Справа № 805/17083/13-а
Суддя: Попов В.В.
Дата ухвалення: 2014-03-20 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Головуючий у 1 інстанції - Кошкош О.О.
Суддя-доповідач - Попов В.В.
ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 березня 2014 року
справа №805/17083/13-а
приміщення суду за адресою:83017, м.
Донецьк, бул. Шевченка, 26

Донецький апеляційний
адміністративний суд у складі колегії
суддів:

головуючого Попова В.В.,

суддів Лях О.П., Гайдара А.В.,

секретар Гайдіс С.І.

за участю сторін: представника
Приватного акціонерного товариства
"ЕФЕС Україна" - Яцкевіч Т.Л.,
представника Спеціалізованої
державної податкової інспекції з
обслуговування великих платників у м.
Донецьку Міжрегіонального Головного
управління Міндоходів - Лисенкова Д.М.

розглянувши у відкритому
судовому засіданні апеляційну скаргу
Спеціалізованої державної податкової
інспекції з обслуговування великих
платників у м. Донецьку
Міжрегіонального Головного управління
Міндоходів на постанову Донецького
окружного адміністративного суду від 13
січня 2014 р. у справі № 805/17083/13-а за
позовом Приватного акціонерного
товариства "ЕФЕС Україна" до
Спеціалізованої державної податкової
інспекції з обслуговування великих
платників у м. Донецьку
Міжрегіонального Головного управління
Міндоходів про скасування податкового
повідомлення рішення,-

В С Т
А Н О В И В :

Постановою Донецького окружного
адміністративного суду від 13 січня 2014
р. у справі № 805/17083/13-а позов
Приватного акціонерного товариства
"ЕФЕС Україна" до Спеціалізованої
державної податкової інспекції з
обслуговування великих платників у м.
Донецьку Міжрегіонального Головного
управління Міндоходів про скасування
податкового повідомлення-рішення,
задоволено. Визнано протиправним та
скасовано податкове
повідомлення-рішення Спеціалізованої
державної податкової інспекції з
обслуговування великих платників у м.
Донецьку Міжрегіонального Головного
управління Міндоходів від 11.07.2013 року №
/17084/10/15-17-2. Стягнуто з Державного
бюджету України на користь Приватного
акціонерного товариства "ЕФЕС Україна"
(ЕДРПОУ 00377457) судові витрати зі сплати
судового збору в розмірі 458 (чотириста
п'ятдесят вісім) грн. 50 коп.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням,
відповідач подав апеляційну скаргу, в
якій просить скасувати вищевказану
постанову та постановити нове рішення,
яким відмовити в задоволенні позовних
вимог у повному обсязі. Мотивами
апеляційної скарги особа, яка її
подала, зазначає порушення судом
першої інстанції норм матеріального та
процесуального права, а також
невідповідність висновків суду
обставинам справи та неповне
з'ясування обставин, що мають значення
для справи.

Колегія суддів, заслухавши доповідь
судді - доповідача, перевіривши
матеріали справи і обговоривши доводи
апеляційної скарги вважає, що
апеляційна скарга не підлягає
задоволенню виходячи з наступного.

Судами першої та апеляційної інстанції
встановлено та підтверджено
матеріалами справи, що Приватне
акціонерне товариство «Ефес України»
(ідентифікаційний код 00377457)
зареєстровано як юридична особа, діє на
підставі статуту, перебуває на обліку
платника податків, про що свідчить
довідка №111/10/29-14-2 від 08.11.2012 року.

Згідно статуту, зареєстрованого 5
листопада 2012 року під номером 1
000339, Приватне акціонерне товариство
«Ефес Україна» є юридичною особою із
новим найменуванням в результаті
проведення державної реєстрації змін,
що пов'язані зі зміною назви Приватного
акціонерного товариства «Міллер
брендз Україна» на Приватне акціонерне
товариство «Ефес Україна» (скорочена
назва - ПРАТ «Ефес Україна»).

Відповідач, Спеціалізована державна
податкова інспекція з обслуговування
великих платників у м. Донецьку
Міжрегіонального Головного управління
Міндоходів є суб'єктом владних
повноважень, якій в даних
правовідносинах реалізує надані йому
Податковим кодексом України
повноваження.

Спеціалізованою державною податковою
інспекцією з обслуговування великих
платників у м. Донецьку
Міжрегіонального Головного управління
Міндоходів проведена документальна
планова виїзна перевірка Приватного
акціонерного товариства «Ефес
Україна» з питань дотримання вимог
податкового законодавства за період з
01.10.2011 року по 31.12.2012 року, валютного та
іншого законодавства за період з 01.10.2011
року по 31.12.2012 року, за результатами
якої складено акт №457/15-17-2-00377457 від
21.06.2013 року, в якому податковим органом
зроблено висновок, зокрема, про
порушення позивачем вимог п.п. 170.10.1,
п.п.170.10.3 п.170.10ст.170 Податкового кодексу
України в частині неутримання та
неперерахування до бюджету сум податку
при виплаті доходу фізичній особі -
нерезиденту у сумі 235 336,33 грн.

01 липня 2013 року позивачем на адресу
Спеціалізованої державної податкової
інспекції з обслуговування великих
платників у м. Донецьку
Міжрегіонального Головного управління
Міндоходів надано заперечення до акту
перевірки №457/15-17-2-00377457 від 21.06.2013 року.

08 липня 2013 року Спеціалізованою
державною податковою інспекцією з
обслуговування великих платників у м.
Донецьку Міжрегіонального Головного
управління Міндоходів за результатами
розгляду заперечень надана відповідь,
з якої вбачається, що результати
розглянутих заперечень будуть
враховані при визначенні грошових
зобов'язань у податкових
повідомленнях-рішеннях.

11 липня 2013 року Спеціалізованою
державною податковою інспекцією з
обслуговування великих платників у м.
Донецьку Міжрегіонального Головного
управління Міндоходів на підставі акту
перевірки від 21.06.2013 року №457/15-17-2-00377457
прийнято податкове
повідомлення-рішення №/17084/10/15-17-2
яким визначено суму грошового
зобов'язання з податку на доходи
фізичних осіб у розмірі 294 170,41 грн., у
тому числі за основним платежем 235 336,33
грн., штрафними санкціями - 58 834,08 грн.

19 липня 2013 року позивачем подана скарга
на податкове повідомлення-рішення
№/17084/10/15-17-2 від 11.07.2013 року.

20 вересня 2013 року Міжрегіональним
головним управлінням Міндоходів -
Центральний офіс з обслуговування
великих платників прийнято рішення про
результати розгляду скарги №7352/10/10-223
від 19.07.2013 року, яким податкове
повідомлення-рішення залишено без
змін, а скарга - без задоволення.

02 жовтня 2013 року Приватним акціонерним
товариством «Ефес Україна» подана
скарга повторна №12-6248 на спірне
податкове повідомлення-рішення.

13 листопада 2013 року Міністерством
доходів і зборів України прийнято
рішення №15139/6/99-99-10-01-03-15, яким податкове
повідомлення-рішення залишено без
змін, а повторна скарга - без
задоволення.

Колегія суддів погоджується з
висновком суду першої інстанції, щодо
визнання зазначеного вище спірного
податкового повідомлення-рішення
суб'єкта владних повноважень
протиправним з наступних підстав.

01 серпня 2011 року між консультантом
фізичною особою Грехем Коттреллом,
громадянином Південної Африки, та
клієнтом ПрАТ «Міллер брендз Україна»
укладено договір про надання
консультаційних послуг №MBU-011012,
предметом якого є надання клієнту
консультаційних послуг, які полягають
у виконанні функцій менеджеру проекту
для клієнта стосовно впровадження
проекту розширення виробництва «Фаза
67».

10 січня 2012 року та 31 березня 2012 року
підписані додаткові угоди №1 та №2,
відповідно, до договору про надання
консультаційних послуг №MBU-011012 від
01.08.2011 року.

При цьому, між ПРАТ «Міллер брендз
Україна» та фізичною особою Грехемом
Коттреллом, громадянином Південної
Африки, підписані акти
приймання-передачі консультаційних
послуг за договором №MBU-011012 від 01.08.2011
року, а саме 26 жовтня 2011 року - акт б/н
про те, що у період з 01.08.2011 року по 27.10.2011
року були надані послуги, передбачені
вказаним договором, вартість яких
складає 48 915 EUR; 29 листопада 2011 року - акт
№2 про те, що у період з 28.10.2011 року по
28.11.2011 року були надані послуги,
вартість яких складає 16 305 EUR; 15 грудня
2011 року - акт №3 про те, що у період з
28.12.2011 року по 15.12.2011 року були надані
послуги, вартість яких складає 16 305 EUR; 6
лютого 2012 року - акт №4 про те, що у
період з 10.01.2012 року по 27.01.2012 року були
надані послуги, вартість яких складає 11
875 EUR; 29 лютого 2012 року - акт №5 про те, що
у період з 01.02.2012 року по 29.02.2012 року були
надані послуги, вартість яких складає 26
600 EUR; 30 березня 2012 року - акт №6 про те, що
у період з 01.03.2012 року по 30.03.2012 року були
надані послуги, вартість яких складає 16
150 EUR; 25 квітня 2012 року - акт №7 про те, що
у період з 01.04.2012 року по 13.04.2012 року були
надані послуги, вартість яких складає 19
000 EUR; 14 травня 2012 року - акт №8 про те, що
у період з 18.04.2012 року по 14.05.2012 року були
надані послуги, вартість яких складає 18
000 EUR; 13 червня 2012 року - акт №9 про те, що
у період з 16.05.2012 року по 13.06.2012 року були
надані послуги, вартість яких складає 11
870 EUR; 29 червня 2012 року - акт №10 про те, що
у період з 15.06.2012 року по 29.06.2012 року були
надані послуги, вартість яких складає 2
565 EUR.

Оплата за надання консультаційних
послуг, згідно вищевказаного договору,
здійснена ПРАТ «Міллер брендз Україна»
на розрахунковий рахунок фізичної
особи Грехема Коттрелла у розмірі 40 616,26
EUR, про що свідчить платіжне доручення в
іноземній валюті №1 від 28.10.2011 року та
банківська виписка за 28.10.2011 року; у
розмірі 16 305 EUR - платіжне доручення в
іноземній валюті №1 від 02.12.2011 року та
банківська виписка за 02.12.2011 року; у
розмірі 16 305 EUR - платіжне доручення в
іноземній валюті №1 від 22.12.2011 року та
банківська виписка за 22.12.2011 року; у
розмірі 11 875 EUR - платіжне доручення в
іноземній валюті №1 від 14.02.2012 року; у
розмірі 6 376,56 EUR - платіжне доручення в
іноземній валюті №2 від 07.03.2012 року; у
розмірі 16 150 EUR - платіжне доручення в
іноземній валюті №1 від 06.04.2012 року; у
розмірі 18 000 EUR - платіжне доручення в
іноземній валюті №1 від 22.05.2012 року; у
розмірі 11 632,12 EUR - платіжне доручення в
іноземній валюті №1 від 20.06.2012 року; у
розмірі 2 515,30 EUR - платіжне доручення в
іноземній валюті №1 від 12.07.2012 року; у
розмірі 2 515,30 EUR - платіжне доручення в
іноземній валюті №1 від 12.07.2012 року.

Отже, згідно банківських виписок,
усього фізичною особою Грехем
Коттреллом отримано 187 585 EUR (тобто 1 994
817,84 грн.), з них частково сплачено до
бюджету податок на доходи фізичних
осіб у сумі 92 930,27 грн., що
підтверджується випискою за 28.10.2011 року
та не заперечується відповідачем.

Спірним є несплата до бюджету податку
на доходи фізичних осіб отриманих
Грехем Коттреллом від позивача за
виконані роботи починаючи з 04.11.2011 року,
тобто з дати отримання ПРАТ «Ефес
України» довідки (або її нотаріально
засвідченої копії), яка підтверджує, що
нерезидент є резидентом країни, з якою
укладено міжнародний договір України.

Згідно п.103.2 ст. 103 Податкового кодексу
України особа (податковий агент) має
право самостійно застосувати
звільнення від оподаткування або
зменшену ставку податку, передбачену
відповідним міжнародним договором
України на час виплати доходу
нерезиденту, якщо такий нерезидент є
бенефіціарним (фактичним) отримувачем
(власником) доходу і є резидентом
країни, з якою укладено міжнародний
договір України.

Застосування міжнародного договору
України в частині звільнення від
оподаткування або застосування
пониженої ставки податку дозволяється
тільки за умови надання нерезидентом
особі (податковому агенту) документа,
який підтверджує статус податкового
резидента згідно з вимогами пункту 103.4
цієї статті.

Відповідно п.103.4 ст. 103 Податкового
кодексу України підставою для
звільнення (зменшення) від
оподаткування доходів із джерелом їх
походження з України є подання
нерезидентом з урахуванням
особливостей, передбачених пунктами
103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому
агенту), яка виплачує йому доходи,
довідки (або її нотаріально
засвідченої копії), яка підтверджує, що
нерезидент є резидентом країни, з якою
укладено міжнародний договір України
(далі - довідка), а також інших
документів, якщо це передбачено
міжнародним договором України.

Довідка видається компетентним
(уповноваженим) органом відповідної
країни, визначеним міжнародним
договором України, за формою,
затвердженою згідно із законодавством
відповідної країни, і повинна бути
належним чином легалізована,
перекладена відповідно до
законодавства України (пункт 103.5).

Відповідно п. 103.6 ст. 103 Податкового
кодексу України у разі потреби така
довідка може бути затребувана у
нерезидента, зокрема, особою, яка
виплачує йому доходи, або контролюючим
органом під час розгляду питання про
повернення сум надміру сплачених
грошових зобов'язань на іншу дату, що
передує даті виплати доходів.

У разі потреби особа, яка виплачує
доходи нерезидентові, може звернутися
до контролюючого органу за своїм
місцезнаходженням (місцем проживання)
щодо здійснення центральним органом
виконавчої влади, що забезпечує
формування та реалізує, державну
податкову і митну політику, запиту до
компетентного органу країни, з якою
укладено міжнародний договір України,
про підтвердження зазначеної у довідці
інформації. (Це є правом а не обов'язком)

Пунктом 3.2 ст. 3 Податкового кодексу
України передбачено, якщо міжнародним
договором, згода на обов'язковість
якого надана Верховною Радою України,
встановлено інші правила, ніж ті, що
передбачені цим Кодексом,
застосовуються правила міжнародного
договору.

Україна поряд з іншими державами
підписала Гаазьку конвенцію про
скасування вимоги дипломатичної або
консульської легалізації іноземних
офіційних документів.

Офіційні документи, які
використовуватимуться на території
держав - учасниць Конвенції, мають бути
засвідчені спеціальним штампом «Apostille»
(далі - апостиль), проставленим
компетентним органом держави, в якій
було складено документ.

Офіційні документи, на яких
проставлено апостиль, не потребують
будь-якого подальшого засвідчення
(легалізації).

04 лютого 2004 року ратифікована
Конвенція між Кабінетом Міністрів
України і Урядом Південно-Африканської
Республіки про уникнення подвійного
оподаткування та попередження
податкових ухилень стосовно податків
на доходи (далі Конвенція про уникнення
подвійного оподаткування та
попередження податкових ухилень
стосовно податків на доходи).

П.1 ст.4 Конвенції про уникнення
подвійного оподаткування та
попередження податкових ухилень
стосовно податків на доходи
передбачено, що термін "резидент
Договірної Держави" означає будь-яку
особу, яка за законодавством цієї
Держави підлягає у ній оподаткуванню
на підставі місця проживання, місця
перебування, місцезнаходження
керівного органу, місця реєстрації або
будь-якого іншого подібного критерію, і
також включає саму цю Державу та
будь-який її політико-адміністративний
підрозділ або місцевий орган влади. Цей
термін, однак, не включає будь-яку
особу, яка підлягає оподаткуванню у цій
Державі тільки стосовно доходів із
джерела у цій Державі.

Судом встановлено, що відповідно до
паспорту № 08 1, виданого
Південно-Африканською Республікою,
Грехем Коттрелл зареєстрований - 649,
вул.Сісілі, Гарсфонтейн, Преторія, ПАР.

04 листопада 2011 року South African Revenue Service
(Податковою службою Південної Африки)
виданий Сертифікат про податкове
очищення - про правовий статус і
фінансове положення компанії
№0064/2/2011/ - G P Cottrell (номер паспорту
081, ідентифікаційний номер на
прибутковий податок ), з якого
вбачається, що на дату виготовлення та
на підставі відомостей, що маються у
розпорядженні, вищевказаний платник
податків не порушив положення Закону
про прибутковий податок (1962), Закону про
податок на додаткову вартість (1991),
Закону про податок, що виплачується
найнятим робітникам (виплата податків
з поточних доходів, як невід'ємна
частина закону про прибутковий податок
1962 року), Закону про підвищення
кваліфікації співробітників (1999) або
Закону про страхування на випадок
безробіття (2002). Дата спливу терміну дії
- 03.11.2012 року. Сертифікат засвідчено
спеціальним штампом «Apostille» 19 червня 2013
року компетентним органом
Південно-Африканської республіки.

При цьому, слід зазначити, що у
вказаному документі зазначений
ідентифікаційний номер на прибутковий
податок Грехем Коттрелла - , що в
своє чергу, на думку суду, є підставою
вважати вказаний апостильований
сертифікат, документом, який
підтверджує що нерезидент є
резидентом країни, з якою укладено
міжнародний договір України у
розумінні п. 1 ст.4 Конвенції про
уникнення подвійного оподаткування та
попередження податкових ухилень
стосовно податків на доходи.

Таким чином, отриманий дохід Грехем
Коттреллом від Приватного
акціонерного товариства "ЕФЕС Україна",
не підлягає оподаткуванню в Україні, а
отже позивачем правомірно використане
визначене п. 103.4 ст. 103 Податкового
кодексу України право звільнення від
оподаткування доходів нерезидента з
джерелом їх походження в Україні.

Колегія суддів вважає обґрунтованим
висновок суду першої інстанції щодо
задоволення позовних вимог товариства,
оскільки Спеціалізованою державною
податковою інспекцією з
обслуговування великих платників у м.
Донецьку Міжрегіонального Головного
управління Міндоходів не доведена
правомірність та обґрунтованість
визначення грошового зобов'язання з
податку на доходи фізичних осіб, та як
наслідок застосування штрафних
санкцій, з урахуванням вимог
встановлених частиною другою статті 19
Конституції України та частиною
третьою статті 2 Кодексу
адміністративного судочинства
України, а тому.

Відповідно до ч.1 ст.200 КАС України, суд
апеляційної інстанції залишає
апеляційну скаргу без задоволення, а
постанову або ухвалу суду - без змін,
якщо визнає, що суд першої інстанції
правильно встановив обставини справи
та ухвалив судове рішення з
додержанням норм матеріального та
процесуального права.

Керуючись ст.ст. 185, 195, 198, 200, 205, 206, 211, 212,
254 КАС України, суд,-

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу
Спеціалізованої державної податкової
інспекції з обслуговування великих
платників у м. Донецьку
Міжрегіонального Головного управління
Міндоходів - залишити без задоволення.

Постанову Донецького окружного
адміністративного суду від 13 січня 2014
р. у справі № 805/17083/13-а - залишити без
змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту
її проголошення та може бути оскаржена
безпосередньо до Вищого
адміністративного суду України
протягом двадцяти днів після набрання
законної сили судовим рішенням суду
апеляційної інстанції.

Ухвала в повному обсязі складена та
підписана колегією суддів 20.03.2014 року.

Колегія суддів :
В.В. Попов

О.П.Лях

А.В.Гайдар