Справа № 823/3234/13-а
Суддя: А.В. Каліновська
Дата ухвалення: 2013-11-07 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 листопада 2013 року
справа № 823/3234/13-а

м. Черкаси

15 год. 27 хв.

Черкаський окружний адміністративний
суд у складі:

головуючого судді - Каліновської А.В.,

при секретарі судового засідання -
Хіврич В.В.,

за участю:

представника позивача - Гречко І.В.,

представника відповідача - Шепель К.Л.,

розглянувши у відкритому судовому
засіданні адміністративну справу за
позовом публічного акціонерного
товариства "Азот" до Центрального
територіального департаменту
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку про визнання
протиправними та скасування постанови
та розпорядження,

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся в Черкаський
окружний адміністративний суд з
адміністративним позовом до
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку, в якому просить
визнати протиправними та скасувати
постанову Національної комісії з
цінних паперів та фондового ринку про
накладення санкцій за правопорушення
на ринку цінних паперів від 02.10.2013р.
№2449-ЦД-1-Е та розпорядження
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку про усунення
порушень законодавства про цінні
папери від 02.10.2013р. №2198-ЦД-1-Е.

Ухвалою Черкаського окружного
адміністративного суду від 24 жовтня 2013
року, замінено неналежного відповідача
- Національну комісію з цінних паперів
та фондового ринку на належного
відповідача - Центральний
територіальний департамент
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку, оскільки
оскаржувані постанова та
розпорядження винесені уповноваженою
особою Центрального територіального
департаменту Національної комісії з
цінних паперів та фондового ринку.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що
22.04.2013 року були проведені річні
загальні збори акціонерів публічного
акціонерного товариства «Азот» ( далі -
ПАТ «Азот»), на яких рішення приймалося
про попереднє схвалення значних
правочинів, які можуть вчинятися
протягом року, що не має наслідком
реального настання юридичного факту, з
яким закон пов'язує виникнення в
акціонерного товариства обов'язку
здійснити викуп акцій акціонера. Крім
того, відповідно до облікового реєстру
власників іменних цінних паперів
станом на 16.04.2013 р., згідно якого прості
іменні акції ПАТ «Азот» у кількості 1798
штук, власником яких внесено закритий
недиверсифікований венчурний пайовий
інвестиційний фонд «Альтус-Бонус»,
обтяжені. В зв'язку з вищевикладеним
позивач вважає оскаржувані постанову
та розпорядження протиправними та
просить їх скасувати.

Представник позивача в судовому
засіданні адміністративний позов
підтримав з вищезазначених підстав.
Представник відповідача позов не
визнав, посилаючись на те, що на
загальних зборах 22.04.2013р. у проекті
рішення чітко зазначалося, які значні
правочини будуть вчинятися, їх сума та
предмет правочинів, тобто рішення
приймалося про конкретне вчинення
значних правочинів, а не про попереднє
їх схвалення, а тому позивач
зобов'язаний був викупити акції ПАТ
«Азот» у кількості 1798 штук, на вимогу
товариства з обмеженою
відповідальністю «Компанія з
управління активами «Альтус Ассетс
Актівітіс». Крім того відповідач
зазначає, що відмова ПАТ «Азот» від
обов'язкового викупу акцій, мотивована
обтяженням цінних паперів є
безпідставною, оскільки на момент
направлення вимоги обтяжень на акції
не було. Таким чином оскаржувані
постанова та розпорядження винесені у
відповідності з чинним законодавством.

Заслухавши пояснення представників
сторін, розглянувши подані документи і
матеріали, оцінивши належність,
допустимість, достовірність кожного
доказу окремо, а також достатність і
взаємний зв'язок доказів у їх
сукупності, суд приходить до висновку,
що у задоволенні позову необхідно
відмовити, виходячи з наступного.

Судом встановлено, що позивач ПАТ
«Азот», ідентифікаційний код 00203826, є
юридичною особою, тобто суб'єктом
господарювання, який має здійснювати
свою діяльність, у тому числі, у
відповідності до вимог Закону України
«Про акціонерні товариства».

04 березня 2013 року Наглядова рада ПАТ
«Азот» прийняла рішення про проведення
22 квітня 2013 року річних загальних
зборів та затвердила порядок денний, у
який зокрема входило питання прийняття
рішення про вчинення, схвалення
значних правочинів ПАТ «Азот» та їх
виконання.

22 квітня 2013 року були проведені річні
загальні збори акціонерів ПАТ «Азот».
У зазначених зборах брало участь
товариство з обмеженою
відповідальністю «Компанія з
управління активами «Альтус Ассетс
Актівітіс», що діє від свого імені за
рахунок активів Закритого
недиверсифікованого венчурного
пайового інвестиційного фонду «Альтус
Бонус» (далі - ТОВ «Компанія з
управління активами «Альтус Ассетс
Актівітіс»). Інтереси даного
підприємтва представляв за
довіреністю Куксенко Віталій
Валерійович.

На зборах було розглянуто дев'ять
питань порядку денного.

Дев'ятим питанням порядку денного
розглядалося питання: «Прийняття
рішення про вчинення, схвалення
значних правочинів ПАТ «Азот» та їх
виконання.

За результатами розгляду вказаного
питання було прийняте рішення:

1. Надати згоду (в порядку попереднього
схвалення) на укладання публічним
акціонерним товариством «Азот»
значних правочинів, а саме:

1) Договору (договорів), контракту
(контрактів) на поставку (купівлю)
природного газу на загальну суму до 1
200 000 000, 00 дол. США (один мільярд
двісті мільйонів доларів 00 центів США)
або до 6 000 000 000, 00 грн. (шість
мільярдів гривень 00 коп.) з урахуванням
ПДВ;

2) Договору (договорів) на продаж ПАТ
«Азот» природного газу за ціною 3 867, 12
грн. (три тисячі вісімсот шістдесят сім
гривень 12 копійок) з урахуванням ПДВ за
1 000, 0 куб. м. (одну тисячу метрів
кубічних) у разі передачі
імпортованого газу у пунктах
приймання-передачі газу на
газовимірювальних станціях, які
знаходяться на кордоні України з
Російською Федерацією та в пунктах
приймання-передачі газу з підземних
сховищ газу ПАТ «УКРТРАНСГАЗ» (надалі -
ПСГ) в газотранспортну систему, 3 847, 32
грн. (три тисячі вісімсот сорок сім
гривень 32 копійки) з урахуванням ПДВ за
1 000, 0 куб. м. (одну тисячу метрів
кубічних) у разі передачі
імпортованого газу у ПСГ на загальну
суму до 5 800 680 000, 00 грн. (п'ять
мільярдів вісімсот мільйонів шістсот
вісімдесят тисяч гривень 00 коп.) з
урахуванням ПДВ;

3) Додаткових угод (додаткової угоди) до
Контракту №532М-211 від 23.03.2011р.
купівлі-продажу природного газу з «Ostchem
Holding Limited» стосовно збільшення
загальної вартості Контракту на суму 1
200 000 000, 00 дол. США (один мільярд
двісті мільйонів доларів 00 центів США)
та/або продовження строку дії
Контракту.

4) Додаткових угод (додаткової угоди)до
Договору №747-213 від 19.07.2012р. купівлі
електричної енергії з ТОВ «ТОРГОВА
ЕЛЕКТРИЧНА КОМПАНІЯ», м. Київ стосовно
збільшення загальної вартості
договору на суму до 742 104 000, 00 грн.
(сімсот сорок два мільйони сто чотири
тисячі гривень 00 копійок) з урахуванням
ПДВ та/або продовження строку дії
Договору.

За прийняття вказаного рішення
проголосувало 93 936 814 голосів, що
складає 75, 576965 % від загальної кількості
голосів акціонерів, «проти»
проголосувало 14 268 голосів, що складає
0,011479 % від загальної кількості голосів
акціонерів, «утрималось» - 48 голосів, що
складає 0,000039% від загальної кількості
голосів, «не голосувало» - 3 276
голосів, що складає 0, 002636% від загальної
кількості голосів. Рішення прийнято
більше як 50% голосів від їх загальної
кількості.

Представник ТОВ «Компанія з
управління активами «Альтус Ассетс
Актівітіс» Куксенко В.В. голосував
проти прийняття рішення про вчинення,
схвалення значних правочинів ПАТ
«Азот» та їх виконання, що
підтверджується копією бюлетеня №9.

26 квітня 2013 року акціонер ТОВ «Компанія
з управління активами «Альтус Ассетс
Актівітіс» посилаючись на приписи ст. 68
Закону України «Про акціонерні
товариства» та те, що представник
даного товариства проголосував проти
прийняття рішення про вчинення,
схвалення значних правочинів ПАТ
«Азот» та їх виконання, звернувся до
позивача з вимогою про здійснення
викупу належних йому простих іменних
акцій у кількості 1 798 штук.

Листом за вих. № 101-05/2-2018 від 07.06.2013р.
позивачем відмовлено у викупі належних
йому акцій, у зв'язку із тим, що вимога є
безпідставною. Крім того, суд звертає
увагу, що у вказаному листі не
зазначено підставу відмови у
обов'язковому викупі акцій. Вказаний
лист містить лише дату звернення
товариства з обмеженою
відповідальністю «Компанія з
управління активами «Альтус Ассетс
Актівітіс» з вимогою здійснити
обов'язковий викуп, посилання на те, що
закритий недиверсифікований венчурний
пайовий інвестиційний фонд
«Альтус-Бонус» є власником 1798 штук
простих іменних акцій ПАТ «Азот»,
визначення терміну «обтяження цінних
паперів зобов'язаннями».

03 вересня 2013 року уповноваженою
особою Комісії - заступником
начальника управління - начальником
контрольно-ревізійного відділу
управління контрольно-ревізійної
роботи та ліцензування Центрального
територіального департаменту
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку І.К. Мартиненко
відносно ПАТ «Азот» було винесено
постанову про порушення справи про
порушення на ринку цінних паперів.

19 вересня 2013 року вищезазначеною
особою з приводу порушення ПАТ «Азот»
вимог ст. 68 Закону України «Про
акціонерні товариства» щодо не
здійснення обов'язкового викупу акцій
у акціонера на його вимогу у
передбаченому законодавством порядку
було складено акт № 2491-ЦД-1-Е про
правопорушення на ринку цінних паперів
.

02 жовтня 2013 року уповноважена особа
Комісії - директор Центрального
територіального департаменту
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку - Жупаненко В.М.
розглянув справу про порушення на
ринку цінних паперів у відношенні ПАТ
«Азот». За результатами розгляду
справи були прийняті постанова №
2449-ЦД-1-Е , якою до позивача застосована
санкція у вигляді попередження та
розпорядження № 2198-ЦД-1-Е, яким позивача
зобов'язано до 11 листопада 2013 року
усунути порушення законодавства про
цінні папери.

Спеціальним законом, яким регулюються
спірні правовідносини, є Закон України
«Про акціонерні товариства» від
17.09.2008р. № 514-ІV (надалі Закон № 514-VI).

Відповідно до п. 22 ч. 2 ст. 33 Закону
№ 514-VI до виключної компетенції
загальних зборів належить, зокрема,
прийняття рішення про вчинення
значного правочину, якщо ринкова
вартість майна, робіт або послуг, що є
предметом такого правочину, перевищує
25 відсотків вартості активів за даними
останньої річної фінансової звітності
товариства.

Відповідно до приписів ч.1, ч.3 та
ч.4 ст. 68 Закону № 514-VI кожний акціонер -
власник простих акцій товариства має
право вимагати здійснення
обов'язкового викупу акціонерним
товариством належних йому голосуючих
акцій, якщо він зареєструвався для
участі у загальних зборах та голосував
проти прийняття загальними зборами
рішення про: 1) злиття, приєднання,
поділ, перетворення, виділ, зміну типу
товариства; 2) вчинення товариством
значного правочину; 3) зміну розміру
статутного капіталу. Акціонерне
товариство у випадках, передбачених
частинами першою та другою цієї статті,
зобов'язане викупити належні
акціонерові акції. Перелік акціонерів,
які мають право вимагати здійснення
обов'язкового викупу належних їм акцій
відповідно до частини першої та другої
цієї статті, складається на підставі
переліку акціонерів, які
зареєструвалися для участі в загальних
зборах, на яких було прийнято рішення,
що стало підставою для вимоги
обов'язкового викупу акцій.

Згідно з вимогами ч.2, ч.3 ст. 69
Закону № 514-VI протягом 30 днів після
прийняття загальними зборами рішення,
що стало підставою для вимоги
обов'язкового викупу акцій, акціонер,
який має намір реалізувати зазначене
право, подає товариству письмову
вимогу. У вимозі акціонера про
обов'язковий викуп акцій мають бути
зазначені його прізвище (найменування),
місце проживання (місцезнаходження),
кількість, тип та/або клас акцій,
обов'язкового викупу яких він вимагає.
Протягом 30 днів після отримання вимоги
акціонера про обов'язковий викуп акцій
товариство здійснює оплату вартості
акцій за ціною викупу, зазначеною в
повідомленні про право вимоги
обов'язкового викупу акцій, що належать
акціонеру, а відповідний акціонер
повинен вчинити усі дії, необхідні для
набуття товариством права власності на
акції, обов'язкового викупу яких він
вимагає.

Статтею 70 Закону № 514-VI
визначений порядок прийняття
товариством рішення про вчинення
значного правочину.

Зокрема, вказаною статтею
передбачено, що рішення про вчинення
значного правочину, якщо ринкова
вартість майна або послуг, що є його
предметом, становить від 10 до 25
відсотків вартості активів за даними
останньої річної фінансової звітності
акціонерного товариства, приймається
наглядовою радою.

Статутом акціонерного товариства
можуть бути визначені додаткові
критерії для віднесення правочину до
значного правочину.

У разі неприйняття наглядовою
радою рішення про вчинення значного
правочину питання про вчинення такого
правочину може виноситися на розгляд
загальних зборів.

Якщо ринкова вартість майна або
послуг, що є предметом значного
правочину, перевищує 25 відсотків
вартості активів за даними останньої
річної фінансової звітності
акціонерного товариства, рішення про
вчинення такого правочину приймається
загальними зборами за поданням
наглядової ради.

Рішення про вчинення значного
правочину, якщо ринкова вартість майна
або послуг, що є предметом такого
правочину, перевищує 25 відсотків, але
менша ніж 50 відсотків вартості активів
за даними останньої річної фінансової
звітності акціонерного товариства,
приймається простою більшістю голосів
акціонерів, які зареєструвалися для
участі у загальних зборах та є
власниками голосуючих з цього питання
акцій.

Рішення про вчинення значного
правочину, якщо ринкова вартість майна,
робіт або послуг, що є предметом такого
правочину, становить 50 і більше
відсотків вартості активів за даними
останньої річної фінансової звітності
акціонерного товариства, приймається
більш як 50 відсотками голосів
акціонерів від їх загальної кількості.

Якщо на дату проведення загальних
зборів неможливо визначити, які значні
правочини вчинятимуться акціонерним
товариством у ході поточної
господарської діяльності, загальні
збори можуть прийняти рішення про
попереднє схвалення значних
правочинів, які можуть вчинятися
товариством протягом не більш як
одного року з дати прийняття такого
рішення, із зазначенням характеру
правочинів та їх граничної сукупної
вартості. При цьому залежно від
граничної сукупної вартості таких
правочинів повинні застосовуватися
відповідні положення частини другої
цієї статті.

Вимоги до порядку вчинення значного
правочину, передбачені цією статтею,
застосовуються як додаткові до інших
вимог щодо порядку вчинення певних
правочинів, передбачених законом або
статутом акціонерного товариства.

Забороняється ділити предмет
правочину з метою ухилення від
передбаченого цим Законом порядку
прийняття рішень про вчинення значного
правочину.

Відповідно до п. 4 ст. 2 Закону № 514-VI
значний правочин - правочин (крім
правочину з розміщення товариством
власних акцій), учинений акціонерним
товариством, якщо ринкова вартість
майна (робіт, послуг), що є його
предметом, становить 10 і більше
відсотків вартості активів товариства,
за даними останньої річної фінансової
звітності.

Як вбачається з матеріалів справи, в
затвердженому порядку денному річних
загальних зборів акціонерів ПАТ «Азот»
пунктом 9 визначено саме «прийняття
рішення про вчинення, схвалення
значних правочинів ПАТ «Азот» та їх
виконання», у вказаному порядку не
зазначено про попереднє їх схвалення,
крім того, в протоколі №27 річних
загальних зборів акціонерів при
розгляді дев'ятого питання «прийняття
рішення про вчинення, схвалення
значних правочинів ПАТ «Азот» та їх
виконання» чітко зазначено, які значні
правочини будуть вчинятися, їх сума та
предмет правочинів, а тому посилання
представника позивача на те, що річними
загальними зборами акціонерів ПАТ
«Азот» приймалось рішення про
попереднє схвалення значних
правочинів спростовується матеріалами
справи.

Посилання представника позивача на те,
що станом на 16.04.2013 року в обліковому
реєстрі власників цінних паперів
прості іменні акції ПАТ «Азот» у
кількості 1798 штук, власником яких
внесено закритий неверсифікований
венчурний пайовий інвестиційний фонд
«Альтус-Бонус», існували відомості про
їх обтяження, судом не приймається до
уваги, оскільки відповідно до листа ПАТ
«АК ТАБАНК» від 12.08.2013 р. №1259 за період з
22.04. 2013 року по 05.08.2013 року обтяження
зобов'язаннями на цінні папери ПАТ
«Азот» не накладались. Отже, станом на
час звернення ТОВ «Компанія з
управління активами «Альтус Ассетс
Актівітіс» 26.04.2013 року та протягом 30
днів після отримання вимоги акціонера
про обов'язковий викуп акцій, обтяження
зобов'язаннями на цінні папери ПАТ
«Азот» були відсутні.

Відповідно до ч. 1 ст. 5 Закону України
«Про державне регулювання ринку цінних
паперів в Україні» державне
регулювання ринку цінних паперів
здійснює Національна комісія з
цінних паперів та фондового ринку.
Інші державні органи здійснюють
контроль за діяльністю учасників ринку
цінних паперів у межах своїх
повноважень, визначених чинним
законодавством.

Статтею 8 вказаного Закону визначені
повноваження Національної комісії з
цінних паперів та фондового ринку,
зокрема, Комісія має право у разі
порушення законодавства про цінні
папери, нормативних актів
Національної комісії з цінних паперів
та фондового ринку виносити
попередження, надсилати емітентам,
особам, які здійснюють професійну
діяльність на ринку цінних паперів,
фондовим біржам та саморегулівним
організаціям обов'язкові для виконання
розпорядження про усунення порушень
законодавства про цінні папери та
вимагати надання необхідних
документів відповідно до чинного
законодавства.

Правила розгляду справ про порушення
вимог законодавства на ринку цінних
паперів та застосування санкцій,
затверджені рішенням Національної
комісії з цінних паперів та фондового
ринку 16.12.2012р. №1470 та зареєстровані в
Міністерстві юстиції України 05.11.2012 р.
№1855/22167(далі - Правила)

Структурним підрозділом Комісії
згідно з цими Правилами є департамент,
управління, відділ центрального
апарату Комісії або її територіального
органу, який здійснює функції щодо
регулювання відповідного напряму
діяльності на ринку цінних паперів.
Уповноваженим підрозділом Комісії
згідно з цими Правилами є департамент,
управління, відділ центрального
апарату Комісії або її територіального
органу, який здійснює функції
правозастосування. Справи про
правопорушення розглядаються
уповноваженими особами, на підвідомчій
території яких було виявлено порушення
або перебуває особа, щодо якої порушено
справу про правопорушення. Розглянувши
справу про правопорушення,
уповноважена особа приймає рішення у
справі. Рішення уповноваженої особи у
справі оформлюється у вигляді
постанови. У справі про правопорушення
уповноважена особа приймає одне з
таких рішень: 1) про накладення санкції
за правопорушення на ринку цінних
паперів; 2) про закриття справи.
Розпорядження про усунення порушень
законодавства про цінні папери (далі -
розпорядження про усунення порушень)
виноситься уповноваженою особою за
наслідками розгляду справи про
правопорушення одночасно з постановою
про накладення санкції за
правопорушення на ринку цінних паперів
у разі, якщо на момент розгляду справи
порушення не усунуто.

За вказаних обставин, виходячи з
системного аналізу положень чинного
законодавства України та матеріалів
справи, суд дійшов висновку що
оскаржувані постанова та
розпорядження винесені відповідно до
вимог чинного законодавства, викладені
в позовній заяві доводи позивача є
необґрунтованими, а вимоги такими, в
задоволенні яких необхідно відмовити.

Керуючись ст.ст. 14, 86, 94, 159-163, 167 Кодексу
адміністративного судочинства
України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні адміністративного
позову - відмовити.

Строк і порядок набрання судовим
рішенням законної сили встановлені у
статті 254 Кодексу адміністративного
судочинства України, якщо інше не
встановлено цим Кодексом.

Постанова може бути оскаржена до
Київського апеляційного
адміністративного суду через
Черкаський окружний адміністративний
суд за правилами, встановленими
ст.ст.185-187 Кодексу адміністративного
судочинства України.

Суддя
А.В. Каліновська

Повний текст постанови виготовлений 11
листопада 2013 року.