Справа № 22а-2090/08
Суддя: Любашевський В.П.
Дата ухвалення: 2008-11-18 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 листопада 2008 року
м. Львів

Колегія суддів Львівського
апеляційного адміністративного суду у складі:

доповідача у справі судді Любашевського В.П.

суддів
Богаченко С.І.

Довгополова О.М.

При секретарі
судового засідання Каблак Т.П.

розглянувши у
відкритому судовому засіданні справу

за апеляційною
скаргою військової
частини А 0757

на постанову Шепетівського
міськрайонного суду Хмельницької області від 24 вересня 2007 року у справі № 2-а-122/07

за позовом
гр. ОСОБА_1

до військової частини А 0757 м. Шепетівка

про зарахування вислуги років за час навчання
у військовому ліцеї, -

В С Т А Н О В И
Л А:

Позивач - ОСОБА_1 звернувся у Шепетівський
міськрайонний суд Хмельницької області із адміністративним позовом до
відповідача - військової частини А 0757 м. Шепетівка. У позовній заяві просить
суд зобов'язати відповідача зарахувати йому строк навчання у Київському
військовому ліцеї у загальний строк військової служби і вважати днем початку
перебування на військовій службі 24.08.1994 року; зобов'язати відповідача
виплатити заборгованість по виплаті надбавки за вислугу років, та щомісячної
надбавки за безперервну військову службу за термін з 24.08.2004 року по час
розгляду справи у відповідності із чинним законодавством.

Постановою Шепетівського
міськрайонного суду Хмельницької області від 24 вересня 2007 року у справі № 2-а-122/07 адміністративний позов
задоволено. Зобов'язано посадових осіб в/ч А 0757 м. Шепетівка зарахувати
ОСОБА_1. строк навчання у Київському військовому ліцеї у загальний строк
військової служби і вважати днем початку перебування на військовій службі 24
серпня 1994 року. Постанова суду першої інстанції мотивована тим, що позивач
наказом № 96 від 24.08.1994 року зарахований ліцеїстом Київського військового
ліцею. У 1997 році ОСОБА_1 закінчив Київський військовий ліцей. Згідно Закону
України «Про загальний військовий обов'язок та військову службу» в редакції від
25 березня 1992 року _______________________________________________________________________________

Головуючий у 1-й інст. суддя Борисов О.А. 22-а-2090-08.doc

Шепетівський міськрайонний суд Хмельницької області справа № 2а-122/07 Справа № 22а-2090/08 Доповідач
у 2-й інст. суддя Любашевський В.П. реєстр 18.11.2008
р. ряд. ст. зв. №
31

(норма діяла до 31
липня 1999 року) прибуття на навчання
до військового ліцею вважається початком перебування позивача на військовій
службі.

Не погодившись із постановою суду
першої інстанції, відповідач оскаржив її в апеляційному порядку. У апеляційній
скарзі просить скасувати рішення Шепетівського Міськрайонного суду м. Шепетівка
від 24 вересня 2007 року у справі № 2-а-122. Обґрунтовуючи доводи апеляційної
скарги, апелянт посилається на те, що період навчання у військовому ліцеї як
вид військової служби не встановлений, а є допризивною підготовкою перед
проходженням служби.

За вказаних обставин справи апеляційна скарга підлягає задоволенню, а
постанова суду - скасуванню, з наступних підстав:

Із наявної у матеріалах
справи архівної довідки вбачається, що ОСОБА_1 наказом № 96 від 24.08.1994 року
зарахований ліцеїстом Київського військового ліцею
ім.. Івана Богуна (надалі ліцей)(а.с.6). Закінчив позивач ліцей у 1997 році. Вирішуючи
дану справу, суд першої інстанції дійшов висновку про наявність підстав для
зарахування часу навчання у ліцеї у строк військової служби. Проте, колегія
суддів не погоджується із вказаною правовою позицією Шепетівського міськрайонного суду Хмельницької області,
оскільки в силу ст. 2 Закону України
«Про загальний військовий обов'язок і військову службу» (у редакції 1992 року),
військова служба є особливим видом державної служби,
пов'язаної з виконанням громадянином України загального військового обов'язку і
службою на конкурсно-контрактній основі у Збройних Силах України та інших
військах, створених відповідно до законодавства України.

Посилаючись на ст. 24 Закону України «Про
загальний військовий обов'язок та військову службу» у редакції 1992 року суд
першої інстанції не врахував, що в силу ст.. 2 вказаного Закону до видів
військової служби віднесено військову службу за контрактом курсантів (слухачів)
військово - навчальних закладів і
студентів військових кафедр (факультетів військової підготовки, відділень
військової підготовки) вищих навчальних закладів. Курсантом, згідно ст. 53 Закону України «Про вищу освіту», слід вважати
особу, яка в установленому порядку зарахована до військового вищого навчального
закладу і навчається з метою здобуття певних освітнього та
освітньо-кваліфікаційного рівнів. Позивач, натомість, проходив навчання
у військовому ліцеї, який є загальноосвітнім навчальним закладом ІІІ ступеня з
військово - професійною спрямованістю навчання та допрофесійної підготовки, що
передбачає проведення поглибленої допризивної та посиленої фізичної підготовки
і виховання у юнаків готовності до військової служби (п. 1 Положення Про про ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою).
Наведене підтверджується також і листом вих.
№ 901 від 03.10.2008 року, згідно якого, Київський військовий ліцей ім..
Івана Богуна створений відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від
19 серпня 1992 року № 490 і є загальноосвітнім навчальним закладом ІІІ ступеня
з військово - професійною спрямованістю навчання та допрофесійної підготовки,
що передбачає проведення поглибленої допризивної та посиленої фізичної
підготовки і виховання у юнаків готовності до військової служби. Статус ліцею,
не змінювався із часу його заснування. Організація навчального процесу у ліцеї
здійснюється відповідно до Законів України
«Про освіту» та «Про загальну середню освіту».

Судом першої інстанції не
враховано, що обовязковою ознакою військової служби є те, що в силу ч. 3 ст. 3
Закону України «Про загальний військовий обовязок та військову службу» (чинного
на момент виникнення спірних правовідносин),
громадяни, які призиваються на військову службу ( в тому числі і
курсанти, які вступають на навчання у військові навчальні заклади) складають
Військову присягу. Позивач при зарахуванні його ліцеїстом Київського
військового ліцею ім.. Івана
Богуна вказаної присяги не складав, що також
свідчить про безпідставність віднесення часу навчання у вказаному ліцею до
строку військової служби.

Окрім цього, колегія суддів звертає увагу на те,
що в силу Закону України «Про військовий обов'язок та військову службу» Збройні
сили України комплектуються шляхом призову громадян яким виповнилося 18 років
або шляхом прийняття на військову службу за контрактом осіб, яким виповнилося
17 років. Поряд із цим, згідно наказу Міністерства освіти України від
20.07.1995 року № 217, до ліцею зараховуються учні, які закінчили 7 (9) клас
школи, тобто мають вік 14-16 років, що є меншим віку громадян, які вступають на
військову службу. Також, окрім віку, є різними і підстави зарахування на
навчання у ліцей та прийняття на військову службу.

Також, судом першої інстанції не враховано, що час
зарахування на навчання у заклади освіти навчання у яких дає право на
врахування його часу у строк військової служби повинно підтверджуватися
приписом виданим відповідним військовим комісаріатом. Проте вказаний припис позивач
суду не надав, також позивач не надав доказів укладення контракту на військову
службу відповідно до ст.. 2 Закону України «Про військовий обов'язок та
військову службу».

Отже, судова колегія приходить до висновку, що
Київський військовий ліцей не був закладом освіти навчання в яких відноситься до видів
військової служби, а тому дії відповідача по неврахуванню часу навчання у
Київський військовий ліцей ім.. Івана Богуна у строк військової служби є
правомірними.

Таким чином, суд першої інстанції приймаючи
оскаржувану постанову неповно з'ясував обставини, що мають значення для справи
та порушив норми матеріального права, що призвело до неправильного вирішення
справи, яке в силу ст.. 202 КАС України, є підставою для скасування
оскаржуваної постанови Шепетівського
міськрайонного суду Хмельницької області від 24 вересня 2007 року у справі № 2-а-122/07 та прийняття нового
рішення про відмову у задоволенні позовних вимог гр. ОСОБА_1

Зважаючи на викладене, та керуючись ст. 160, 202,
207 КАС України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В
И Л А:

1. Апеляційну
скаргу військової частини А 0757 на
постанову Шепетівського
міськрайонного суду Хмельницької області від 24 вересня 2007 року у справі № 2-а-122/07 задовольнити, а
постанову суду скасувати;

2. Прийняти
нову постанову, якою у задоволенні адміністративного позову гр. ОСОБА_1до військової частини А 0757 м.
Шепетівка про зобов'язання відповідача
зарахувати йому строк навчання у Київському військовому ліцеї у загальний строк
військової служби і вважати днем початку перебування на військовій службі
24.08.1994 року та зобов'язати відповідача виплатити заборгованість по виплаті
надбавки за вислугу років, та щомісячної надбавки за безперервну військову
службу за термін з 24.08.2004 року по час розгляду справи у відповідності із
чинним законодавством - відмовити.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення
і може бути оскаржена, шляхом подання касаційної скарги, безпосередньо до
адміністративного суду касаційної інстанції протягом одного місяця після
набрання нею законної сили.

Судді
В.П. Любашевський

С.І.
Богаченко

О.М.
Довгополов