Справа № 2а-13002/12/2670
Суддя: Собків Я.М.
Дата ухвалення: 2014-02-11 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Головуючий у 1-й інстанції: Катющенко
Суддя-доповідач: Собків
У Х В А Л А

Іменем України

11 лютого 2014 року
м. Київ

Київський апеляційний
адміністративний суд у складі колегії
суддів:

головуючого - судді :
Собківа Я.М.,

суддів:
Бабенка К.А., Ключковича В.Ю.,

при секретарі:
Присяжній Д.В.

розглянувши у відкритому судовому
засіданні апеляційну скаргу
Акціонерного товариства закритого
типу "Сільвер Поліграф" на постанову
Окружного адміністративного суду
міста Києва від 26 листопада 2012 року у
справі за адміністративним позовом
Акціонерного товариства закритого
типу "Сільвер Поліграф" до Національної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку, Центрального територіального
департаменту Національної комісії з
цінних паперів та фондового ринку про
визнання протиправною та скасування
постанови про накладення санкції,-

ВСТАНОВИВ:

Позивач - Акціонерне товариство
закритого типу "Сільвер Поліграф" (далі
- АТЗТ "Сільвер Поліграф") звернувся до
Окружного адміністративного суду
міста Києва із адміністративним
позовом до Національної комісії з
цінних паперів та фондового ринку,
Центрального територіального
департаменту Національної комісії з
цінних паперів та фондового ринку, в
якому просив визнати протиправною та
скасувати постанову Національної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку № 1545-ЦД-1-Е від 20.08.2012 року про
накладення санкцій за правопорушення
на ринку цінних паперів, за якою на АТЗТ
"Сільвер Поліграф" накладено штраф у
розмірі 1 000 неоподатковуваних
мінімумів доходів громадян.

Постановою Окружного
адміністративного суду міста Києва від
26 листопада 2012 року в задоволенні
позову відмовлено.

Позивач не погоджуючись з прийнятим
рішенням суду звернувся з апеляційною
скаргою, в якій зазначає, що
оскаржувана постанова суду не
відповідає вимогам матеріального та
процесуального права, а саме, судом
першої інстанції неповно з'ясовано та
не доведено обставини, що мають
значення для справи, висновки суду
першої інстанції не відповідають
обставинам справи, в зв'язку з чим
просить скасувати постанову суду
першої інстанції та прийняти нове
рішення, яким задовольнити його позов в
повному обсязі.

Сторони, будучи належним чином
повідомлені про дату, час та місце
апеляційного розгляду справи, в судове
засідання не з'явилися.

Враховуючи, що в матеріалах справи
достатньо письмових доказів для
правильного вирішення апеляційної
скарги, а особиста участь сторін в
судовому засіданні - не обов'язкова,
колегія суддів у відповідності до ч. 4
ст. 196 КАС України визнала можливим
проводити апеляційний розгляд справи
за відсутності представників сторін.

Згідно ст. 41 КАС України фіксування
судового засідання за допомогою
звукозаписувального технічного засобу
не здійснювалося.

Заслухавши суддю-доповідача,
перевіривши матеріали справи та доводи
апеляційної скарги, колегія суддів
вважає, що апеляційна скарга не
підлягає задоволенню, з наступних
підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 200 КАС України суд
апеляційної інстанції залишає
апеляційну скаргу без задоволення, а
постанову або ухвалу суду - без змін,
якщо визнає, що суд першої інстанції
правильно встановив обставини справи
та ухвалив судове рішення з
додержанням норм матеріального і
процесуального права.

Згідно ч. 3 ст. 2 КАС України, у справах
щодо оскарження рішень, дій чи
бездіяльності суб'єктів владних
повноважень адміністративні суди
перевіряють чи прийняті (вчинені) вони:
на підставі, у межах повноважень та у
спосіб, що передбачені Конституцією та
законами України; з використанням
повноваження з метою, з якою це
повноваження надано; обґрунтовано,
тобто з урахуванням усіх обставин, що
мають значення для прийняття рішення;
безсторонньо (неупереджено);
добросовісно; розсудливо; з
дотриманням принципу рівності перед
законом, запобігаючи несправедливій
дискримінації; пропорційно, зокрема з
дотриманням необхідного балансу між
будь-якими несприятливими наслідками
для прав, свобод та інтересів особи і
цілями, на досягнення яких спрямоване
це рішення (дія); з урахуванням права
особи на участь у процесі прийняття
рішення; своєчасно, тобто протягом
розумного строку.

Як вбачається з матеріалів справи та
встановлено судом першої інстанції, 05
серпня 2011 року уповноваженою особою
Територіального управління Державної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку в м. Києві та Київській області
було винесено Розпорядження № 584-КУ
(вих. № 07/11600/09-20 від 12.08.2011 р.) про
усунення у строк до 01 березня 2012 року
порушень законодавства про цінні
папери. Підставою для винесення даного
розпорядження стало порушення
позивачем вимог:

- частини 2 статті 20 Закону України «Про
акціонерні товариства» та статті 6
Закону України «Про цінні папери та
фондовий ринок» в частині не
здійснення емітентом проведення
випуску акцій документарної форми
існування у бездокументарну форму
існування до 30 квітня 2011 року;

- пункту 5 розділу XVII «Прикінцеві та
перехідні положення» Закону України
«Про акціонерні товариства» в частині
не приведення у строк до 30.04.2011 року
статутів та внутрішніх положень
товариства у відповідність із нормами
Закону України «Про акціонерні
товариства».

17 серпня 2011 року на адресу позивача
було направлено копію розпорядження
про усунення порушень законодавства
про цінні папери № 584-КУ від 05 серпня 2011
року, про що свідчить реєстр (список)
поштових відправлень рекомендованих
листів (а.с. 66).

Однак позивач звернувся із заявою, в
якій просив не застосовувати до нього
фінансові санкції за невиконання
розпорядження про усунення порушень
законодавства про цінні папери,
оскільки за його твердженням АТЗТ
«Сільвер Поліграф» не одержувало від
Територіального управління Державної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку в м. Києві та Київській області
жодних розпоряджень про усунення
порушень законодавства про цінні
папери. Крім того, позивач зауважує на
тому, що підприємство позбавлене
можливості виконати вимоги Закону
України «Про акціонерні товариства» у
зв'язку з відсутністю рішення
загальних зборів акціонерів про
приведення Статуту АТЗТ «Сільвер
Поліграф» у відповідність із нормами
законодавства та рішення про
дематеріалізацію акцій, а також по
причині відсутності коштів для
проведення загальних зборів
акціонерів.

За результатом розгляду матеріалів
справи про порушення на ринку цінних
паперів, 20 серпня 2012 року Директором
Центрального територіального
департаменту Національної комісії з
цінних паперів та фондового ринку
Жупаненко В.М., уповноваженою особою
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку було винесено
постанову № 1545-ЦД-1-Е про накладення на
АТЗТ "Сільвер Поліграф" штрафу у
розмірі 1000 неоподаткованих мінімумів
доходів громадян (17 000,00 грн.) за
невиконання розпорядження про
усунення порушень законодавства на
ринку цінних паперів.

Підставою для винесення вказаної
постанови став висновок акту про
правопорушення на ринку цінних паперів
від 09 серпня 2012 року № 1566- ЦД-1-Е ЗАТ
«Сільвер Поліграф» про порушення
позивачем вимог пункту 10 статті 8
Закону України «Про державне
регулювання ринку цінних паперів в
Україні» в частині невиконання
розпорядження № 584-КУ від 05 серпня 2011
року про усунення порушень
законодавства про цінні папери у строк
до 01 березня 2012 року.

Позивач заперечує правомірність
спірної постанови № 1545-ЦД-1-Е від 20.08.2012
року, у зв'язку з чим просить визнати її
протиправною та скасувати.

Даючи правову оцінку обставинам
вказаної справи колегія суддів зважає
на наступне.

Загальні правові засади у сфері
надання фінансових послуг, здійснення
регулятивних та наглядових функцій за
діяльністю з надання фінансових послуг
встановлюються Законом України «Про
фінансові послуги та державне
регулювання ринків фінансових послуг»
від 12 липня 2001 року №2664-III (із змінами і
доповненнями).

Відповідно до ч. 1 ст. 21 вказаного
Закону, державне регулювання ринків
фінансових послуг здійснюється: щодо
інших ринків фінансових послуг
спеціально уповноваженим органом
виконавчої влади у сфері регулювання
ринків фінансових послуг.

Правовий статус та повноваження
позивача визначався Положенням про
Державну комісію з регулювання ринків
фінансових послуг України,
затвердженим Указом Президента
України від 4 квітня 2003 року № 292/2003
(чинного на момент виникнення спірних
правовідносин).

Пунктом 1 зазначеного Положення (в
редакції, що діяла на момент виникнення
спірних правовідносин), передбачено, що
Державна комісія з регулювання ринків
фінансових послуг України є
центральним органом виконавчої влади
зі спеціальним статусом. Комісія це
спеціально уповноважений орган
виконавчої влади у сфері регулювання
ринків фінансових послуг у межах,
визначених законодавством.

Указом Президента України № 1069/2011 від 23
листопада 2011 року «Про ліквідацію
Державної комісії з регулювання ринків
фінансових послуг України» було
ліквідовано Державну комісію з
регулювання ринків фінансових послуг
України та утворено комісію з
ліквідації Державної комісії з
регулювання ринків фінансових послуг
України (далі - ліквідаційна комісія) на
чолі з директором
адміністративно-господарського
департаменту Національної комісії, що
здійснює державне регулювання у сфері
ринків фінансових послуг Цаєм
Володимиром Миколайовичем.

Згідно Указу Президента України №
1070/2011 від 23 листопада 2011 року «Про
Національну комісію, що здійснює
державне регулювання у сфері ринків
фінансових послуг» утворено
Національну комісію, що здійснює
державне регулювання у сфері ринків
фінансових послуг та затверджено
Положення про Національну комісію, що
здійснює державне регулювання у сфері
ринків фінансових послуг.

Наказом Національної комісії з цінних
паперів та фондового ринку № 267 від 30
березня 2012 року «Щодо виконання
повноважень центрального
територіального департаменту НКЦПФР»,
з 02 квітня 2012 року було припинено
виконання функцій державного
регулювання ринку цінних паперів
Територіальним управлінням Державної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку в м. Києві та Київській області,
Вінницьким, Житомирським, Черкаським
та Чернігівським територіальними
управліннями Державної комісії з
цінних паперів та фондового ринку.
Центральному територіальному
департаменту Національної комісії з
цінних паперів та фондового ринку з 02
квітня 2012 року дано вказівку
приступити до виконання функцій та
повноважень, визначених Положенням про
Центральний територіальний
департамент Національної комісії з
цінних паперів та фондового ринку,
затвердженим рішенням Комісії від
31.01.2012 року № 209. Взято до відома, що
Центральний територіальний
департамент Національної комісії з
цінних паперів та фондового ринку
приймає до розгляду всі документи, які
знаходяться на опрацюванні у
Територіальному управлінні Державної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку в м. Києві та Київській області,
Вінницькому, Житомирському,
Черкаському та Чернігівському
територіальних управліннях Державної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку, в межах виконання функцій та
повноважень відповідно до Положення.

Оскільки повноваження та функції щодо
державного регулювання ринків
фінансових послуг, які здійснювались
Держфінпослуг як спеціально
уповноваженим органом державної влади
у сфері регулювання ринків фінансових
послуг, після набуття повноважень
Нацкомфінпослуг, здійснюються
Національною комісією, що здійснює
державне регулювання у сфері ринків
фінансових послуг, колегія суддів
погоджується з висновком суду першої
інстанції, що Національна комісія з
цінних паперів та фондового ринку має
повноваження щодо накладення
адміністративних санкцій за порушення
законодавства про цінні папери.

З цих підстав, твердження позивача щодо
відсутності у Національної комісії з
цінних паперів та фондового ринку
права накладення штрафу за невиконання
розпорядження уповноваженої особи
Державної комісії з цінних паперів та
фондового ринку про усунення порушень
законодавства про цінні папери,
колегія суддів знаходить
безпідставними та до уваги не приймає.

Що стосується правомірності спірної
постанови про накладення санкцій за
правопорушення на ринку цінних паперів
№ 1545-ЦД-1-Е від 20.08.2012 року, колегія
суддів зважає на наступне.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції
України органи державної влади та
органи місцевого самоврядування, їх
посадові особи зобов'язані діяти лише
на підставі, в межах повноважень та у
спосіб, що передбачені Конституцією та
законами України.

Порядок створення, діяльності,
припинення, виділу акціонерних
товариств, їх правовий статус, права та
обов'язки акціонерів визначаються
Законом України «Про акціонерні
товариства» від 17 вересня 2008 року N 514-VI.

Згідно ч.2 ст.20 вказаного Закону, усі
акції товариства є іменними. Акції
товариств існують виключно в
бездокументарній формі.

Частиною 3 ст.6 Закону України «Про
цінні папери та фондовий ринок»
встановлено, що емітентом акцій є
тільки акціонерне товариство. Порядок
прийняття відповідним органом
акціонерного товариства рішення про
розміщення акцій визначається законом,
що регулює питання утворення,
діяльності та припинення акціонерних
товариств. Акції існують виключно в
бездокументарній формі.

Згідно ч.1 ст.13 Закону України «Про
Національну депозитарну систему та
особливості електронного обігу цінних
паперів в Україні», цінні папери,
випущені в документарній формі, можуть
бути переведені у бездокументарну
форму та зберігатися на електронних
носіях внаслідок знерухомлення цінних
паперів.

Порядок проведення дематеріалізації
випуску простих іменних акцій
регулюється Положенням про порядок
переведення випуску іменних акцій
документарної форми існування у
бездокументарну форму існування,
затвердженим рішенням Державної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку від 30 серпня 2000 року №98 (із
змінами та доповненнями).

Відповідно до п.2.1. зазначеного
Положення, дематеріалізація простих
іменних акцій проводиться на підставі
рішення загальних зборів акціонерів
товариства, що оформлюється
відповідним протоколом, який повинен
містити інформацію про емітента,
випуск акцій, що дематеріалізується,
депозитарія, який буде обслуговувати
випуск акцій, зберігача, у якого будуть
відкриватись рахунки в цінних паперах
акціонерам товариства та іншу
інформацію, передбачену Порядком.

Для переведення випуску акцій
документарної форми існування у
бездокументарну форму емітенту
необхідно виконати певний перелік дій,
передбачених вищевказаним порядком.

Як вбачається з висновків акту
перевірки, позивачем у строк до 30
квітня 2011 року не було проведено випуск
акцій документарної форми існування у
бездокументарну форму та не приведено
статути і внутрішні положення
товариства у відповідність із нормами
Закону України «Про акціонерні
товариства».

За твердженням позивача, однією з
підстав для невиконання розпорядження
№ 584-КУ від 05 серпня 2011 року про
усунення порушень законодавства про
цінні папери є відсутність рішення
загальних зборів акціонерів про
приведення Статуту АТЗТ «Сільвер
Поліграф» у відповідність із нормами
законодавства, а також відсутність
рішення про дематеріалізацію акцій,
оскільки згідно частини 2 статті 41
Закону України «Про акціонерні
товариства» загальні збори
акціонерного товариства мають кворум
за умови реєстрації для участі у них
акціонерів, які в сукупності є
власниками не менш як 60% голосуючих
акцій. Оскільки одним з акціонерів
товариства є нерезидент України -
компанія Therra Assets Inc., якій належить 50%
акцій АТЗТ «Сільвер Поліграф» та з якою
було повністю втрачено зв'язок, позивач
вважає, що при реєстрації для
проведення загальних зборів лише
акціонерів фізичних осіб на загальних
зборах не буде відповідного кворуму, що
на його думку позбавить загальні збори
можливості приймати будь-які рішення з
питань діяльності підприємства.

Згідно п.5 Розділу XVII «Прикінцеві та
перехідні положення» Закону України
«Про акціонерні товариства», статути
та внутрішні положення акціонерних
товариств, створених до набрання
чинності цим Законом, підлягають
приведенню у відповідність із нормами
цього Закону не пізніше ніж протягом
двох років з дня набрання чинності цим
Законом.

Приведенням діяльності акціонерних
товариств, створених до набрання
чинності цим Законом, у відповідність
із цим Законом є здійснення таких дій:

1) внесення змін до статуту товариства,
які в тому числі передбачають зміну
найменування акціонерного товариства
з відкритого або закритого
акціонерного товариства на публічне
акціонерне товариство чи з відкритого
або закритого акціонерного товариства
на приватне акціонерне товариство за
умови, що кількість акціонерів на дату
внесення таких змін не перевищує 100
осіб, а також виконання всіх інших
вимог цього Закону у статуті
товариства;

2) приведення внутрішніх положень
товариства у відповідність із вимогами
цього Закону.

Датою приведення діяльності
акціонерних товариств, створених до
набрання чинності цим Законом, у
відповідність із вимогами цього Закону
є дата державної реєстрації змін до
статуту, які, зокрема, передбачають
зміну найменування акціонерного
товариства з відкритого акціонерного
товариства на публічне або приватне
акціонерне товариство.

З урахуванням вказаним вимог закону,
всі акціонерні товариства зобов'язані
були перевести акції, які випущені у
документарній форму, у бездокументарну
форму існування та привести внутрішні
положення у відповідність із вимогами
Закону України «Про акціонерні
товариства» у строку до 30 квітня 2011
року.

Як було вірно зазначено судом першої
інстанції, за даними протоколів
загальних зборів акціонерів АТЗТ
«Сільвер Поліграф» № 27/02/07 від 27 лютого
2007 року та № 01/12/09 від 01 грудня 2009 року
гр. ОСОБА_4 є власником 3 500 000 акцій, що
складає 50% від розміру статутного
капіталу позивача. Крім того, 3 500 000
акцій належить також гр. ОСОБА_5, що в
сукупності складає 100% від розміру
статутного капіталу АТЗТ «Сільвер
Поліграф». Дана обставина
підтверджується Спеціальним витягом з
Єдиного державного реєстру юридичних
осіб та фізичних осіб-підприємців, де
станом на 15 листопада 2012 року у
переліку засновників Акціонерного
товариства закритого типу «Сільвер
Поліграф» містяться відомості про
ОСОБА_4 - розмір внеску до статутного
фонду 3 500 000,00 грн. та ОСОБА_5 - розмір
внеску до статутного фонду 3 500 000,00 грн.

Крім того, колегія суддів знаходить
безпідставними твердження позивача
про ненадходження на адресу АТЗТ
«Сільвер Поліграф» розпорядження
Територіального управління Державної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку в м. Києві та Київській області
про усунення порушень законодавства на
ринку цінних паперів, оскільки
розпорядження про усунення порушень
законодавства на ринку цінних паперів
№ 584-КУ від 05 серпня 2011 року
Територіальним управлінням Державної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку в м. Києві та Київській області на
адресу позивача надсилалося
рекомендованим листом, що
підтверджується відповідним реєстром
відправлення рекомендованих листів №
410 від 17.08.2011 р. (а.с. 66).

Відповідно до пункту 4 розділу XІV
Правил розгляду справ про порушення
вимог законодавства на ринку цінних
паперів та застосування санкцій,
затверджених рішенням Державної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку від 11 грудня 2007 року № 2272,
розпорядження про усунення порушень
надається особі, щодо якої його
винесено (про що здійснюється
відповідний напис на примірнику
розпорядження, що залишається у
справі), або надсилається поштою
протягом трьох робочих днів з дати його
винесення.

Згідно абзацу 4 пункту 7 розділу XІV
згаданих Правил, у разі повернення
розпорядження про усунення порушень до
чи після терміну, встановленого для
виконання цього розпорядження, з
відмітками пошти "організація не
значиться", "підприємство вибуло" тощо
уповноважена особа Комісії, яка
винесла це розпорядження, повинна
скасувати його у зв'язку з його
поверненням.

Таким чином, аналізуючи обставини
даної справи та досліджуючи наявні в
ній докази, колегія суддів приходить до
висновку про безпідставність
заявлених позивачем вимог, які є
необґрунтованими та такими, що не
підлягають до задоволення.

З підстав вищенаведеного, колегія
суддів дійшла висновку, що суд першої
інстанції вірно встановив фактичні
обставини справи, дослідив наявні
докази, надав їм належну оцінку та
прийняв законне і обґрунтоване
рішення, з дотриманням норм
матеріального і процесуального права,
а тому підстав для його скасування не
вбачається.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.198 КАС України за
наслідками розгляду апеляційної
скарги на постанову суду першої
інстанції суд апеляційної інстанції
має право залишити апеляційну скаргу
без задоволення, а постанову суду без
змін.

Керуючись ст.ст. 160, 195, 198, 200, 205, 206, 212, 254
КАС України, суд,-

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного
товариства закритого типу "Сільвер
Поліграф" залишити без задоволення.

Постанову Окружного адміністративного
суду міста Києва від 26 листопада 2012
року залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту
проголошення та може бути оскаржена
протягом двадцяти днів з дня складання
в повному обсязі, шляхом подачі
касаційної скарги безпосередньо до
Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя суддя суддя
Я.М. Собків
К.А. Бабенко
В.Ю. Ключкович

.

Головуючий суддя
Собків Я.М.

Судді:
Бабенко К.А

Ключкович В.Ю.