Справа № 2а-2464/08
Суддя: Присяжнюк О.В.
Дата ухвалення: 2008-10-29 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа № 2а-2464/08
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М
У К Р А Ї Н И

29 жовтня
2008 р.
Харківський окружний адміністративний суд

в складі: головуючого - судді
Присяжнюк О.В.

за участю секретаря судового
засідання Макєєвої Г.О.,

за участю: представників позивача - Вахрушевої
Н.М.; відповідачів - Жепалова О.В., Носова К.В.,

розглянувши у відкритому судовому
засіданні у залі суду в м. Харкові справу
за адміністративним позовом

Товариства
з обмеженою відповідальністю „СВІТ РОЗВАГ” (в подальшому - ТОВ „СВІТ РОЗВАГ”)
до Спеціалізованої державна податкова інспекція по роботі з великими платниками
податків у м. Харкові (в подальшому - СДПІ ВПП у м. Харкові), Державної
податкової адміністрації у Харківській області (в подальшому - ДПА у
Харківській області) про визнання дій незаконними, визнання недійсним рішення,-

В С Т А Н О
В И В:

ТОВ „СВІТ
РОЗВАГ” звернулось до суду з адміністративним позовом до СДПІ ВПП у м. Харкові,
ДПА у Харківській області про визнання рішення СДПІ ВПП у м. Харкові про
застосування до ТОВ „Світ Розваг” штрафних (фінансових) санкцій №
від 25 липня 2007 року в розмірі 500 грн. недійсним, обґрунтовуючи свої вимоги
наступним.

11 липня
2007 року працівниками ДПА у Харківський ласті була проведена
перевірка зала гральних автоматів ТОВ „СВІТ РОЗВАГ”, розташованого адресою:
АДРЕСА_1 щодо контролю за здійсненням розрахункових операцій у сфері
готівкового та безготівкового обігу суб'єктами підприємницької діяльності. По
результатам перевірки був складений акт від 11 липня 2007 року. Перевіркою
встановлено незастосування РРО при
проведенні розрахункової операції та невидача розрахункового документа на суму
100 грн.

Не погоджуючись
з вказаними в акті від 11 липня
2007 року обставинами, позивачем були направлені заперечення № 452 від 11
липня 2007 року, однак, зазначені
заперечення не були задоволені.

25
липня 2007 року СДПІ ВПП у м. Харкові було прийнято рішення про застосування до ТОВ„СВІТ РОЗВАГ” штрафних (фінансових) санкцій № в
розмірі 500,00 грн.

Зазначене
рішення позивач вважає необґрунтованим,
оскільки при проведенні перевірки ніякі ставки у гральний автомат інспекторами
податкової служби не здійснювалися, в тому разі і ставка у розмірі 100,00 грн.,
про що свідчить зроблений старшим менеджером ТОВ „СВІТ РОЗВАГ” запис у акті
перевірки в графі „Зауваження до акта перевірки”.

Таким
чином, зазначені у акті перевірки дані щодо
встановлення факту реалізації послуг на суму 150,00 грн. є
необґрунтованими, оскільки факт реалізації послуги на вищевказану суму
інспекторами податкової служби встановлений не був, а також даний факт ніякими
документами з боку відповідача не підтверджується.

Згідно ст. 2
Закону України „Про
застосування РРО в
сфері торгівлі, громадського
харчування та послуг” - розрахункова операція - це прийом від покупця
готівкових грошових коштів, видача
готівкових грошових коштів за повернений товар (ненадану послугу).

В даному
випадку, необхідно враховувати
специфіку роботи грального автомату, а
саме той факт,
що гравець робить
ставку безпосередньо через купюроприймач у гральний автомат та діє самостійно. При цьому позивач не має можливості у будь-яких випадках
отримати безпосередньо від гравця готівкові грошові кошти. Таким чином, остаточні грошові кошті
поступають у касу позивача лише після проведення інкасації грального
автомату комісією позивача.

Таким
чином, такі операції не мають бути розрахунковими в розумінні ст. 2 Закону
України „Про застосування РРО в сфері торгівлі, громадського харчування та
послуг”.

Крім
цього, пунктом 2 Постанови Кабінету
Міністрів України від 7 лютого 2001 року
№ 121 „Про терміни
переведення суб'єктів підприємницької діяльності
на облік
розрахункових операцій у готівковій та безготівковій формі із
застосуванням реєстраторів розрахункових
операцій” встановлено обов'язок Міністерства промислової політики
України забезпечити в термін до 31 грудня 2006 року організацію розроблення
автоматів з продажу товарів (послуг),
які відповідатимуть зазначеним
вимогам, а також
запам'ятовуючих пристроїв
фіскальної пам'яті) для оснащення автоматів, що вже діють.

Кабінет Міністрів України,
вніс зміни від 07 червня 2006 року № 803 до вищевказаної постанови, визначив
31 грудня 2006 року днем
закінчення терміну переведення суб'єктів підприємницької діяльності, діяльністю
яких є використання гральних автоматів, на облік розрахункових операцій у
готівковій формі із застосуванням РРО.

Однак, до цього часу
Міністерством промислової політики України так і не забезпечено розроблення
гральних автоматів з фіскальною пам'яттю та розроблення запам'ятовуючих
пристроїв (фіскальної пам'яті) для оснащення автоматів, що вже діють.

Таким чином,
дотримуючись діючого законодавства України, а також приймаючи до уваги, що
суб'єкти підприємницької діяльності мають право застосовувати тільки ті
реєстратори розрахункових операцій, що включені до Державного реєстру
реєстраторів розрахункових операцій (ст. 3 Закону України „Про застосування РРО в сфері торгівлі,
громадського харчування та послуг”), на теперішній час виникає неможливість
застосування гральних автоматів з фіскальною пам'яттю, так як їх взагалі не існує
і це не врегульоване жодним із діючих нормативно-правових актів.

В ході
судового розгляду справи представником
позивача ТОВ „СВІТ РОЗВАГ” було надано
доповнення до позовної заяви, в якій позивач просив суд визнати дії ДПА у Харківській області при
проведенні 11 липня 2007 року перевірки ТОВ „СВІТ РОЗВАГ” щодо контролю за
здійсненням розрахункових операцій у сфері готівкового та безготівкового обігу
суб'єктами підприємницької діяльності в залі гральних автоматів за адресою:
АДРЕСА_1 під час складання акту від 11 липня 2007 року незаконними.

У
судовому засіданні представник позивача - Вахрушева Н.М. - підтримала позовні
вимоги в повному обсязі та просила їх задовольнити.

Представник
відповідача ДПА У Харківській області - Носов К.В. - в судовому засіданні
заперечував проти задоволення позовних вимог у повному обсязі та просив
відмовити в їх задоволенні з наступних підстав.
11 липня
2007 року фахівцями відділу
оперативного контролю ДПА у Харківській області на виконання Плану перевірок за
здійсненням СПД розрахункових операцій у сфері готівкового обігу на липень 2007
року, затвердженого головою ДПА у Харківській області ОСОБА_1., було проведено планову перевірку ТОВ „СВІТ
РОЗВАГ”. Перевірка проводилась
головним державним
податковим ревізором-інспектором ОСОБА_2. на підставі направлення на планову перевірку № 12520 від 6
липня 2007 року та головним державним
податковим ревізором-інспектором ОСОБА_3. на підставі направлення на планову
перевірку № 12521 від 6
липня 2007 року.

За результатами перевірки 11 липня 2007 року
було складено акт, яким встановлено порушення
позивачем вимог п. 1 ст. 3 Закону України „Про застосування реєстраторів
розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг”, а
саме, непроведення розрахункової операції у сумі 100,00 грн. через
РРО та невидача розрахункового документу. Відповідальність
за зазначені порушення передбачена п. 1 ст. 17 вищевказаного закону.

Рішенням начальника СДПІ ВПП у м. Харкова № /0
від 25 липня 2007 року до позивача були
застосовані штрафні санкції у розмірі 500,00 грн. (100,00 грн. х 5).

Правовий
порядок здійснення розрахункових операцій встановлений Законом України „Про
застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського
харчування та послуг”, та законодавчими
актами, що були прийняті на розвиток його положень, зокрема, Постановою КМУ
№121 від 07 лютого 2001 року „Про терміни переведення суб'єктів підприємницької
діяльності на облік розрахункових операцій у готівковій і безготівковій формі
із застосуванням реєстраторів розрахункових операцій”. Згідно з вищевказаною постановою при
здійсненні господарської діяльності ТОВ „СВІТ РОЗВАГ” було обтяжено обов'язком
при використанні гральних автоматів застосовувати реєстратори розрахункових
операцій, але позивач вказаного обов'язку не дотрималось, при
застосуванні гральних автоматів використання РРО не забезпечило і тим самим
порушило положення п.1 ст. 3 Закону України „Про застосування реєстраторів
розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг”.

Також, для
визнання дій будь-якої особи незаконними, необхідна наявність чинного
законодавчого акту (закону), якому такі дії суперечать. Оскільки ані позовна
заява, ані доповнення до неї не містять відомостей про те, норми якого закону
України було порушено посадовими особами ДПА при перевірці позивача, ДПА вважає
необґрунтованою вимогу про визнання дій незаконними.

Представник
відповідача СДПІ ВПП у м. Харкові - Жепалов О.В. - в судовому засіданні
заперечував проти задоволення позовних вимог позивача у повному обсязі та
просив відмовити в їх задоволенні, пояснивши наступне. Нормативним документом, який надає визначення
розрахункових операцій при виконанні яких застосування реєстраторів
розрахункових операцій є Закон України „Про застосування реєстраторів
розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг” (
далі - Закон №265), який є обов'язковим
до виконання на всій її території.

Так, стаття
1 Закону України № 265 містить загальну норму щодо обов'язку застосування
реєстраторів розрахункових операцій фізичними особами - суб'єктами
підприємницької діяльності або юридичними особами (їх філіями, відділеннями,
іншими відокремленими підрозділами), які здійснюють операції з розрахунків в
готівковій та/або в безготівковій формі (із застосуванням платіжних карток,
платіжних чеків, жетонів тощо) при продажу товарів (наданні послуг) у сфері
торгівлі, громадського харчування та послуг. Розрахункова операція , в
розумінні наведеного Закону (ст.2) - це приймання від покупця готівкових
коштів, платіжних карток, платіжних чеків, жетонів тощо з., місцем реалізації
товарів (послуг), видача готівкових коштів за повернутий товар (надану
послугу).

Визначення
терміна „послуга” надає Закон України від 01 грудня 2005 року № 3164-ІУ „Про
стандарти, технічні регламенти та процедури оцінки відповідності” із змінами та
доповненнями (надалі - Закон № 3164). Відповідно до цього законодавчого акта
послуга - це результат економічної діяльності, яка не створює товар, але
продається та купується під час торговельних операцій. Таким чином,
законодавець ув'язав надання послуги з продажем та купівлею в рамках
торговельної операції.

Частиною 1
статті 263 Господарського кодексу України наводиться визначення поняття
"господарсько-торговельної діяльності, що здійснюється суб'єктами господарювання
у сфері товарного обігу": діяльність, що спрямована на реалізацію
продукції виробничо-технічного призначення і виробів народного споживання, а
також допоміжна діяльність, яка забезпечує їх реалізацію шляхом надання
відповідних послуг.

Господарсько-торговельна
діяльність суб'єктів господарювання, відповідно до ч. 3 наведеної статті може
здійснюватися серед всього іншого і в формах оптової, роздрібної торгівлі,
громадського харчування та іншої допоміжної діяльність по забезпеченню
реалізації товарів (послуг) у сфері обігу.

Таким
чином, якщо суб'єкт господарювання здійснює господарсько-торговельну діяльність
і при цьому виконує операції, ознаки яких наведені у статті 1 Закону України N
265, на такого суб'єкта поширюються положення Закону України N 265.

Специфіка
грального бізнесу полягає в тому, що послуги в ньому надаються лише тим
фізичним особам, які набули права на отримання такої послуги, попередньо
придбавши фішки, жетони, кредити, ставки на гру. Слід додати, що фізична особа,
яка попередньо набула право на отримання послуги, може нею і не скористатися.
Інакше кажучи, придбання права на отримання послуги у сфері грального бізнесу
не є отриманням такої послуги. Операції купівлі-продажу фішок, жетонів,
кредитів, ставок на гру є розрахунковими і підлягають проведенню через
реєстратори розрахункових операцій.

Зазначене
підкріплюється нормами Порядку обліку доходів фізичних осіб у гральних закладах
та персоніфікації таких осіб, затвердженого наказом Державної податкової
адміністрації України від 20 жовтня 2003 року N 494 (зареєстровано в
Міністерстві юстиції України 06 листопада 2003 року за № 1016/8337). Згідно з
пунктом 5 вказаного Порядку придбання особами фішок, жетонів, отримання інших
документів, які засвідчують прийняття ставок для участі в азартній грі,
здійснюється через належним чином зареєстрований реєстратор розрахункових
операцій з видачею чеків, які повинні зберігатися фізичною особою - гравцем до
закінчення її участі в азартній грі.

Крім того,
діюче законодавство України будь-яких умов, за яких можливе недотримання
зазначених вимог суб'єктом підприємницької діяльності, який використовує
гральні автомати, які працюють на монетах та/або купюрах національної валюти
України, не передбачає.

Навпаки,
п.6 Додатку до Постанови Кабінету Міністрів України від 07 лютого 2001 року №
121 „Про терміни переведення суб'єктів
підприємницької діяльності на облік розрахункових операцій у готівковій та
безготівковій формі із застосуванням реєстраторів розрахункових операцій”
встановлює конкретні строки переведення суб'єктів підприємницької діяльності на
розрахунки із застосуванням РРО, а саме при використанні гральних автоматів - з
31 грудня 2006 року.

Суд,
вислухавши пояснення осіб, які беруть участь у справі, показання свідка ОСОБА_2., дослідивши матеріали справи,
установив такі обставини.

11 липня 2007 року державними податковими
інспекторами-ревізорами ДПА у Харківській області ОСОБА_2., ОСОБА_3. на
підставі плану перевірок за здійсненням розрахункових операцій на липень 2007
року та направлень № 12520, № 12521 від
6 липня 2007 року була проведена планова перевірка ТОВ „СВІТ РОЗВАГ” щодо
здійснення контролю за додержанням суб'єктами господарювання порядку проведення
розрахунків за товари (послуги),
наявністю торгових патентів та ліцензії.

За результатами перевірки відповідачами складений акт №
20405186/2310 від 11 липня 2007 року,
згідно якого перевіркою встановлено порушення п. п. 1 ст. 3 Закону № 265, а
саме: проведення розрахункової операції
без використання РРО на суму 100, 00грн.

Рішенням про застосування штрафних (фінансових)
санкцій № від 25 липня 2007
року до ТОВ „СВІТ
РОЗВАГ” застосовано штрафні санкції у сумі 500,00
грн.

Свідок
відповідача ОСОБА_2. в судовому
засіданні пояснив, що 11 липня 2007 року ним та ОСОБА_3. була проведена перевірка діяльності ТОВ „СВІТ РОЗВАГ”. За результатами
перевірки був складений акт. Перевіркою
встановлено не
проведення через РРО розрахункової
операції у сумі 100,00 грн., а саме: при
здійсненні гри на гральному автоматі касовий чек не роздруковувався та не
видавався у зв'язку з відсутністю РРО.

Згідно зі
ст. ст. 15, 16 Закону України „Про застосування реєстраторів розрахункових
операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг”, контроль за
додержанням суб'єктами підприємницької діяльності порядку проведення
розрахунків за товари (послуги), інших вимог цього Закону здійснюють органи
державної податкової служби України шляхом проведення планових або позапланових
перевірок згідно із законодавством України. Контролюючі органи мають право
відповідно до законодавства здійснювати планові або позапланові перевірки осіб,
які підпадають під дію цього Закону. Планові або позапланові перевірки осіб, що
використовують реєстратори розрахункових операцій, розрахункові книжки або
книги обліку розрахункових операцій, здійснюються у порядку, передбаченому
законодавством України.

Відповідно
до вимог ст. 11-2 „Про державну податкову службу в Україні”, посадові особи
органу державної податкової служби вправі приступити до проведення планової або
позапланової виїзної перевірки за умови надання платнику податків під розписку направлення на перевірку. Ненадання платнику податків
направлення або їх надання з порушенням вимог, встановлених частиною першою
цієї статті, є підставою для недопущення посадових осіб органу державної
податкової служби до проведення планової або позапланової виїзної перевірки.

Згідно п.
1.2 Ліцензійних умов провадження організації діяльності з проведення азартних
ігор, затверджених наказом Державного комітету України з питань регуляторної
політики та підприємництва, Міністерства фінансів України від 18 квітня 2006
року N 40/374 гральним автоматом є механічне, електричне, електронне обладнання
або пристрій, що використовується для проведення азартних ігор, результат яких
визначається без участі працівника ліцензіата програмою роботи цього обладнання
(пристрою) з використанням генератора випадкових чисел, який міститься
всередині корпусу такого обладнання (пристрою), і сума виграшу нараховується
обладнанням (пристроєм) автоматично.

Законом
України „Про застосування
реєстраторів розрахункових операцій в сфері торгівлі, громадського харчування
та послуг” встановлені обов'язки суб'єктів підприємницької діяльності, які
здійснюють розрахункові операції при продажу товарів (наданні послуг) у сфері
торгівлі, громадського харчування та послуг.

Зазначеним
Законом не визначено будь-яких додаткових обов'язків суб'єктів підприємницької
діяльності щодо порядку проведення розрахунків за надані послуги у разі
використання для надання послуг механічних або електронних пристроїв.

Відповідно
до ст. 2 Закону України „Про застосування реєстраторів розрахункових операцій в
сфері торгівлі, громадського харчування та послуг”, розрахункова операція - приймання від покупця готівкових
коштів, платіжних карток, платіжних чеків, жетонів тощо за місцем реалізації
товарів (послуг), видача готівкових коштів за повернутий товар (ненадану
послугу).

В даному випадку, у позивача автомати використовуються особами самостійно, при чому для цього він не
отримує жетон чи інший засіб від суб'єкта підприємницької діяльності, а
безпосередньо вкладає гроші у національній валюті України до автомату, при чому
гра (надання послуги) не
контролюється суб'єктом господарювання.
Особа діє самостійно і не обов'язково вклавши гроші до автомату в подальшому
отримує послугу.

Таким чином,
наведені операції не є розрахунковими в
розумінні ст. 2 Закону України „Про
застосування реєстраторів розрахункових операцій в сфері торгівлі, громадського
харчування та послуг” доки грошові кошти знаходяться
у грального автомату. Остаточні кошти з гральних автоматів до позивача
надходять після закінчення гри гравцями та проведення інкасації грального
автомату.

Відповідно
до ст. 2 Закону України „Про застосування
реєстраторів розрахункових операцій в сфері торгівлі, громадського харчування
та послуг”, реєстратором розрахункових операцій є
пристрій або програмно-технічний комплекс, в якому реалізовані фіскальні
функції і який призначений для реєстрації розрахункових операцій при продажу
товарів (наданні послуг), операцій з купівлі-продажу іноземної валюти та/або
реєстрації кількості проданих товарів (наданих послуг).

На час розгляду справи судом у Державному реєстрі
реєстраторів розрахункових операцій не зареєстрований жоден гральний автомат,
який має пристрій або програмно-технічний комплекс, в якому реалізовані
фіскальні функції і який призначений для реєстрації розрахункових операцій при
продажу товарів (наданні послуг), а також не розроблений запам'ятовуючий
пристрій (фіскальна пам'ять) для оснащення автоматів, що вже діють, тобто
гральний автомат не є реєстратором розрахункових операції.

Таким
чином, суд вважає, що відображення в акті № 20405186/2310 перевірки щодо контролю
за здійсненням розрахункових операцій у сфері готівкового та безготівкового
обігу суб'єктами підприємницької діяльності - ТОВ „СВІТ РОЗВАГ” від 11 липня 2007
року ставки у гральні автомати (факт реалізації послуги) в розмірі 100,00 грн.
є необгрунтованим, оскільки у судовому засіданні доводи відповідачів щодо
здійснення ними ставки в розмірі 100,00 грн.
спростовані письмовими зауваженнями ОСОБА_4. до акту перевірки.
Крім того, як встановлено в судовому засіданні
гральний автомат не є реєстратором
розрахункових операції.

Як вбачається з матеріалів справи, рішення про застосування
штрафних (фінансових) санкцій від 25 липня 2007 року № прийняте на
підставі акту перевірки № 20405186/2310 від 11 липня 2007 року, суд вважає за необхідне задовольнити позовні
вимоги в частині визнання рішення СДПІ ВПП у м. Харкові про застосування
до ТОВ „СВІТ РОЗВАГ” штрафних
(фінансових) санкцій №
від 25 липня 2007 року в розмірі 500,00 грн. недійсним.

Відповідно
до п. 2.3.4. Порядку оформлення результатів невиїзних документальних, виїзних
планових та позапланових перевірок з
питань дотримання податкового, валютного та іншого законодавства,
затвердженого наказом Державної
податкової адміністрації України від 10 серпня 2005 року № 327, не допускається відображення в акті перевірки
необґрунтованих даних, а також суб'єктивних припущень перевіряючими, які не
мають підтверджених доказів, та різного роду висновків щодо дій посадових осіб
суб'єкта господарювання.

На підставі
викладеного, суд вважає за необхідне визнати дії ДПА у Харківській області при
проведенні 11 липня 2007 року перевірки ТОВ „СВІТ РОЗВАГ” щодо контролю за здійсненням розрахункових
операцій у сфері готівкового та безготівкового обігу суб'єктами підприємницької
діяльності в залі гральних автоматів за адресою: АДРЕСА_1 під час складання
акту від 11 липня 2007 року незаконними.

Згідно з
вимогами ч. 2 ст. 71 КАС України, відповідачами, як суб'єктами владних
повноважень не доведено факту реалізації послуг на суму 100,00 грн. при здійсненні розрахункової операції у сфері готівкового
та безготівкового обігу суб'єктами підприємницької діяльності - ТОВ „СВІТ
РОЗВАГ”.

На підставі
вищевикладеного, керуючись ст. 11-2 Закону України „Про державну податкову
службу в Україні”, ст. ст. 2, 15, 16 Закону України „Про застосування
реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування
та послуг”, ст. ст. 8-14, 71, 94, 159, 160-164, 167, 185, 186 КАС України, суд
-

П О С Т А Н
О В И В:

Адміністративний
позов Товариства з обмеженою відповідальністю „СВІТ РОЗВАГ” до Спеціалізованої
державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у м.
Харкові, Державної податкової адміністрації у Харківській області про визнання
дій незаконними, визнання недійсним рішення задовольнити.

Визнати
незаконними дії Державної податкової адміністрації у Харківській області при
проведенні 11 липня 2007 року перевірки Товариства з обмеженою відповідальністю
„СВІТ РОЗВАГ” щодо контролю за
здійсненням розрахункових операцій у сфері готівкового та безготівкового обігу
суб'єктами підприємницької діяльності в залі гральних автоматів за адресою:
АДРЕСА_1 під час складання акту перевірки від 11 липня 2007 року.

Визнати
недійсним рішення Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з
великими платниками податків у м. Харкові № від 25 липня 2007 року про застосування до Товариства з обмеженою
відповідальністю „СВІТ РОЗВАГ” штрафних (фінансових) санкцій у розмірі 500
гривень.

Постанова
може бути оскаржена в апеляційному порядку до Харківського апеляційного
адміністративного суду через Харківський окружний адміністративний суд шляхом
подачі заяви про апеляційне оскарження в десятиденний строк з дня складання
постанови в повному обсязі та поданням після цього протягом двадцяти днів
апеляційної скарги, з одночасною подачею її копії до суду апеляційної
інстанції, або без попереднього подання заяви про апеляційне оскарження, якщо
скарга подається у строк, встановлений для подання заяви про апеляційне
оскарження.

Постанова
набирає законної сили після закінчення строків для подачі заяви про апеляційне
оскарження чи апеляційної скарги.

Постанову в повному обсязі
виготовлено 3 листопада 2008 року.

Суддя О.В.
Присяжнюк