Справа № 22-а-13828/08
Суддя: Яманко В.Г.
Дата ухвалення: 2008-12-24 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Головуючий у 1 інстанці
ї суддя Могильницький М.С.
Суддя-доповідач - Яманко В. Г

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМ
ІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА
Іменем України
24 грудня 2008 року

справа № 22а-13828/08
зал судового засідання № 2 у
приміщенні суду за адресою:
м. Донецьк, бул. Шевченка, 26, 3 кор
пус
Колегія суддів Донецько
го апеляційного адміністрат
ивного суду у складі:
головуючого судді:
Яманко В. Г.
суддів:
Міронової Г. М.

при секретарі судового за
сідання
Горбенко К. П.
Білоус К. І.

за участю представників в
ід:

позивача:
не зявився,

відповідачів:
Печурова А. В. за дов. № 33032/1
0/10-013 від 12.11.08 р.,
Щербина Ю. В. за дов. № 29114/10/10-013-5 в
ід 14.10.08 р.,
Фей гель Н. В. за дов. № 33030/10 від
12.11.08 р.,
Шилова С. М. за дов. № 33031/10 від 12.1
1.08 р.

розглянувши у відкритому
судовому засіданні

апеляційну скаргу
Державної подат
кової інспекції у Калінінськ
ому

районі м. Донецька

на постанову Донецького ок
ружного адміністративного с
уду

від
10 вересня 2008 року (повний тек
ст постанови виготовлений 15 в
ересня 2008 року)

по адміністративній справ
і
№ 2-а-4991/08 (суддя Могильницьки
й М.С.)

за позовом
Товариства з обмеженою ві
дповідальністю "Фінансова ко
мпанія «Райтер»

до
Державної податкової інсп
екції у Калінінському районі
м. Донецька

про
визнання недійсними подат
кових повідомлень-рішень

ВСТАНОВИЛА:
30 січня 2008 року товарист
во з обмеженою відповідальні
стю «Фінансова компанія «Рай
тер» звернулося до Донець
кого окружного адміністрати
вного суду з позовом (арк. спра
ви 2-9) до державної податкової
інспекції у Калінінському р
айоні м. Донецька про визнанн
я недійсними податкових пові
домлень-рішень № /0 від 09 се
рпня 2007 року, № /1 від
17 вересня 2007 року, № /2 від 15 лис
топада 2007 року, № /3 в
ід 24 січня 2008 року.
10 вересня 2008 року Донецький о
кружний адміністративний су
д постановою (арк. справи 158-164) за
довольнив позов ТОВ "Фінансо
ва компанія «Райтер», визнав
ши недійсними податкові пові
домлення-рішення № /0 від
9 серпня 2007 року, № /1 від 17 вере
сня 2007 року, № /2 від 15 листопад
а 2007 року, № /3 від 24 січня 2008 рок
у, винесені Державною податк
овою інспекцією у Калінінськ
ому районі м. Донецька.
ДПІ у Калінінському районі
м. Донецька в апеляційній ска
рзі (арк. справи 166-169) просить ска
сувати постанову суду першої
інстанції, прийняти нову пос
танову, якою відмовити в задо
воленні позовних вимог позив
ача.
Позивач проти апеляційної
скарги заперечував (арк. спра
ви 176-181) та просив постанову суд
у першої інстанції залишити
без змін.
Колегія суддів, заслухавши
доповідь судді-доповідача, п
ояснення представників відп
овідача, перевіривши матеріа
ли справи, обговоривши довод
и апеляційної скарги, встано
вила наступне.
Відповідно до свідоцтва пр
о державну реєстрацію (арк. сп
рави 10) товариство з обмеженою
відповідальністю «Фінансов
а компанія «Райтер» є юридич
ною особою, згідно довідки ор
гану статистики включено до
Єдиного державного реєстру п
ідприємств та організацій Ук
раїни за № 31037968, видами діяльнос
ті за Класифікацією видів ек
ономічної діяльності є біржо
ві операції з фондовими цінн
остями та інша допоміжна дія
льність у сфері фінансового
посередництва (арк. справи 11).

1 серпня 2007 року Державною по
датковою інспекцією у Каліні
нському районі м. Донецька на
підставі направлення від 13 че
рвня 2007 року № 338, наказу № 410 від 11 л
ипня 2007 року, направлення від 11
липня 2007 року № 380, проведено пер
евірку, за результатами якої
складено акт № 2854/22-011/31037968 про резу
льтати планової виїзної доку
ментальної перевірки дотрим
ання вимог податкового та ва
лютного законодавства позив
ачем за період з 01 жовтня 2005 рок
у по 31 березня 2007 року (арк. справ
и 17-59), відповідно до якоговст
ановлено порушення з боку ТО
В «Фінансова компанія «Райте
р» вимог пп. 8.1.1 п.8.1 ст.8; пп. 9.6.2 пп. 9.6.4 п
. 9.6, пп. 9.11.1 п. 9.11 ст. 9; п. 19.2 «б» ст. 19; пп. 20.3
.2 п.20.3 ст. 20Закону України «Про п
одаток з доходів фізичних ос
іб» від 22 травня 2003 року № 889-IV(зі
змінами та доповненнями)
. На підставі зазначеного а
кту відповідачем було прийня
те податкове повідомлення-рі
шення від 9 серпня 2007 року № /0
та за результатами адмініст
ративного оскарження - подат
кові повідомлення-рішення: в
ід 17 вересня 2007 року № /1, від 15 л
истопада 2007 року № /2, від 24 січ
ня 2008 року № /3, в якихподатко
вим органом було визначено с
уму податкового зобов'язання
ТОВ «Фінансова компанія «Ра
йтер» за податком з доходів ф
ізичних осіб у розмірі 6 775 493 грн
. 16 коп., в тому числі за основни
м платежем - 2 258 497 грн. 72 коп., за штр
афними (фінансовими) санкція
ми - 4 516 995 грн. 44 коп.
Підставою прийняття ДПІ у К
алінінському районі м. Донец
ька спірних податкових повід
омлень-рішень стало те, що за у
кладеними позивачем з фізичн
ими особами нерезидентами
громадянами Молдови ОСОБА
_1, ОСОБА_2 та ОСОБА_3 до
говорами купівлі-продажу цін
них паперів (акцій) ТОВ «Фін
ансова компанія «Райтер» при
йняло на себе обов'язки подат
кового агента, а саме за закон
ом зобовязано було утримув
ати та перераховувати до бюд
жету України суми податку з д
оходів фізичних осіб від отр
иманого ОСОБА_1, ОСОБА_2
та ОСОБА_3 інвестиційног
о прибутку. Ці вимоги позивач
в порушення вимог діючого за
конодавства не виконав, оскі
льки усі суми отриманого вка
заними громадянами інвестиц
ійного прибутку зменшив на с
уму понесених цими громадяна
ми витрат, в підтвердження як
их розрахункові документи до
перевірки надані позивачем
не були. При перевірці було в
становлено, що ТОВ «Фінансов
а компанія «Райтер» не утрим
ало та не сплатило до бюджету
податок з доходів фізичних о
сіб: ОСОБА_1 за 2006 рік у сумі
1244027 грн. 72 коп., у тому числі за 2 кв
артал 2006 року - 103922 грн., за 3 кварт
ал 2006 року 1140105 грн. 72 коп., ОСОБ
А_2 за 3 квартал 2006 року у сумі 10
13090 грн., ОСОБА_3 за 1 квартал 20
07 року у сумі 1380 грн. Усього за р
езультатами перевірки відпо
відачем було донараховано по
зивачу податку з доходів від
інвестиційного прибутку вка
заних фізичних осіб на загал
ьну суму 2 258 497 грн. 72 коп. Згідно п
ідпункту 17.1.9 пункту 17.1 статті 17
Закону України «Про порядок
погашення зобовязань плат
ників податків перед бюджета
ми та державними цільовими ф
ондами» № 2181-ІІІ від 21 грудня 2000 р
оку за здійснення грошових в
иплат без попереднього нарах
ування та перерахування пода
тку з доходів фізичних осіб д
о позивачу був застосований
штраф у подвійному розмірі в
ід суми зобовязання з тако
го податку, що склало визначе
ну в податковому повідомленн
і-рішенні суму 4516995 грн. 44 коп.

Під час судового розгляду
позивач не заперечував, що за
умовами договорів купівлі
-продажу цінних паперів ТОВ «
Фінансова компанія «Райтер»
виступило податковим агенто
м фізичних осіб - нерезиденті
в під час укладення ними дого
ворів купівлі-продажу цінних
паперів, а саме зобов'язалось
утримати та перерахувати д
о бюджету України податок з д
оходів фізичних осіб від отр
иманого інвестиційного приб
утку. Проте, позивач вважає, що
укладені фізичними особами
- нерезидентами з третіми осо
бами договори купівлі - про
дажу цінних паперів є достат
нім доказом понесених ними в
итрат, які мають бути врахо
вані при визначенні інвестиц
ійного прибутку цих фізичних
осіб - нерезидентів при прода
жу таких цінних паперів. Цей в
исновок позивач обґрунтовує
приписами статті 5 Закону Ук
раїни «Про податок з доходів
фізичних осіб».
Стосовно посилань позивач
а на застосування до спірних
правовідносин приписів стат
ті 5 Закону України «Про подат
ок з доходів фізичних осіб» к
олегія суддів зазначає, що не
приймає цих доводів, оскільк
и витрати, які включаються до
складу податкового кредиту,
передбачені цією статтею, не
включають витрати, на які зме
ншується інвестиційний приб
уток, тобто норми статті 5 вказ
аного закону не регулюють пі
дстави формування витрат, пе
редбачених пунктом 9.6 статті 9
цього Закону.
Колегія суддів зазначає
, що відповідно до п. 1.15 ст. 1 Зак
ону України «Про податок з
доходів фізичних осіб» под
атковий агент - юридична особ
а зобов'язаний нараховувати,
утримувати та сплачувати по
даток з доходів фізичних осі
б до бюджету від імені та за ра
хунок платника податку, вест
и податковий облік та подава
ти податкову звітність подат
ковим органам відповідно до
закону, а також нести відпо
відальність за порушення нор
м цього Закону. Підпунктом
8.1.1 п. 8.1 ст. 8 вказаного Законупер
едбачено, що податковий аген
т, який нараховує (виплачує) оп
одатковуваний дохід на корис
ть платника податку, утримує
податок від суми такого дохо
ду за його рахунок, використо
вуючи ставку податку, визнач
ену у відповідних пунктах ст
атті 7 цього Закону.
Відповідно до пп. 9.11.1 п. 9.11 с
т. 9 Закону України «Про подато
к з доходів фізичних осіб» до
ходи з джерелом їх походженн
я з України, що нараховуються
(виплачуються, надаються) на к
ористь нерезидента, підлягаю
ть оподаткуванню за правилам
и, встановленими для резиде
нтів, з урахуванням особливо
стей, визначених окремими но
рмами цього Закону.
Згідно пп. 20.3.2 п. 20.3 ст. 20 Закон
у України «Про податок з дохо
дів фізичних осіб» у разі кол
и податковий агент до або під
час виплати доходу на корист
ь платника податку не здій
снює нарахування, утримання
або оплату (перерахування) ць
ого податку, відповідальніст
ь за погашення суми податков
ого зобов'язання або податко
вого боргу, що виникає внаслі
док таких дій, покладається н
а такого податкового агента.
При цьому платник податку
- отримувач таких доходів з
вільняється від обов'язків п
огашення такої суми податков
их зобов'язань або податково
го боргу.
Порядок оподаткування інв
естиційного прибутку, реглам
ентується пунктом 9.6 статті 9
Закону України «Про податок
з доходів фізичних осіб».

Підпунктом 9.6.1 пункту 9.6 статт
і 9 Закону України «Про пода
ток з доходів фізичних осіб»
передбачено, що облік фіна
нсових результатів операцій
з інвестиційними активами в
едеться платником податк
у самостійно, окремо від інши
х доходів і витрат.
Відповідно до пп. 9.6.2 п. 9.6 стат
ті 9 Закону України «Про под
аток з доходів фізичних осі
б» інвестиційний прибуто
к розраховується як по
зитивна різниця між доходом
, отриманим платником пода
тку від продажу окремого інв
естиційного активу, та йог
о вартістю, яка розраховуєть
ся виходячи з сум витрат, які б
ули понесені у звязку з при
дбанням такого активу, з у
рахуванням норм пп. 9.6.4 цього пу
нкту. Під терміном інвести
ційний актив (пп. 9.6.7 п. 9.6 ст. 9 в
казаного Закону) розуміється
пакет цінних паперів ч
и корпоративні права, вираже
ні в інших, ніжцінні папери
, формах, випущені одним еміте
нтом, а також банківські мета
ли, придбані у банку, незалежн
о від місця їх подальшого про
дажу.
Відповідно до підпункту 5.1.1
пункту 5.1 статті 5 Закону Украї
ни «Про податок з доходів ф
ізичних осіб» платник под
атку має право на податковий
кредит за наслідками звітно
го податкового року. У даному
випадку платниками податку
є фізичні особи ОСОБА_1,
ОСОБА_2 та ОСОБА_3, які н
е мають підтверджуючих витра
ти доказів, окрім договорів, а
ТОВ «Фінансова компанія «Ра
йтер» є податковим агентом в
ідповідальним за утримання п
одатку. При цьому, за приписа
ми пункту 1.16 статті 1 зазначено
го Закону податковий кредит
- це сума (вартість) витрат, п
онесених платником податку -
резидентом у зв'язку з при
дбанням товарів (робіт, послу
г) у резидентів - фізичних або
юридичних осіб протягом звіт
ного року (крім витрат на спла
ту податку на додану вартіст
ь та акцизного збору), на суму
яких дозволяється зменшення
суми його загального річног
о оподатковуваного доходу, о
держаного за наслідками тако
го звітного року, у випадках, в
изначених цим Законом. Згідн
о пункту 2.1 статті 2 Закону Укра
їни «Про податок з доходів
фізичних осіб» платникам
и податку є: резидент, який
отримує як доходи з джерелом
їх походження з території Ук
раїни, так і іноземні доходи;
нерезидент, який отримує д
оходи з джерелом їх походжен
ня з території України.
За підпунктом 5.2.1 пункту 5.2 ст
атті 5 Закону України «Про п
одаток з доходів фізичних о
сіб» до складу податкового к
редиту включаються факти
чно понесені витрати, підтве
рджені платником податку док
ументально, а саме: фіскал
ьним або товарним чеком, касо
вим ордером, товарною наклад
ною, іншими розрахунковими д
окументами або договором, як
і ідентифікують продавця тов
арів (робіт, послуг) та визнача
ють суму таких витрат. Нада
ння як підтверджуючих докуме
нтів щодо понесення витрат б
удь-яких інших документів, ок
рім розрахункових і платіжни
х, зокрема, довідок, виписок аб
о інших письмових підтвердже
нь сплати грошових коштів, За
коном не передбачено. Тобт
о згідно з нормами Закону Укр
аїни «Про податок з доходів ф
ізичних осіб», для реаліза
ції фізичною особою, а не юрид
ичною особою, як наполягає
позивач, права на податков
ий кредит, вона повинна над
ати в якості підтверджуючого
документа розрахунковий
документ, який підтверджує о
плату за договором, а не виклю
чно тільки договір. До тог
о ж, за частиною 1 статті 626 Циві
льного кодексу України дого
вором є домовленість двох аб
о більше сторін, спрямована н
а встановлення, зміну або при
пинення цивільних прав та об
ов'язків, тобто договір це п
ідстава для виникнення цивіл
ьних обовязків, а не доказ ї
х виконання.
Позивачем упродовж перев
іреного періоду були укладен
і наступні договори купівлі
продажу цінних паперів, в я
ких продавцями виступили фіз
ичні особи: № Т-2107/06-1 від 21.06.2006 рок
у, № Т-0308/06-1 від 03.08.2006 рокуз ОСОБА_2
, № Т-2106/06-1 від 21.06.2006 року,№ Т-3108/06-1 від
31.08.2006 року, № Т-0109/06-1 від 01.09.2006 року, № Т
-0509/06-1 від 05.09.2006 року, № Т-1309/06-1 від 13.09.2006 р
оку з ОСОБА_1, № Т-0502/07-1 від 05.02.200
7 року з ОСОБА_3 (т. 1 арк. спра
ви 127-157). Відповідно до підпункт
у 4.1.1 пункту 4.1 розділу 4 вказаних
договорів (даний пункт ідент
ичний у всіх договорах) позив
ач покупець зобовязував
ся виконати функції податков
ого агенту у відповідності д
о Закону України «Про подато
к з доходів фізичних осіб», а с
аме утримати податок з дох
одів фізичних осіб та перера
хувати належну суму до бюдже
ту України.
Безпосередньо предмету с
пору стосуються приписи підп
ункту 9.6.9 пункту 9.6 статті 9 Зако
ну України «Про податок з д
оходів фізичних осіб», за я
ким платник податку, який зді
йснює операції з інвестиційн
ими активами з використанням
послуг професійного торговц
я цінними паперами, має право
укласти договір з таким торг
овцем щодо виконання ним ф
ункцій податкового агента
. Порядок застосування ць
ого підпункту визначається ц
ентральним податковим орган
ом.
Порядок застосування пі
дпункту 9.6.9 пункту 9.6 статті 9 Зак
ону України "Про податок з дох
одів фізичних осіб затвер
джений наказом Державної под
аткової адміністрації Украї
ни від 29 жовтня 2003 р. N 518 та зареєс
трований в Міністерстві юсти
ції України 10 листопада 2003 р. за
N 1024/8345, тобто цей документ ма
є силу підзаконного но
рмативно-правового акту, дот
римання вимог якого обовяз
ково для платників податків
фізичних осіб та податков
их агентів (пункт 1.1 розділу 1 По
рядку).
Розділом 3 Порядку застосув
ання підпункту 9.6.9 пункту 9.6 ста
тті 9 Закону України "Про подат
ок з доходів фізичних осіб» п
ередбачено наступне:
- пункт 3.1 - порядок оподаткув
ання інвестиційного прибутк
у платника податку, який пров
одить операції з інвестиційн
ими активами з використанням
послуг торговця цінними пап
ерами, застосовується за умо
в, коли платником податку укл
адено з торговцем цінними па
перами договір про виконання
таким торговцем функцій йог
о податкового агента по
зивачем були укладені з ОСО
БА_1, ОСОБА_2 та ОСОБА_3
договори, в яких ТОВ «Фінансо
ва компанія «Райтер» взяло н
а себе обовязки податковог
о агента (т. 1 арк. справи 127-157);

- пункт 3.2 - інвестиційним при
бутком є позитивна різниця м
іж доходом, отриманим платни
ком податку від продажу інве
стиційних активів, та їх варт
істю, що розраховується вихо
дячи з сум витрат, понесених у
зв'язку з придбанням таких ін
вестиційних активів з урахув
анням умов, передбачених Зак
оном позивачем був розр
ахований інвестиційний приб
уток, але зменшений на рівноз
начну прибутку суму витрат
,
- пункт 3.3 - у разі непред'явлен
ня платником податку необхід
них документів та відомостей
для визначення (розрахунку) і
нвестиційного прибутку, пода
тковий агент нараховує та ут
римує податок із всієї суми і
нвестиційного доходу під час
виплати такого доходу та за й
ого рахунок позивач за в
ідсутності первинних розрах
ункових документів зменшив і
нвестиційний прибуток та не
нарахував податок з доходів
фізичних осіб.
Згідно розділу 4 Порядку за
стосування підпункту 9.6.9 пунк
ту 9.6 статті 9 Закону України "Пр
о податок з доходів фізичних
осіб» торговці цінними папе
рами, які надають послуги пла
тнику податку щодо операцій
з інвестиційними активами т
а уклали договір щодо викона
ння функцій податкового аген
та (у даній справі позивач
є торгівцем цінними паперами
та уклав договір з зазначенн
ям про виконання функцій под
аткового агенту), є пода
тковими агентами таких фізич
них осіб і несуть відповідал
ьність згідно діючого законо
давства.
ДПІ у Калінінському рай
оні м. Донецька були правильн
о визначені порушення ТОВ «
Фінансова компанія «Райтер»
, як податковим агентом, вимог
пункту 1.15 статті 1, пункту 9.6 ста
тті 9 Закону України "Про подат
ок з доходів фізичних осіб» т
а Порядку застосування підпу
нкту 9.6.9 пункту 9.6 статті 9 Закону
України "Про податок з доході
в фізичних осіб», та відповід
но правильно донарахований п
одаток з доходів фізичних ос
іб та застосовані штрафні са
нкції. Позивач виходив з анал
огії норм закону та довільно
го трактування своїх обовя
зків, при цьому, висновок експ
ертизи, що підтвердив розрах
унки тільки за наявними в мат
еріалах справи документами,
не може бути доказом підтвер
дження складу витрат фізични
х осіб ОСОБА_1, ОСОБА_2 т
а ОСОБА_3, завдяки яким поз
ивач зменшив інвестиційний п
рибуток цих громадян та не ут
римав податок з доходів фізи
чних осіб, оскільки як зазнач
ав на протязі всього судовог
о розгляду позивач документи
підтверджуючі витрати, окрі
м договорів, відсутні та пози
вач вважав, що отримання їх не
є обовязковим. На вимогу су
ду апеляційної інстанції ці
документи надані позивачем т
акож не були.
З огляду на вищевикладене с
удом першої інстанції було п
рийняте судове рішення з пор
ушенням норм матеріального п
рава, що обумовлює скасуванн
я постанови Донецького окруж
ного адміністративного суду
від 10 вересня 2008 року по адміні
стративній справі № 2-а-4991/08 та
відмову в позові повністю.
Керуючись статтями 24, 160, 167, 184, 195,
196, 198, 201, 205, 207, 211, 212, 254 Кодексу адмініст
ративного судочинства Украї
ни, колегія суддів, -
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу Дер
жавної податкової інспекції
у Калінінському районі м. Дон
ецька на постанову Донецьк
ого окружного адміністратив
ного суду від 10 вересня 2008 року
по адміністративній справі
№ 2-а-4991/08 задовольнити пов
ністю.
Постанову Донецького окру
жного адміністративного суд
у від 10 вересня 2008 року по адмін
істративній справі № 2-а-4991/08
за позовом товариства з обме
женою відповідальністю "Фіна
нсова компанія «Райтер» до д
ержавної податкової інспекц
ії у Калінінському районі м. Д
онецька про визнання неді
йсними податкових повідомле
нь-рішень № /0 від 9 серпня 2007 р
оку, № /1 від 17 вересня 2007 року,
№ /2 від 15 листопада 2007 року, № 0
000821742/3 від 24 січня 2008 року - скасу
вати.
В позові товариства з обмеж
еною відповідальністю "Фінан
сова компанія «Райтер» до де
ржавної податкової інспекці
ї у Калінінському районі м. До
нецька про визнання недій
сними податкових повідомлен
ь-рішень № /0 від 9 серпня 2007 ро
ку, № /1 від 17 вересня 2007 року, №
/2 від 15 листопада 2007 року, № 00008
21742/3 від 24 січня 2008 року - відмовит
и повністю.
На підставі частини 3 статті
160 Кодексу адміністративного
судочинства України відклас
ти з дня закінчення судового
розгляду справи на строк п
ять днів складання судового
рішення у повному обсязі.
Вступна та резолютивна час
тини постанови складені та п
ідписані колегією суддів у н
арадчій кімнаті та проголоше
ні в судовому засіданні 24 груд
ня 2008 року.
Постанова набирає законно
ї сили з моменту її проголоше
ння та може бути оскаржена бе
зпосередньо до Вищого адміні
стративного суду України про
тягом одного місяця з дня скл
адення в повному обсязі.

Ухвала складена у повному
обсязі та підписана колегіє
ю суддів 25 грудня 2008 року.
Головуючий:
/підпис/
В.Г.Ям
анко
Судді:
/підпис/
Г.М.Мі
ронова

/підпис/
К.П.Гор
бенко