Справа № 2-а-139/07
Суддя: Петушков С.А.
Дата ухвалення: 2007-08-20 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 2 - а -139/ 2007
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20
серпня 2007 року Олександрійський міськрайонний суд Кіровоградської області у
складі:

головуючого -
судді Петушкова С. А.,

при секретарі -
Безкоровайній А. І.,

з участю
прокурора - Поліщук С. В.,

розглянувши
у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Олександрії адміністративну справу за
адміністративним позовом прокурора м.
Олександрії до Олександрійського міського голови визнання незаконним та
скасування розпорядження № к
-429-р від 12. 09. 2006 року про призначення на посаду головного
архітектора міста, -

УСТАНОВИВ:

Адміністративний
позивач просить визнати незаконним та скасувати розпорядження Олександрійського
міського голови № к-429-р від 12.09.2006 року про призначення ОСОБА_1на посаду
начальника відділу архітектури комітету містобудування, житлово-комунального господарства, регулювання земельних відносин та
раціонального природокористування міської ради,
головного архітектора міста Олександрії з 12 вересня 2006 року по 31
грудня 2009 року за контрактом, та
зобов'язати його розірвати вказаний контракт. Свої вимоги мотивує наступним.

Статтею
121 Конституції України визначено, що на
органи прокуратури покладається нагляд за додержанням прав і свобод
людини, громадянина та держави, додержанням законів з цих питань органами
виконавчої влади, органами місцевого
самоврядування, їх посадовими і
службовими особами.

Перевіркою
законності прийняття органами місцевого самоврядування актів встановлено, що 12 вересня 2006 року Олександрійський
міський голова розпорядженням № к-429-р призначив ОСОБА_1на посаду начальника
відділу архітектури комітету містобудування,
житлово-комунального господарства,
регулювання земельних відносин та раціонального природокористування
міської ради, головного архітектора
міста Олександрії з 12 вересня 2006 року по 31 грудня 2009 року за контрактом.

Олександрійським
міським головою було оголошено конкурс,
на який документи подала лише ОСОБА_1,
проте, через те, що на той час вона досягла пенсійного віку їй
було відмовлено. Але 12.09.06 було оголошено повторний конкурс і цього ж дня
ОСОБА_1. була прийнята на вакантну конкурсну посаду головного архітектора міста
шляхом укладення контракту строком на 3 роки при тому, що конкурс так і не був проведений.

Відповідно
до листів Міністерства юстиції України та Головного управління юстиції в
Кіровоградській області, яке має право
офіційного тлумачення положень закону роз'яснено, що згідно
ст. 1 Закону України „Про службу
в органах місцевого самоврядування" визначено, що служба в органах місцевого самоврядування
- це професійна, на постійній основі
діяльність громадян України, які
займають посади в органах місцевого самоврядування, що спрямована на реалізацію територіальною
громадою свого права на місцеве самоврядування та окремих повноважень органів
виконавчої влади, наданих законом.

Посадовою
особою місцевого самоврядування є особа,
яка працює в органах місцевого самоврядування, має відповідні посадові повноваження щодо
здійснення організаційно-розпорядчих та консультативно-дорадчих функцій і
отримує заробітну плату за рахунок місцевого бюджету (стаття 2 Закону України
„Про службу в органах місцевого самоврядування").

Таким
чином, незважаючи на те, що з ОСОБА_1укладено строковий контракт вона
є посадовою особою місцевого самоврядування,
оскільки, виконує

організаційно-розпорядчі функції посадової особи місцевого самоврядування
та отримує заробітну плату за рахунок місцевого бюджету.

Відповідно
до ч.1, 2 ст. 14
Закону України «Про архітектурну діяльність» керівники органів містобудування
та архітектури, визначених ст. 13
цього Закону (виконавчі органи сільських,
селищних, міських рад) за посадою
є головними архітекторами відповідних адміністративно - територіальних одиниць.
Призначення на посаду головного архітектора здійснюється виключно за
результатами конкурсу.

В
порушення вказаних норм конкурс не було проведено, а ОСОБА_1. прийнята на посаду шляхом
укладання контракту та подальшим виданням розпорядження міського голови.

Відповідно
до абз. 8 статті 10 Закону України „Про службу в органах місцевого
самоврядування" на час відсутності (відпустки) посадових осіб органів
місцевого самоврядування (крім виборних посад) для виконання їх повноважень
можуть прийматися на службу особи за строковим трудовим договором (контрактом).
Тобто особа може прийматись на службу в органи місцевого самоврядування (крім
виборних посад) на той час, на який
посадова особа яка займає дану посаду перебуває у відпустці.

Таким
чином, в законі чітко вказано єдину
підставу укладення строкового трудового контракту - відпустка, а не відсутність претендентів на вакантну
посаду. До того ж, при укладені
строкового трудового договору з ОСОБА_1. було порушено ст. 18
Закону України „Про службу в органах місцевого самоврядування", відповідно до якої граничний вік перебування
на службі в органах місцевого самоврядування становить 55 років для жінок.

На
усунення вищезазначених порушень прокуратурою м. Олександрії Олександрійському міському голові
внесено протест № 1040 від 26.04.2007 року на розпорядження № к-429-р від

12.09.2006 року з вимогою
скасувати вказане розпорядження як незаконне. Проте вказаний

протест було відхилено, про що було
повідомлено прокуратуру міста листом № 9-283/1 від

07.05.2007 року.

Відповідно
до ст.
104 Кодексу адміністративного судочинства України суб'єкт владних
повноважень має право звернутися до адміністративного суду у випадках, встановлених законом.

Прокурору
таке право надано ст. 21 Закону України «Про прокуратуру», згідно з ч. 4 якої у разі відхилення протесту
прокурор має право звернутися із заявою до суду про визнання відповідного акту
незаконним.

Представник
адміністративного позивача позовні вимоги не визнала, та просить у їхньому задоволенні відмовити з
наступних підстав.

Головний
архітектор міста начальник відділу архітектури комітету містобудування Бобошко
В. Г. звільнений 10.07.2006 року розпорядженням міського голови від 10.07.2006
року № к-310-р у зв'язку з досягненням граничного віку в перебуванні на службі
в органах місцевого самоврядування і не виявив бажання працювати на цій посаді
в подальшому.

Відповідно
до ст.
10 Закону України „Про службу з органах місцевого самоврядування», в засобах масової інформації міста був
оголошений конкурс на заміщення вакантної посади начальника відділу архітектури
комітету містобудування,
житлово-комунального господарства,
регулювання земельних відносин та раціонального природокористування
міської ради, головного архітектора
міста про що видане розпорядження міського голови від 11.07.2006 року №к-316-р.

У липні
2006 року на участь в конкурсі були подані документи ОСОБА_1., але їй було відмовлено прийняти участь в
конкурсі у зв'язку з тим, що вона
досягла граничного віку в перебуванні на службі в органах місцевого
самоврядування відповідно до ст. 18 Закону України «Про службу в органах
місцевого самоврядування". 12.09.2006 року було видане розпорядження
міського голови к-426-р. яким було оголошено повторний конкурс на заміщення
вакантної посади, але бажаючих прийняти
участь у конкурсі не було.

Через
відсутність бажаючих прийняти участь в конкурсі на заміщення вакантної посади
начальника відділу архітектури комітету містобудування, житлово-комунального господарства, регулювання земельних відносин та
раціонального природокористування міської ради,
головного архітектора міста та гострою виробничою необхідністю з
визначенням територій для розміщення будівництва житлово-цивільних, виробничих та інших об'єктів відповідно до

затвердженої містобудівної документації,
обстеження земельних ділянок з метою їх забудови, погодження проектної документації, видачі дозволів на будівництво, прийняття об'єктів завершеного будівництва в
експлуатацію міський голова видав розпорядження від 12.09.2006 року № к-429-р
яким прийняв на посаду начальника відділу архітектури комітету
містобудування, житлово-комунального
господарства, регулювання земельних
відносин та раціонального природокористування міської ради, головного архітектора міста ОСОБА_1, на час відсутності посадової особи місцевого
самоврядування для виконання її повноважень,
строковою трудовою угодою (контрактом),
що відповідає вимогам ст. 10 Закону України «Про службу в органах
місцевого самоврядування".

Розпорядженням
міського голови від 04.01.2007 року № к-5-р був черговий раз оголошений конкурс
на заміщення вакантної посади головного архітектора. Для участі у конкурсі на
заміщення вакантної посади подав документи ОСОБА_2 , але рішенням конкурсної комісії від
12.02.2007 року протокол № 2 його не допустили до участі у конкурсі через
невідповідність встановленим кваліфікаційним вимогам (недостатній стаж роботи
на посаді). Розпорядженням міського голови від 13.02.2007 року № к-52-р
черговий раз було оголошено конкурс на заміщення вакантної посади головного
архітектора, але знову бажаючих взяти
участь у конкурсі не виявилось. Тому до цього часу на посаді начальника відділу
архітектури комітету містобудування,
житлово-комунального господарства,
регулювання земельних відносин та раціонального природокористування
міської ради, головного архітектора
міста Олександрії за контрактом перебуває ОСОБА_1, яка належним чином виконує покладені на неї
обов'язки і відповідає кваліфікаційним вимогам,
що ставляться до головного архітектора міста.

Судом
встановлено наступне. Головний архітектор міста начальник відділу архітектури
комітету містобудування Бобошко В. Г. звільнений 10.07.2006 року розпорядженням
міського голови від 10.07.2006 року № к-310-р у зв'язку з досягненням
граничного віку в перебуванні на службі в органах місцевого самоврядування і не
виявив бажання працювати на цій посаді в подальшому.

Відповідно
до ст.
10 Закону України „Про службу з органах місцевого самоврядування», в засобах масової інформації міста був
оголошений конкурс на заміщення вакантної посади начальника відділу архітектури
комітету містобудування,
житлово-комунального господарства,
регулювання земельних відносин та раціонального природокористування
міської ради, головного архітектора
міста про що видане розпорядження міського голови від 11.07.2006 року №к-316-р.

У липні 2006
року на участь в конкурсі були подані документи ОСОБА_1., але їй було відмовлено прийняти участь в
конкурсі у зв'язку з тим, що вона
досягла граничного віку в перебуванні на службі в органах місцевого
самоврядування відповідно до ст. 18 Закону України «Про службу в органах
місцевого самоврядування". 12.09.2006 року було видане розпорядження
міського голови к-426-р. яким було оголошено повторний конкурс на заміщення
вакантної посади, але бажаючих прийняти
участь у конкурсі не було.

Міський
голова видав розпорядження від 12.09.2006 року № к-429-р яким прийняв на посаду
начальника відділу архітектури комітету містобудування, житлово-комунального господарства, регулювання земельних відносин та
раціонального природокористування міської ради,
головного архітектора міста ОСОБА_1,
на час відсутності посадової особи місцевого самоврядування для
виконання її повноважень, строковою
трудовою угодою (контрактом).

Прокурором
міста Олександрії, Олександрійському
міському голові внесено протест № 1040 від 26.04.2007 року на розпорядження №
к-429-р від 12.09.2006 року з вимогою скасувати вказане розпорядження як
незаконне. Протест було відхилено, про
що було повідомлено прокуратуру міста листом № 9-283/1 від 07.05.2007 року.

ст. 121
Конституції України визначено, що на
органи прокуратури покладається нагляд за додержанням прав і свобод
людини, громадянина та держави, додержанням законів з цих питань органами
виконавчої влади, органами місцевого
самоврядування, їх посадовими і
службовими особами.

Відповідно
до ст. 104
Кодексу адміністративного судочинства України суб'єкт владних повноважень має
право звернутися до адміністративного суду у випадках, встановлених законом.

Прокурору
таке право надано ст. 21 Закону України «Про прокуратуру», згідно з ч. 4 якої у разі відхилення протесту
прокурор має право звернутися із заявою до суду про визнання відповідного акту
незаконним.

Згідно
зі ст.
1 Закону України „Про службу в органах місцевого
самоврядування", служба в органах
місцевого самоврядування - це професійна,
на постійній основі діяльність громадян України, які займають посади в органах місцевого
самоврядування, що спрямована на реалізацію
територіальною громадою свого права на місцеве самоврядування та окремих
повноважень органів виконавчої влади,
наданих законом.

Посадовою
особою місцевого самоврядування є особа,
яка працює в органах місцевого самоврядування, має відповідні посадові повноваження щодо
здійснення організаційно-розпорядчих та консультативно-дорадчих функцій і
отримує заробітну плату за рахунок місцевого бюджету (стаття 2 Закону України
„Про службу в органах місцевого самоврядування").

Відповідно
до ч.1, 2 ст. 14
Закону України «Про архітектурну діяльність» керівники органів містобудування
та архітектури, визначених ст. 13
цього Закону (виконавчі органи сільських,
селищних, міських рад) за посадою
є головними архітекторами відповідних адміністративно - територіальних одиниць.
Призначення на посаду головного архітектора здійснюється виключно за
результатами конкурсу. Відсутність кандидатур на конкурс не є підставою для
порушення вказаних норм.

В
порушення вказаних норм конкурс не було проведено, а ОСОБА_1. прийнята на посаду шляхом
укладання контракту та подальшим виданням розпорядження міського голови.

Відповідно
до абз. 8 статті 10 Закону України „Про службу в органах місцевого
самоврядування" на час відсутності (відпустки) посадових осіб органів
місцевого самоврядування (крім виборних посад) для виконання їх повноважень
можуть прийматися на службу особи за строковим трудовим договором (контрактом).
Тобто особа може прийматись на службу в органи місцевого самоврядування (крім
виборних посад) на той час, на який
посадова особа яка займає дану посаду перебуває у відпустці. Інших підстав для
прийняття на службу за контрактом,
вказаним Законом не передбачено. Таким чином, висновок відповідача про те, що оспорювань розпорядження відповідає
вимогам Закону України „Про службу в органах місцевого самоврядування" є
безпідставним.

Крім
того, при укладенні строкового трудового
договору з ОСОБА_1. було порушено
ст. 18 Закону України „Про службу
в органах місцевого самоврядування",
відповідно до якої граничний вік перебування на службі в органах
місцевого самоврядування становить 55 років для жінок. Вказаним Законом
передбачено порядок продовження служби після настання віку 55 років, а не прийняття на службу після його
закінчення.

Враховуючи
викладене, адміністративний позов
підлягає задоволенню.

Керуючись ст.
121 Конституції України,
ст. ст. 1,
10, 18 „Про службу в органах
місцевого самоврядування",
ст. 14 Закону України «Про
архітектурну діяльність», ст. 21 Закону України "Про
прокуратуру", ст. ст.
158-163 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Визнати
незаконним та скасувати розпорядження Олександрійського міського голови №
к-429-р від 12.09.2006 року, про
призначення ОСОБА_1 на посаду начальника відділу архітектури комітету
містобудування, житлово-комунального
господарства, регулювання земельних
відносин та раціонального природокористування міської ради, головного архітектора міста Олександрії з 12
вересня 2006 року по 31 грудня 2009 року за контрактом, та зобов'язати Олександрійського міського
голову розірвати вказаний контракт.

Заява
про апеляційне оскарження постанови суду може бути подана до Апеляційного
адміністративного суду Дніпропетровської області протягом 10 днів, апеляційна скарга на постанову суду може бути
оскаржена протягом 20 днів з часу подачі заяви про апеляційне оскарження через
Олександрійський міськрайонний суд.