Справа № 22а-1153/08
Суддя: Димерлій О.О.
Дата ухвалення: 2008-07-11 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМ
ІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11.07.2008 року
м. Одеса

Колегія суддів Одеськ
ого апеляційного адміністра
тивного суду в складі:

головуючого
Димерлія О.О.

суддів
Яковлева Ю.В., Стас Л.В.

при секретарі
Вихренко К.П.

розглянувши у відкритом
у судовому засіданні в м. Одес
і апеляційну скаргу державно
ї податкової інспекції у При
морському районі м. Одеси на п
останову господарського суд
у м. Одеси від 18.07.2007 року за адмін
істративним позовом товарис
тва з обмеженою відповідальн
істю "Невада" до державної под
аткової інспекції у Приморсь
кому районі м. Одеси про скасу
вання рішення щодо застосува
ння штрафних фінансових санк
цій,

ВСТАНОВИЛА:
В травні 2007 року позива
ч звернувся до суду з вказани
м вище адміністративним позо
вом та просив: рішення ДПІ у Пр
иморському районі м. Одеси № від 12.02.2007 року про застосуван
ня штрафних (фінансових) санк
цій до товариства з обмежено
ю відповідальністю "Невада" с
касувати.
Постановою господарського
суду Одеської області від 18.07.2
007 р. позов ТОВ "Невада" задоволе
но повністю.
Судовим рішенням скасован
о рішення державної податков
ої інспекції у Приморському
районі м. Одеси від 12.02.2007 р. № п
ро застосування штрафних (фі
нансових) санкцій на підстав
і п.1 ст.17 Закону України "Про за
стосування реєстраторів роз
рахункових операцій у сфері
торгівлі. Громадського харчу
вання та послуг" від 06.07.1995 р. (із з
мінами та доповненнями) на за
гальну суму 1250 грн. стягнуто з Д
ержавного бюджету України на
користь ТОВ "Невада" судовий з
бір в сумі 3 грн. 40 коп.
Постановляючи рішення суд
першої інстанції виходив з т
акого: ДПА у Дніпропетровськ
ій області не мало законних п
ідстав для проведення переві
рки виконання законодавства
, повязаного з застосуванн
ям реєстраторів розрахунков
их операцій без належним чин
ом оформлених повноважень на
перевірку Дніпропетровсько
ї філії ТОВ "Невада", оскільки
такими повноваженнями наділ
ено ДПІ у Бабушкінському рай
оні м. Дніпропетровська. Саме
в Бабушкінському ДПІ м. Дніпр
опетровська зареєстрована Д
ніпропетровська філія ТОВ "Н
евада". ДПІ не видавало направ
лення на перевірку діяльност
і позивача працівникам ДПА; с
уд вважає неправомірним здій
снене відповідачем застосув
ання до позивача штрафних (фі
нансових) санкцій на суму 1250 на
підставі п.1 ст.17 Закону Україн
и "Про застосування реєстрат
орів розрахункових операцій
у сфері торгівлі. Громадсько
го харчування та послуг вихо
дячи з того, що господарська д
іяльність ТОВ "Невада" не підп
адає під дію цього Закону, оск
ільки за субєктним складом
субєкт підприємницької ді
яльності, що організує діяль
ність з проведення азартних
ігор, не входить до переліку с
убєктів підприємницької д
іяльності, які здійснюють оп
ерації у сфері торгівлі, гром
адського харчування та послу
г, а тому на нього не розповсюд
жуються норми означеного вищ
е Закону. При цьому, як на підт
вердження вказаного, суд пос
лався на Національний класиф
ікатор України "Класифікація
видів економічної діяльност
і" затверджений наказом Держ
комстандарту України від 26.12.200
5 року №375, статтю 11 Закону Украї
ни "Про стандартизацію", що він
є нормативним документом із
стандартизації та згідно до
ст. 15 ГК України застосовуєть
ся у сфері господарювання, не
відносить діяльність з орга
нізації азартних ігор (код за
КВЕД 92.71.0) до сфери послуг.
У поданій апеляційній скар
зі ДПІ у Приморському районі
м. Одеси, з посиланням на пору
шення судом першої інстанції
норм матеріального і процес
уального права, що призвело д
о неправильного вирішення сп
рави, неповне з'ясування обст
авин справи, що мають значенн
я для вирішення питання, прос
ить скасувати оскаржуване су
дове рішення та постановити
нове про відмову у задовол
енні позову.
Заслухавши суддю-доповіда
ча, розглянувши та обговорив
ши доводи апеляційної скарги
, перевіривши матеріали спра
ви, колегія суддів вважає, що а
пеляційна скарга підлягає за
доволенню з таких підстав.
Судом першої інстанції вст
ановлено, що за результатами
проведеної ДПА у Дніпропетр
овській області перевірки го
сподарської одиниці залу гра
льних автоматів, розташовано
го за адресою: м. Дніпропетров
ськ, пров. Вольний, 3, що належит
ь Дніпропетровській філії ТО
В "Невада", щодо контролю за зд
ійсненням розрахункових опе
рацій у сфері готівкового та
безготівкового обігу суб'єк
тами підприємницької діяльн
ості, відповідачем складений
акт перевірки № 001019 від 09.01.2007 р., в я
кому вказано про порушення п
озивачем п.1 ст.3 Закону Україн
и "Про застосування реєстрат
орів розрахункових операцій
у сфері торгівлі, громадсько
го харчування та послуг" внас
лідок проведення розрахунко
вих операцій без застосуванн
я РРО (КОРО,РК) та без видачі ро
зрахункового документа на су
му 250 грн. На підставі зазначен
ого акту перевірки ДПІ у Прим
орському районі м. Одеси було
прийнято рішення № від 12.02.20
07 р. про застосування до ТОВ "Не
вада" штрафних (фінансових) са
нкцій на суму 1250 грн. згідно п.1 с
т.17 Закону України Про застосу
вання реєстраторів розрахун
кових операцій у сфері торгі
влі, громадського харчування
та послуг".
Закон України "Про державну
податкову службу в Україні" в
изначає статус державної под
аткової служби в Україні, її ф
ункції та правові основи дія
льності.
Згідно ч.1 ст. 9 Закону України
"Про державну податкову служ
бу в Україні" державні податк
ової адміністрації в Автоном
ній Республіці Крим, областя
х, містах Києві та Севастопол
і, державних податкових інсп
екцій в містах з районним под
ілом (крім міст Києва та Севас
тополя" віднесено виконання
функцій, передбачених статте
ю 8 цього Закону, крім функцій,
зазначених у пунктах 2,3,8,11,12,13,16, а
також пункті 15 цієї статті у ч
астині забезпечення виготов
лення марок акцизного збору.
Пунктом 1 статті 8 указаного з
акону встановлено, що держав
на податкова адміністрація У
країні виконує функції по зд
ійсненню контролю за своєчас
ністю, достовірністю, повнот
ою нарахування та сплати под
атків та зборів (обов'язкових
платежів), контролю за валютн
ими операціями, контролю за д
одержанням порядку проведен
ня готівкових розрахунків за
товари (послуги) у встановлен
ому законом порядку, а також к
онтролю за наявністю свідоцт
в про державну реєстрацію су
б'єктів підприємницької діял
ьності та ліцензій на провад
ження видів господарської ді
яльності, що підлягають ліце
нзуванню відповідно до закон
у, торгових патентів.
Отже Законом України "Про де
ржавну податкову службу в Ук
раїні" державним податковим
адміністраціям в областях на
дані повноваження щодо здійс
нення контролю за здійснення
м розрахункових операцій у с
фері готівкових розрахунків
за товари (послуги).
Таким чином, висновки суду п
ершої інстанції про те, що орг
аном, уповноваженим здійснюв
ати контроль за здійсненням
розрахункових операцій у сфе
рі готівкового та безготівко
вого обігу суб'єктами підпри
ємницької діяльності, у дано
му випадку, є ДПІ у Бабушкінсь
кому районі м. Дніпропетровс
ька, у якій Дніпропетровська
філія ТОВ "Невада" зареєстров
ана як платник податків - не ві
дповідають вимогам закону.

Колегія суддів не може пого
дитись з доводами ТОВ "Невада
" і про те, що контроль правиль
ності проведення розрахунко
вих операцій у сфері готівко
вого та безготівкового обігу
суб'єктами підприємницької
діяльності здійснюється лиш
е шляхом проведення позаплан
ової перевірки на підставі в
ідповідного рішення суду, на
казу керівника податкового о
ргану та направлення на пере
вірку.
Статтею 11 Закону України "Пр
о податок на додану вартість
" передбачено, що органи держа
вної податкової служби мають
право:
1) здійснювати документальн
і невиїзні перевірки (на підс
таві поданих податкових декл
арацій, звітів та інших докум
ентів, пов'язаних з нарахуван
ням і сплатою податків та збо
рів (обов'язкових платежів) не
залежно від способу їх подач
і), а також планові та позаплан
ові виїзні перевірки своєчас
ності, достовірності, повнот
и нарахування і сплати подат
ків та зборів (обов'язкових пл
атежів), додержання валютног
о законодавства юридичними о
собами, їх філіями, відділенн
ями, іншими відокремленими п
ідрозділами, що не мають стат
усу юридичної особи, а також ф
ізичними особами, які мають с
татус суб'єктів підприємниць
кої діяльності чи не мають та
кого статусу, на яких згідно і
з законами України покладено
обов'язок утримувати та/або с
плачувати податки і збори (об
ов'язкові платежі), крім Націо
нального банку України та йо
го установ (далі - платники под
атків);
2) здійснювати контроль за д
одержанням порядку проведен
ня готівкових розрахунків за
товари (послуги) у встановлен
ому законом порядку.
Отже статтею 11 Закону Украї
ни "Про податок на додану варт
ість" передбачено, що контрол
ь за додержання порядку пров
едення готівкових розрахунк
ів за товари (послуги), продані
(надані) суб'єктами підприємн
ицької діяльності здійснюєт
ься шляхом проведення окремо
го виду перевірок, які не відн
есені указаним Законом до до
кументальних невиїзних пере
вірок або планових та позапл
анових виїзних перевірок.
Крім того, судова колегія не
погоджується з висновками г
осподарського суду Одеської
області про те, що ТОВ "Невада
" як суб'єкт підприємницької д
іяльності, який організує ді
яльність з проведення азартн
их ігор, не входить до перелік
у суб'єктів підприємницької
діяльності, які здійснюють о
перації у сфері торгівлі, гро
мадського харчування та посл
уг, і як наслідок, на нього не р
озповсюджуються норми Закон
у України "Про застосування р
еєстраторів розрахункових о
перацій у сфері торгівлі, гро
мадського харчування та посл
уг".
Статтею 2 Закону України "Пр
о застосування реєстраторів
розрахункових операцій у сф
ері торгівлі, громадського х
арчування та послуг" містить
визначення терміну "розраху
нкова операція", а саме: "прийм
ання від покупця готівкових
коштів, платіжних чеків, жето
нів тощо за місцем реалізаці
ї товарів (послуг)". Місцем реа
лізації послуг, у даному випа
дку, є Дніпропетровська філі
я ТОВ "Невада".
Відповідно до п.1 ст.3 вказано
го Закону суб'єкти підприємн
ицької діяльності, які здійс
нюють розрахункові операції
в готівковій та/або в безготі
вковій формі (із застосуванн
ям платіжних карток, платіжн
их чеків, жетонів тощо) при про
дажу товарів (наданні послуг
) у сфері торгівлі, громадсько
го харчування та послуг зобо
в'язані проводити розрахунко
ві операції на повну суму пок
упки (надання послуги) через з
ареєстровані, опломбовані у
встановленому порядку та пер
еведені у фіскальний режим р
оботи реєстратори розрахунк
ових операцій з роздрукуванн
ям відповідних розрахункови
х документів, що підтверджую
ть виконання розрахункових о
перацій, або у випадках, перед
бачених цім Законом, із засто
суванням зареєстрованих у вс
тановленому порядку розраху
нкових книжок.
Статтею 9 Закону України "Пр
о застосування реєстраторів
розрахункових операцій у сф
ері торгівлі, громадського х
арчування та послуг" встанов
лений перелік проведення дія
льності у сфері торгівлі, гро
мадського харчування та посл
уг, коли реєстратори розраху
нкових операцій та розрахунк
ові книжки не застосовуються
.
Діяльність з проведення аз
артних ігор не входить до заз
наченого переліку, тому ТОВ "Н
евада" не звільняється від об
ов'язку проведення розрахунк
ових операцій через реєстрат
ор розрахункових операцій.

Посилання суду першої інст
анції на те, що Національний к
ласифікатор України "Класифі
кація видів економічної діял
ьності", затверджений наказо
м Держкомстату України від 26.1
2.2005 року №375, не відносить діяльн
ість з організації азартних
ігор (код за КВЕД 92.71.0) до сфери п
ослуг, тому дія Закону Україн
и "Про застосування реєстрат
орів розрахункових операцій
у сфері торгівлі, громадсько
го харчування та послуг" не ро
зповсюджується на господарс
ьку діяльність ТОВ "Невада" не
є переконливими виходячи з н
аступного.
Відповідно до положень Нац
іонального класифікатора Ук
раїни "Класифікація видів ек
ономічної діяльності", затве
рдженого наказом Держкомста
ту України від 26.12.2005 року №375, за м
етодологічними засадами, при
нципами побудови та призначе
нням класифікація видів екон
омічної діяльності (КВЕД) є ст
атистичною класифікацією, ст
вореною як інструментарій дл
я систематизації та групуван
ня економічної та соціальної
інформації у стандартний фо
рмат, який дає змогу оброблят
и та аналізувати значні обся
ги інформації.
Код виду діяльності є о
дним з основних показників с
тратифікації статистичної с
укупності для організації су
цільних та вибіркових статис
тичних спостережень і основн
им його призначенням є забез
печення: статистичного облік
у підприємств і організацій
за видами економічної діяльн
ості у Єдиному державному ре
єстрі підприємств та організ
ацій України; проведення ста
тистичних обстежень економі
чної діяльності та аналізу с
татистичної інформації на ма
крорівні (складання міжгалуз
евого балансу виробництва і
розподілу товарів та послуг
відповідно до системи націон
альних рахунків), тощо.
З аналізу викладених полож
ень Національного класифіка
тора можна зробити висновок,
що код виду діяльності підпр
иємства використовується ви
ключно для статистичних спос
тережень. Отже здійснення су
б'єктом підприємницької діял
ьності того чи іншого виду ді
яльності згідно коду за КВЕД
, не звільняє та й не може звіл
ьняти його від обов'язку пров
одити розрахункові операції
у встановленому Законом Укр
аїни "Про застосування реєст
раторів розрахункових опера
цій у сфері торгівлі, громадс
ького харчування та послуг" п
орядку, оскільки саме цей Зак
он визначає правові засади з
астосування реєстраторів ро
зрахункових операцій у сфері
торгівлі, громадського харч
ування та послуг, та встановл
ює перелік проведення діяльн
ості у цієї сфері, коли реєстр
атори розрахункових операці
й та розрахункові книжки не з
астосовуються.
Згідно з п. 29 ст.9 Закону Украї
ни "Про ліцензування певних в
идів господарської діяльнос
ті", ліцензуванню підлягає ор
ганізацій та утримання тотал
ізаторів, гральних закладів,
випуск та проведення лотере
й, організація діяльності з п
роведення азартних ігор.
Відповідно постанови КМУ "П
ро затвердження Порядку пров
едення внутрішнього фінансо
вого моніторингу суб'єктами
господарювання", що провадят
ь господарську діяльність з
організації та утримання каз
ино, інших гральних закладів
, і ломбардами" від 20.11.2003 року, аза
ртна гра - це гра, участь в якій
дає змогу набувати гроші, інш
е майно або майнові права, рез
ультат якої визначається дія
ми, цілком або частково залеж
ними від випадку, умовою учас
ті в якій є внесення гравцем с
тавки. Визначення азартних і
гор містять ліцензійні умови
провадження організації дія
льності з проведення азартни
х ігор, затверджені спільним
наказом Державного комітету
України з питань регуляторн
ої політики та підприємництв
а та Міністерства фінансів У
країни від 18 квітня 2006 року № 40/374
та зареєстровані в Міністерс
тві юстиції України З0 травня
2006 року за № 622/12496. Відповідно до з
азначеного нормативного акт
у азартна гра - гра, участь в як
ій дає змогу отримати приз (ви
граш), результат якої визнача
ється діями (подіями), цілком а
бо частково залежними від ви
падковості, й умовою участі в
якій є внесення гравцем став
ки.
Основними визначальними о
знаками азартних ігор є :
- оплатність азартної гри. О
бов'язковою умовою участі у г
рі є внесення гравцем ставки
.
- визначення переможця гри
за принципом повної або част
кової випадковості. Відмежув
ання азартної гри від інших в
идів ігор здійснюється в зал
ежності, чи є принцип випадко
вості визначальним у визначе
нні переможця.
- за результатом гри перемож
ець одержує приз (виграш). Приз
чи виграш може розігруватис
ь у грошовій або майновій фор
мі, а також у вигляді майнових
прав.
Отже, проводячи діяльність
з організації та проведенні
азартних ігор, орендуючи гра
льні машини та устаткування,
позивач, як суб'єкт підприємн
ицької діяльності, діяльніст
ь якого спрямована на отрима
ння прибутку, приймає ставку
від гравця і, тим самим, надає
послуги в отримані призу (виг
рашу).
Зважаючи на все вище виклад
ене, судова колегія приходит
ь до висновку, що господарськ
им судом Одеської області пр
и прийнятті оспорюванного рі
шення було допущено невірне
застосування положень Закон
у України "Про державну подат
кову службу в Україні", Закону
України "Про застосування ре
єстраторів розрахункових оп
ерацій у сфері торгівлі, гром
адського харчування та послу
г", Закону України "Про ліцензу
вання певних видів господарс
ької діяльності", Закону Укра
їни "Про податок на додану вар
тість", Національного класиф
ікатора України "Класифікаці
я видів економічної діяльнос
ті".
За таких підстав судова кол
егія вважає, що Одеський окру
жний адміністративний суд ді
йшов до помилкового и такого
, що не відповідає фактичним о
бставинам справи та нормам м
атеріального права висновку
щодо обґрунтованості позовн
их вимог ТОВ "Невада" та неправ
омірності рішення державної
податкової інспекції у Прим
орському районі м. Одеси про з
астосування штрафних санкці
й до позивача.
З огляду на викладене, і згі
дно до ст..198, 202 КАС України поста
нова господарського суду Оде
ської області від 18.07.2007 р. підля
гає скасуванню з ухваленням
нової постанови про відмову
в задоволенні позову.
Керуючись: ст.. ст. 185, 195, 198, 202, 205, 207 КА
С України, судова колегія,
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу держав
ної податкової інспекції у П
риморському районі м. Одеси
задовольнити повністю.
Постанову господарського
суду м. Одеси від 18.07.2007 року за ад
міністративним позовом това
риства з обмеженою відповіда
льністю "Невада" до державної
податкової інспекції у Прим
орському районі м. Одеси про с
касування рішення щодо засто
сування штрафних фінансових
санкцій скасувати.
В задоволенні адміністрат
ивного позову товариства з о
бмеженою відповідальністю "Н
евада" до державної податков
ої інспекції у Приморському
районі м. Одеси про скасуванн
я рішення щодо застосування
штрафних фінансових санкцій
відмовити повністю.
Постанова суду набирає зак
онної сили негайно після її п
роголошення та може бути оск
аржена безпосередньо до Вищо
го адміністративного суду Ук
раїни протягом одного місяця
.

Головуючий суддя:

Судді: