилаючись
на порушення судами попередніх
інстанцій норм матеріального та
процесуального права, просять
постанову Дніпропетровського
окружного адміністративного суду від 10
серпня 2012 року та ухвалу
Дніпропетровського апеляційного
адміністративного суду від 18 грудня 2012
року скасувати та прийняти нове
рішення про відмову в задоволенні
позову.

Перевіривши наведені доводи в
касаційних скаргах, рішення судів щодо
застосування судами першої та
апеляційної інстанції норм
матеріального та процесуального права,
колегія суддів вважає, що касаційна
скарга не підлягає задоволенню з
наступних підстав.

Судами першої та апеляційної інстанції
встановлено, що ОСОБА_4 відповідно до
наказу Голови Служби Безпеки України
від 04.12.1993 №663-ос був зарахований на
дійсну військову службу в Службу
Безпеки України, на підставі наказу
№50-ос від 26.05.2006 УСБУ в Кіровоградській
області проходив службу на посаді
начальника відділу УСБУ в
Кіровоградській області.

Заступником голови СБУ України на ім'я
Голови СБУ України 15.04.2009 було подано
рапорт з пропозицією звільнення з
військової служби ОСОБА_4 у зв'язку з
наявною інформацією про участь
позивача у вчиненні протиправних дій.

На підставі наказу Голови Служби
Безпеки України від 17.04.2009 №555-ос
начальника відділу УСБУ в
Кіровоградській області ОСОБА_4,
звільнено з військової служби за
службовою невідповідністю за
порушення Військової присяги,
зобов'язання військовослужбовця СБУ,
вимог статті 4 Дисциплінарного статуту
Збройних Сил України та статті 11
Статуту внутрішньої служби Збройних
Сил України, відповідно до пункту «є»
статті 68 Дисциплінарного статуту
Збройних Сил України.

Відповідно до наказу Голови Служби
Безпеки України від 20.04.2009 №556-ос
начальника відділу ОСОБА_4, звільнено з
військової служби по УСБУ в
Кіровоградській області за підпунктом
«б» пункту 61 та підпунктом «е» пункту 63
(через службову невідповідність)
Положення про проходження військової
служби військовослужбовцями Служби
Безпеки України в запас Збройних Сил
України.

Відповідно до наказу тимчасово
виконуючого обов'язки начальника УСБУ
в Кіровоградській області від 20.04.2009
№53-ос, начальника відділу ОСОБА_4,
звільненого наказом Голови Служби
Безпеки України від 20.04.2009 №556-ос в
запас Збройних Сил України за
підпунктом «б» пункту 61 та підпунктом
«е» пункту 63 (через службову
невідповідність) Положення про
проходження військової служби
військовослужбовцями Служби Безпеки
України, виключено зі списків
особового складу, без права носіння
військової форми, з урахуванням часу на
здачу справ з 21.04.2009.

Судами встановлено, що позивач із
зазначеними наказами про звільнення, у
встановлений порядок і строки,
відповідачами ознайомлений не був.

Після звільнення позивача зі служби,
21 квітня 2009 року постановою старшого
слідчого СВ Прокуратури
Кіровоградської області порушено
кримінальну справу щодо працівників
УСБУ в Кіровоградській області ОСОБА_4
та ОСОБА_5 за ознаками складу злочинів,
передбачених ч.3 ст.364, ч.5 ст.27, ч.3 ст.368
Кримінального кодексу України.

Колегія суддів погоджується з
висновками судів попередніх інстанцій
про неправомірність винесення
оскаржуваних позивачем наказів з
огляду на наступне.

Пунктом 61 Положення про проходження
військової служби
військовослужбовцями Служби безпеки
України, затвердженого Указом
Президента України від 27.12.2007 №1262/2007
передбачено, що звільнення
військовослужбовців Служби безпеки
України з військової служби
здійснюється за підставами,
передбаченими пунктами 62 і 63 цього
Положення. Порядок звільнення
військовослужбовців Служби безпеки
України з військової служби
визначається Головою Служби безпеки
України.

Відповідно до підпункту «б» пункту 61
Положення про проходження військової
служби військовослужбовцями Служби
безпеки України звільнення
військовослужбовців з військової
служби здійснюється у запас Збройних
Сил України: осіб рядового,
сержантського і старшинського складу,
якщо вони не досягли граничного віку
перебування у запасі і за станом
здоров'я придатні до військової служби
в мирний або воєнний час; осіб
офіцерського складу, якщо вони не
досягли граничного віку перебування в
запасі і за станом здоров'я придатні до
військової служби в мирний або воєнний
час, у разі недоцільності використання
їх у запасі Служби безпеки України або
на їх прохання.

Підпунктом «е» пункту 63 Положення про
проходження військової служби
військовослужбовцями Служби безпеки
України встановлено, що особи
офіцерського складу, які проходять
кадрову військову службу, звільняються
з військової служби через службову
невідповідність.

Пунктом «є» статті 68 Дисциплінарного
статуту Збройних Сил України
передбачено можливість накладення на
молодших та старших офіцерів
дисциплінарного стягнення у вигляді
звільнення з військової служби за
службовою невідповідністю.

Відповідно до положень розділів 1, 8
Інструкції про порядок проведення
службового розслідування в СБУ,
затвердженої Наказом СБУ від 16.07.2008 №
547, висновок за результатами
проведеного службового розслідування
з пропозиціями комісії є підставою для
прийняття рішення особою, яка
призначила таке службове
розслідування.

Судами встановлено, що оскаржувані
накази були видані на підставі
висновку службового розслідування
щодо можливих неправомірних дій з боку
начальника інформаційно-аналітичного
відділу УСБУ в Кіровоградській області
ОСОБА_4 Висновок службового
розслідування був призначений наказом
начальника УСБУ в Кіровоградській
області від 13.03.2009 №80/ДСК, підставою для
проведення якого стало отримання
інформації в межах кримінальної справи
№80-1098 про можливу співучасть позивача
у підготовці злочину.

Разом з тим, на час прийняття
відповідачами оскаржуваних позивачем
наказів від 17.04.2009 та від 20.04.2009
висновки за результатами службового
розслідування, яке було призначено
наказом начальника УСБУ в
Кіровоградській області від 13.03.2009
№80/ДСК і яке проводилось з метою
з'ясування можливої співучасті
позивача у скоєнні злочину, були
відсутні.

Тобто на час прийняття відповідачами
наказів від 17.04.2009 №555-ос, від 20.04.2009
№556-ос, від 20.04.2009 №53-ос був відсутній
висновок службового розслідування, в
якому було б зазначено: вимоги яких
законів було порушено, ступінь та форма
вини, висновок про наявність
дисциплінарного правопорушення з
обов'язковим посиланням на отримані
матеріали чи документи, і оскільки лише
такий висновок службового
розслідування є належним та допустимим
доказом службової невідповідності
позивача.

Пунктом 65 Положення про проходження
військової служби
військовослужбовцями Служби безпеки
України, затвердженого Указом
Президента України від 07.11.2001 р. № 1053
передбачено, що військовослужбовці
Служби безпеки України, стосовно яких
провадиться дізнання, досудове
слідство або кримінальна справа
розглядається судом, не підлягають
звільненню з військової служби за
підпунктами «е», «и» пункту 62 та
підпунктом «е» пункту 63 (через службову
невідповідність), якщо підставою для
звільнення є ті діяння
військовослужбовців, стосовно яких
провадиться дізнання, досудове
слідство чи кримінальна справа
розглядається судом, до закриття
справи органом дізнання або органом
досудового слідства чи постановлення
вироку суду.

Службою безпеки України в супереч
положенням п. 65 Положення про
проходження військової служби
військовослужбовцями Служби безпеки
України, передчасно винесено наказ про
звільнення позивача з військової
служби, оскільки на момент винесення
вказаного наказу рішення по порушеній
06.03.2009 кримінальній справі,
підозрюваним у якій був і ОСОБА_4 та
відносно обставин причетності до
скоєння злочину проводилось службове
розслідування, прийнято не було,
позивач на той момент вважався
співробітником СБ України, і тому, він
лише підлягав відстороненню від
виконання службових обов'язків до
прийняття остаточного рішення по
кримінальній справі.

Враховуючи викладене, колегія суддів
погоджується з висновками судів
попередніх інстанцій щодо
необґрунтованого притягнення позивача
до дисциплінарної відповідальності у
вигляді звільнення та вважає, що суди
прийняли законні та обґрунтовані
рішення про визнання протиправними і
скасування наказів від 17.04.2009 №555-ос,
від 20.04.2009 №556-ос, від 20.04.2009 №53-ос та про
поновлення позивача на посаді.

Відповідно до частини 1 статті 220
Кодексу адміністративного судочинства
України суд касаційної інстанції
перевіряє правильність застосування
судами першої та апеляційної інстанцій
норм матеріального та процесуального
права, правової оцінки обставин у
справі і не може досліджувати докази,
встановлювати та визнавати доведеними
обставини, що не були встановлені в
судовому рішенні, та вирішувати
питання про достовірність того чи
іншого доказу.

Керуючись ст.ст. 220, 221, 223, 224, 230, 231
Кодексу адміністративного судочинства
України, колегія суддів -

ухвалила:

Касаційну скаргу Управління Служби
безпеки України в Кіровоградській
області та Служби безпеки України
залишити без задоволення, а постанову
Дніпропетровського окружного
адміністративного суду від 10 серпня 2012
року та ухвалу Дніпропетровського
апеляційного адміністративного суду
від 18 грудня 2012 року у справі за позовом
ОСОБА_4 до Управління Служби безпеки
України в Кіровоградській області,
Служби безпеки України про скасування
наказів та поновлення на роботі, - без
змін.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий
С.В. Білуга

Судді
О.І.
Гаманко

А.Ф. Загородній