Справа № 826/17527/13-а
Суддя: Мацедонська В.Е.
Дата ухвалення: 2014-03-04 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Головуючий у 1-й інстанції: Качур
Суддя-доповідач: Мацедонська В.Е.
ПОСТАНОВА

Іменем України

04 березня 2014 року
м. Київ

Київський апеляційний
адміністративний суд у складі:

головуючого - судді
Мацедонської В.Е.,

суддів Мельничука
В.П., Лічевецького І.О.,

при секретарі
Горяіновій Н.В.,

розглянувши у відкритому судовому
засіданні в м.Києві справу за
апеляційною скаргою фізичної
особи-підприємця ОСОБА_2 на постанову
Окружного адміністративного суду
м.Києва від 20 грудня 2013 року у справі за
адміністративним позовом фізичної
особи-підприємця ОСОБА_2 до
Департаменту міського благоустрою та
збереження природного середовища
виконавчого органу Київської міської
ради (Київської міської державної
адміністрації) про визнання
неправомірними дій,

в с т а н о в и в:

Постановою Окружного
адміністративного суду м.Києва від 20
грудня 2013 року в задоволені позову
фізичної особи підприємця ОСОБА_2 до
Департаменту міського благоустрою та
збереження природного середовища
виконавчого органу Київської міської
ради (Київської міської державної
адміністрації) про визнання
неправомірними дій - відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням,
позивач подала апеляційну скаргу, в
якій просить скасувати постанову суду
першої інстанції з мотивів порушення
норм матеріального та процесуального
права та прийняти нову, якою позовні
вимоги задовольнити в повному обсязі.
Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що
при винесенні постанови судом першої
інстанції не було перевірено
дотримання відповідачем порядку
демонтажу тимчасових споруд, а також не
взято до уваги, що винесений припис
№1303663 не було вручено позивачу.

Заслухавши доповідь судді-доповідача,
пояснення представників сторін,
дослідивши матеріали справи та
обговоривши доводи апеляційної скарги,
колегія суддів вважає, що апеляційна
скарга підлягає задоволенню, а
постанова суду скасуванню з наступних
підстав:

Судом першої інстанції встановлено, що
22 травня 2013 року провідним інспектором
Головного управління контролю за
благоустроєм м.Києва проведено
перевірку правомірності встановлення
тимчасової споруди за адресою: АДРЕСА_1
за наслідками якої винесено припис
№1303663, згідно якого встановлено
порушення п.13.2.5 Правил благоустрою
м.Києва та запропоновано надати
проектно-дозвільну документацію, за
відсутності проектно-дозвільної
документації демонтувати малу
архітектурну форму власними силами та
відновити благоустрій.

Відповідно до доручення Департаменту
міського благоустрою та збереження
природного середовища за №193/09-13, КП
«Київблагоустрій» доручено
невідкладно вжити заходи шляхом
демонтажу тимчасових споруд згідно
переліку, в тому числі і тимчасову
споруду за адресою: АДРЕСА_1

Оскільки позивачем
проектно-дозвільної документації на
розміщення тимчасової споруди надано
не було, силами КП «Київблагоустрій»,
яке діяло на підставі виданого
доручення, вищезазначену тимчасову
споруду було частково демонтовано 07
жовтня 2013 року, про що складено акт №212
проведення демонтажу.

Відмовляючи в задоволені позову, суд
першої інстанції виходив з того, що
позивачем ні в ході перевірки, ні в ході
судового розгляду справи не надано
проектно-дозвільної документації на
розміщення належної йому тимчасової
споруди, відтак, така тимчасова споруда
є самовільно встановленою та підлягає
демонтажу. Крім того, в обґрунтування
рішення судом зазначено, що рішенням
Київської міської ради №2/7339 від 26
січня 2012 року запроваджено мараторій
на видачу дозволів (ордерів) на
розміщення тимчасових споруд та
передбачено, що дозвільною
документацією для раніше встановлених
споруд є довідка про функціональне
призначення тимчасових споруд.

Колегія суддів не погоджується з
висновком суду першої інстанції, з
огляду на наступне:

26 жовтня 2010 року між Голосіївською
районною в м.Києві радою та фізичною
особою-підприємцем ОСОБА_2 укладено
договір оренди земельної ділянки, який
зареєстрований у книзі реєстрації
договорів оренди земельних ділянок в
Голосіївській районній в м.Києві раді
за №211 від 26 жовтня 2010 року, за умовами
якого позивачу в оренду передано
земельну ділянку земель загального
користування (громадської забудови) за
адресою: АДРЕСА_1 площею 42.0 кв.м, в тому
числі для експлуатації кіоску
роздрібної торгівлі площею 20.0 кв.м,
строком на три роки.

Відповідно до ч.ч.3, 4 ст.28 Закону України
«Про регулювання містобудівної
діяльності» розміщення малих
архітектурних форм здійснюється
відповідно до Закону України «Про
благоустрій населених пунктів».
Розміщення тимчасових споруд для
провадження підприємницької
діяльності здійснюється в порядку,
встановленому центральним органом
виконавчої влади, що забезпечує
формування державної політики у сфері
містобудування.

Порядком розміщення тимчасових споруд
для провадження підприємницької
діяльності, затвердженим наказом
Міністерства регіонального розвитку,
будівництва та житлово-комунального
господарства України 21 жовтня 2011 року
№244, визначено механізм розміщення
тимчасових споруд для провадження
підприємницької діяльності.

Відповідно до п.1.10 вищезазначеного
Порядку для розміщення групи
тимчасових споруд (але не більше п'яти)
розробляється єдиний паспорт прив'язки
тимчасових споруд з прив'язкою кожної
окремої тимчасової споруди з
відображенням благоустрою прилеглої
території та інженерного забезпечення
(на топографо-геодезичній основі М 1:500).

Згідно п.п.2.1, 2.2, 2.6 вищезазначеного
Порядку підставою для розміщення
тимчасової споруди є паспорт прив'язки
тимчасової споруди. Замовник, який має
намір встановити тимчасову споруду,
звертається до відповідного
виконавчого органу сільської,
селищної, міської ради, районної
державної адміністрації із
відповідною заявою у довільній формі
про можливість розміщення тимчасової
споруди. Для оформлення паспорта
прив'язки замовник звертається до
органу з питань містобудування та
архітектури із додатковою заявою щодо
оформлення паспорта прив'язки
тимчасової споруди, до якої додає:
схему розміщення тимчасової споруди;
ескізи фасадів тимчасової споруди у
кольорі М 1:50 (для стаціонарних
тимчасових споруд), які виготовляє
суб'єкт господарювання, що має ліцензію
на виконання проектних робіт, або
архітектор, який має відповідний
кваліфікаційний сертифікат; схему
благоустрою прилеглої території,
складену замовником або суб'єктом
підприємницької діяльності, який має
відповідну ліцензію, архітектором,
який має відповідний кваліфікаційний
сертифікат, відповідно до Закону
України «Про благоустрій населених
пунктів України»; технічні умови щодо
інженерного забезпечення (за
наявності), отримані замовником у
балансоутримувача відповідних
інженерних мереж.

Розміщення тимчасової споруди
самовільно забороняється (п.2.31 Порядку
розміщення тимчасових споруд для
провадження підприємницької
діяльності).

Разом з тим, як вбачається з матеріалів
справи, тимчасова споруда за адресою:
АДРЕСА_1 була встановлена в 2004 році на
підставі ордеру Головного управління
контролю за благоустроєм та зовнішнім
дизайном м.Києва Київської міської
державної адміністрації №04010125,
паспорту №0076К02Г.Б04 від 29 березня 2004
року з продовженням терміну дії до 31
грудня 2010 року, до набрання чинності
Порядком розміщення тимчасових споруд
для провадження підприємницької
діяльності, затвердженим наказом
Міністерства регіонального розвитку,
будівництва та житлово-комунального
господарства України 21 жовтня 2011 року
№244. Порядок розміщення малих
архітектурних форм у м.Києві був
врегульований Положенням про порядок
розміщення малих архітектурних форм,
затвердженим розпорядженням Київської
міської державної адміністрації від 26
лютого 1998 року №400, яке діяло до 22 липня
2009 року.

Статтею 34 Закону України «Про
благоустрій населених пунктів»
встановлено, що правила благоустрою
території населеного пункту -
нормативно-правовий акт, яким
установлюються вимоги щодо
благоустрою території населеного
пункту. Правила розробляються на
підставі Типових правил благоустрою
території населеного пункту для всіх
сіл, селищ, міст і затверджуються
відповідними органами місцевого
самоврядування.

Рішенням Київської міської ради від 25
грудня 2008 року №1051/1051 затверджено
Правила благоустрою міста Києва,
відповідно до п.13.2.5 яких, малі
архітектурні форми та тимчасові
споруди, які розміщені (встановлені або
збудовані) без відповідної, оформленої
в установленому порядку дозвільної
документації, з відхиленням від
проекту, вважаються самочинно
розміщеними малими архітектурними
формами та тимчасовими спорудами і
підлягають демонтажу за кошти особи, що
здійснила встановлення, у терміни,
визначені в приписі Головного
управління контролю за благоустроєм.
Відповідною, оформленою в
установленому порядку, дозвільною
документацією для розміщення
тимчасових споруд (малих архітектурних
форм) є Ордер на розміщення тимчасової
споруди (в тому числі тимчасовий),
виданий Головним управлінням
містобудування та архітектури
виконавчого органу Київської міської
ради (Київської міської державної
адміністрації). Якщо особа, що
здійснила самовільне встановлення
малих архітектурних форм та тимчасових
споруд, не здійснила демонтаж у
визначені строки, демонтаж малих
архітектурних форм та тимчасових
споруд здійснюється в порядку,
встановленому п.13.3 цих Правил.

Згідно п.п.13.3.1-13.3.3 Правил благоустрою
міста Києва, демонтаж, перевезення,
зберігання самовільно встановлених
малих архітектурних форм та тимчасових
споруд, власники яких ухиляються від
демонтажу або власники яких невідомі,
здійснюються Головним управлінням
контролю за благоустроєм та районними
в місті Києві державними
адміністраціями за кошти міського
бюджету з наступним відшкодуванням
усіх витрат власником тимчасової
споруди, винним у порушенні
благоустрою. Рішення про демонтаж
самовільно встановлених розміщених
малих архітектурних форм та тимчасових
споруд приймається Головним
управлінням контролю за благоустроєм
міста Києва виконавчого органу
Київської міської ради (Київської
міської державної адміністрації) з
урахуванням пропозицій органів, що
виявили самовільне розміщення малих
архітектурних форм та тимчасових
споруд.

Демонтаж самовільно розміщених малих
архітектурних форм та тимчасових
споруд здійснюється в нижченаведеному
порядку. У разі виявлення самовільно
розміщеної тимчасової споруди (малої
архітектурної форми) без відповідної,
оформленої в установленому порядку
дозвільної документації, або з
частково оформленою дозвільною
документацією, Головним управлінням
контролю за благоустроєм вноситься
припис його власнику з вимогою
усунення порушень шляхом проведення
демонтажу цієї споруди протягом трьох
робочих днів. Протягом зазначеного
терміну власник зобов'язаний за
власний рахунок здійснити демонтаж
самочинно розміщеної тимчасової
споруди (малої архітектурної форми) та
провести відновлення порушеного
благоустрою на місці розміщення
тимчасової споруди (малої
архітектурної форми). У разі
невиконання власником вимог припису
Головне управління контролю за
благоустроєм здійснює демонтаж
самовільно розміщеної тимчасової
споруди (малої архітектурної форми) за
рахунок коштів міського бюджету з
подальшим відшкодуванням усіх витрат
власником, винним у порушенні
благоустрою. Для проведення демонтажу
створюється комісія у складі
представників Головного управління
контролю за благоустроєм, КП
«Київблагоустрій», управління (відділу
благоустрою районної в місті Києві
державної адміністрації), представника
міліції (за згодою) та особи (у разі її
присутності), яка здійснила самовільне
розміщення тимчасової споруди (малої
архітектурної форми). Комісія складає
акт зовнішнього огляду (акт демонтажу)
тимчасової споруди (малої
архітектурної форми) у трьох
примірниках, що має містити такі дані:
дата, час, адреса розташування
тимчасової споруди (малої
архітектурної форми) і підстава для її
демонтажу; прізвище, ім'я, по батькові
та посади членів комісії; посада, місце
роботи, прізвище, ім'я, по батькові
особи, яка бере участь у демонтажі та
перевезенні тимчасової споруди (малої
архітектурної форми); опис тимчасової
споруди (малої архітектурної форми)
(геометричні параметри, матеріал,
наявність підключення до мереж
електро- та водопостачання), перелік
візуально виявлених недоліків,
пошкоджень з обов'язковою
фотофіксацією з усіх боків.

З аналізу вищенаведених норм
вбачається, що у разі виявлення
самовільно розміщеної тимчасової
споруди (малої архітектурної форми) без
відповідної, оформленої в
установленому порядку дозвільної
документації, або з частково
оформленою дозвільною документацією,
Головним управлінням контролю за
благоустроєм вноситься припис його
власнику з вимогою усунення порушень
шляхом проведення демонтажу цієї
споруди протягом трьох робочих днів,
натомість, у разі невиконання
власником вимог припису відповідач
здійснює демонтаж самовільно
розміщеної тимчасової споруди (малої
архітектурної форми).

Як вбачається з матеріалів справи, в
приписі №1303663 від 22 травня 2013 року
міститься підпис особи, яка отримала
припис, без зазначення її прізвища та
ініціалів, разом з тим, візуально даний
підпис не схожий на підпис ОСОБА_2, що
міститься в інших документах в
матеріалах справи. Крім того, 08 жовтня
2013 року позивач зверталась із заявою до
Департаменту міського благоустрою та
збереження природного середовища
виконавчого органу Київської міської
ради (Київської міської державної
адміністрації), в якій повідомляла, що
їй не надано жодного припису або
рішення, виданих в межах повноважень та
чинного законодавства, які б
підтверджували правомірність
часткового демонтажу споруди за
адресою: АДРЕСА_1

У відповідності до ст.19 Конституції
України органи державної влади та
органи місцевого самоврядування, їх
посадові особи зобов'язані діяти лише
на підставі, в межах повноважень та у
спосіб, що передбачені Конституцією та
законами України.

Відповідачем всупереч ч.2 ст.71 КАС
України не доведено виконання вимог
п.13.3.3 Правил благоустрою міста Києва,
затверджених рішенням Київської
міської ради від 25 грудня 2008 року
№1051/1051, та внесення власнику
тимчасової споруди - фізичній
особі-підприємцю ОСОБА_2 припису з
вимогою усунення порушень шляхом
проведення демонтажу самовільно
розміщеної тимчасової споруди (малої
архітектурної форми) без відповідної,
оформленої в установленому порядку
дозвільної документації протягом
трьох робочих днів, що порушує право
позивача на вчинення дій на виконання
припису самостійно, його оскарження
тощо. При цьому, внаслідок невиконання
такого припису відповідач набуває
права на вчинення дій щодо демонтажу
самовільно розміщеної тимчасової
споруди (малої архітектурної форми) за
рахунок коштів міського бюджету з
подальшим відшкодуванням усіх витрат
власником, винним у порушенні
благоустрою.

За таких обставин, колегія суддів
дійшла висновку щодо неправомірності
дій Департаменту міського благоустрою
та збереження природного середовища
виконавчого органу Київської міської
ради (Київської міської державної
адміністрації), оскільки частковий
демонтаж тимчасової споруди по
вул.Голосіївська, 53 в м.Києві був
здійснений з порушенням вимог п.13.3.3
Правил благоустрою міста Києва,
затверджених рішенням Київської
міської ради від 25 грудня 2008 року
№1051/1051.

Враховуючи викладене, колегія суддів
вважає, що порушення норм
матеріального права призвели до
неправильного вирішення справи, тому
постанова Окружного адміністративного
суду м.Києва від 20 грудня 2013 року
підлягає скасуванню з прийняттям нової
постанови про задоволення позовних
вимог.

Керуючись ст.ст.195, 196, 198, 202, 205, 207, 212, 254
КАС України, суд,-

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу фізичної
особи-підприємця ОСОБА_2 - задовольнити.

Постанову Окружного адміністративного
суду м.Києва від 20 грудня 2013 року -
скасувати.

Прийняти нову постанову, якою позовні
вимоги фізичної особи-підприємця
ОСОБА_2 задовольнити.

Визнати дії Департаменту міського
благоустрою та збереження природного
середовища виконавчого органу
Київської міської ради (Київської
міської державної адміністрації) в
частині демонтажу тимчасової споруди
по вул.Голосіївська, 53 в м.Києві
неправомірними.

Постанова набирає законної сили з
моменту проголошення та може бути
оскаржена протягом двадцяти днів з дня
її складення в повному обсязі шляхом
подачі касаційної скарги
безпосередньо до Вищого
адміністративного суду України.

Повний текст постанови виготовлено 11
березня 2014 року.

Головуючий суддя
В.Е.Мацедонська

Судді
В.П.Мельничук

І.О.Лічевецький

Головуючий суддя

Мацедонська В.Е.

Судді:

Лічевецький І.О.

Мельничук В.П.