Справа № 22а-1184/08
Суддя: Димерлій О.О.
Дата ухвалення: 2008-07-11 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АД
МІНІСТРАТИВНИЙ СУД
__________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 липня 2008 року
м. Одеса

Колегія суддів Одеського
апеляційного адміністратив
ного суду в складі:
головуючого - Димерлія О.О
.
суддів - Яковлева
Ю.В., Стас Л.В.
при секретарі - Вихренко К
.П.
розглянувши у відкритому с
удовому засіданні в м. Одесі
апеляційну скаргу Державної
податкової інспекції у Прим
орському районі м. Одеси на по
станову господарського суду
Одеської області від 08 серпня
2007 року за адміністративним п
озовом товариства з обмежено
ю відповідальністю «Невада»
до Державної податкової інс
пекції у Приморському районі
м. Одеси про скасування рішен
ня про застосування штрафних
(фінансових) санкцій,

ВСТАНОВИЛА:
18 червня 2007 року позивач зве
рнувся до суду з позовом до Де
ржавної податкової інспекці
ї у Приморському районі м. Оде
си та просив скасувати рішен
ня відповідача про застосува
ння штрафних (фінансових) сан
кцій від 15.05.2007 року №, посилаю
чись на проведення перевірки
з грубим порушенням Закону У
країни «Про державну податко
ву службу в Україні», на її нев
ідповідність вимогам Закону
України «Про застосування р
еєстраторів розрахункових
операцій у сфері торгівлі, гр
омадського харчування та пос
луг» та безпідставність заст
осування штрафних (фінансови
х) санкцій на підставі п.1 ст.17 н
азваного Закону України на з
агальну суму 500 грн.
Постановою господарського
суду Одеської області від 08 с
ерпня 2007 року позовні вимоги б
уло задоволено повністю.
У поданій апеляційній скар
зі Державна податкова інспек
ція у Приморському районі м. О
деси, з посиланням на те, що по
станова прийнята з неправиль
ним застосуванням та поруше
нням норм матеріального та п
роцесуального права, просить
скасувати оскаржувану пост
анову та прийняти нове рішен
ня, яким відмовити в задоволе
нні позовних вимог ТОВ «Нева
да».
Заслухавши суддю-доповіда
ча, розглянувши та обговорив
ши доводи апеляційної скарги
, перевіривши матеріали спра
ви, колегія суддів вважає, що а
пеляційна скарга підлягає з
адоволенню з таких підстав.

Судова колегія не погоджує
ться з висновком суду першої
інстанції, що застосування
до ТОВ «Невада» штрафних (фін
ансових) санкцій на суму 500 грн
. на підставі п. 1 ст. 17 Закону Ук
раїни «Про застосування
реєстраторів розрахункових
операцій у сфері торгівлі, гр
омадського харчування та пос
луг» є неправомірним, оск
ільки діяльність ТОВ «Невада
» не підпадає під дію вказано
го закону.
Закон України "Про державну
податкову службу в Україні" в
изначає статус державної под
аткової служби в Україні, її ф
ункції та правові основи дія
льності.
Згідно ч.1 ст. 9 Закону України
"Про державну податкову служ
бу в Україні" державні податк
ової адміністрації в Автоном
ній Республіці Крим, областя
х, містах Києві та Севастопол
і, державних податкових інсп
екцій в містах з районним под
ілом (крім міст Києва та Севас
тополя" віднесено виконання
функцій, передбачених статте
ю 8 цього Закону, крім функцій,
зазначених у пунктах 2,3,8,11,12,13,16, а
також пункті 15 цієї статті у ч
астині забезпечення виготов
лення марок акцизного збору.
Пунктом 1 статті 8 указаного з
акону встановлено, що держав
на податкова адміністрація У
країні виконує функції по зд
ійсненню контролю за своєчас
ністю, достовірністю, повнот
ою нарахування та сплати под
атків та зборів (обов'язкових
платежів), контролю за валютн
ими операціями, контролю за д
одержанням порядку проведен
ня готівкових розрахунків за
товари (послуги) у встановлен
ому законом порядку, а також к
онтролю за наявністю свідоцт
в про державну реєстрацію су
б'єктів підприємницької діял
ьності та ліцензій на провад
ження видів господарської ді
яльності, що підлягають ліце
нзуванню відповідно до закон
у, торгових патентів.
Отже Законом України "Про де
ржавну податкову службу в Ук
раїні" державним податковим
адміністраціям в областях на
дані повноваження щодо здійс
нення контролю за здійснення
м розрахункових операцій у с
фері готівкових розрахунків
за товари (послуги).
Таким чином, у ДПА Вінницько
ї області були законні підст
ави для проведення перевірки
Вінницької філії ТОВ «Невад
а» щодо контролю за порядком
проведення готівкових розра
хунків за товари (послуги).
Колегія суддів не може пого
дитись з доводами ТОВ "Невада
" і про те, що контроль правиль
ності проведення розрахунко
вих операцій у сфері готівко
вого та безготівкового обігу
суб'єктами підприємницької
діяльності здійснюється лиш
е шляхом проведення позаплан
ової перевірки на підставі в
ідповідного рішення суду, на
казу керівника податкового о
ргану та направлення на пере
вірку.
Статтею 11 Закону України "Пр
о податок на додану вартість
" передбачено, що органи держа
вної податкової служби мають
право:
1) здійснювати документальн
і невиїзні перевірки (на підс
таві поданих податкових декл
арацій, звітів та інших докум
ентів, пов'язаних з нарахуван
ням і сплатою податків та збо
рів (обов'язкових платежів) не
залежно від способу їх подач
і), а також планові та позаплан
ові виїзні перевірки своєчас
ності, достовірності, повнот
и нарахування і сплати подат
ків та зборів (обов'язкових пл
атежів), додержання валютног
о законодавства юридичними о
собами, їх філіями, відділенн
ями, іншими відокремленими п
ідрозділами, що не мають стат
усу юридичної особи, а також ф
ізичними особами, які мають с
татус суб'єктів підприємниць
кої діяльності чи не мають та
кого статусу, на яких згідно і
з законами України покладено
обов'язок утримувати та/або с
плачувати податки і збори (об
ов'язкові платежі), крім Націо
нального банку України та йо
го установ (далі - платники под
атків);
2) здійснювати контроль за д
одержанням порядку проведен
ня готівкових розрахунків за
товари (послуги) у встановлен
ому законом порядку.
Отже статтею 11 Закону Украї
ни "Про податок на додану варт
ість" передбачено, що контрол
ь за додержання порядку пров
едення готівкових розрахунк
ів за товари (послуги), продані
(надані) суб'єктами підприємн
ицької діяльності здійснюєт
ься шляхом проведення окремо
го виду перевірок, які не відн
есені указаним Законом до до
кументальних невиїзних пере
вірок або планових та позапл
анових виїзних перевірок.
Крім того, судова колегія не
погоджується з висновками г
осподарського суду Одеської
області про те, що ТОВ "Невада
" як суб'єкт підприємницької д
іяльності, який організує ді
яльність з проведення азартн
их ігор, не входить до перелік
у суб'єктів підприємницької
діяльності, які здійснюють о
перації у сфері торгівлі, гро
мадського харчування та посл
уг, і як наслідок, на нього не р
озповсюджуються норми Закон
у України "Про застосування р
еєстраторів розрахункових о
перацій у сфері торгівлі, гро
мадського харчування та посл
уг".
Статтею 2 Закону України "Пр
о застосування реєстраторів
розрахункових операцій у сф
ері торгівлі, громадського х
арчування та послуг" містить
визначення терміну "розраху
нкова операція", а саме: "прийм
ання від покупця готівкових
коштів, платіжних чеків, жето
нів тощо за місцем реалізаці
ї товарів (послуг)". Місцем реа
лізації послуг, у даному випа
дку, є Вінницька філія ТОВ "Нев
ада".
Відповідно до п.1 ст.3 вказано
го Закону суб'єкти підприємн
ицької діяльності, які здійс
нюють розрахункові операції
в готівковій та/або в безготі
вковій формі (із застосуванн
ям платіжних карток, платіжн
их чеків, жетонів тощо) при про
дажу товарів (наданні послуг
) у сфері торгівлі, громадсько
го харчування та послуг зобо
в'язані проводити розрахунко
ві операції на повну суму пок
упки (надання послуги) через з
ареєстровані, опломбовані у
встановленому порядку та пер
еведені у фіскальний режим р
оботи реєстратори розрахунк
ових операцій з роздрукуванн
ям відповідних розрахункови
х документів, що підтверджую
ть виконання розрахункових о
перацій, або у випадках, перед
бачених цім Законом, із засто
суванням зареєстрованих у вс
тановленому порядку розраху
нкових книжок.
Статтею 9 Закону України "Пр
о застосування реєстраторів
розрахункових операцій у сф
ері торгівлі, громадського х
арчування та послуг" встанов
лений перелік проведення дія
льності у сфері торгівлі, гро
мадського харчування та посл
уг, коли реєстратори розраху
нкових операцій та розрахунк
ові книжки не застосовуються
.
Діяльність з проведення аз
артних ігор не входить до заз
наченого переліку, тому ТОВ "Н
евада" не звільняється від об
ов'язку проведення розрахунк
ових операцій через реєстрат
ор розрахункових операцій.

Посилання суду першої інст
анції на те, що Національний к
ласифікатор України "Класифі
кація видів економічної діял
ьності", затверджений наказо
м Держкомстату України від 26.1
2.2005 року №375, не відносить діяльн
ість з організації азартних
ігор (код за КВЕД 92.71.0) до сфери п
ослуг, тому дія Закону Україн
и "Про застосування реєстрат
орів розрахункових операцій
у сфері торгівлі, громадсько
го харчування та послуг" не ро
зповсюджується на господарс
ьку діяльність ТОВ "Невада" не
є переконливими виходячи з н
аступного.
Відповідно до положень Нац
іонального класифікатора Ук
раїни "Класифікація видів ек
ономічної діяльності", затве
рдженого наказом Держкомста
ту України від 26.12.2005 року №375, за м
етодологічними засадами, при
нципами побудови та призначе
нням класифікація видів екон
омічної діяльності (КВЕД) є ст
атистичною класифікацією, ст
вореною як інструментарій дл
я систематизації та групуван
ня економічної та соціальної
інформації у стандартний фо
рмат, який дає змогу оброблят
и та аналізувати значні обся
ги інформації.
Код виду діяльності є одн
им з основних показників стр
атифікації статистичної сук
упності для організації суці
льних та вибіркових статисти
чних спостережень і основним
його призначенням є забезпе
чення: статистичного обліку
підприємств і організацій за
видами економічної діяльнос
ті у Єдиному державному реєс
трі підприємств та організац
ій України; проведення стати
стичних обстежень економічн
ої діяльності та аналізу ста
тистичної інформації на макр
орівні (складання міжгалузев
ого балансу виробництва і ро
зподілу товарів та послуг ві
дповідно до системи націонал
ьних рахунків), тощо.
З аналізу викладених полож
ень Національного класифіка
тора можна зробити висновок,
що код виду діяльності підпр
иємства використовується ви
ключно для статистичних спос
тережень. Отже здійснення су
б'єктом підприємницької діял
ьності того чи іншого виду ді
яльності згідно коду за КВЕД
, не звільняє та й не може звіл
ьняти його від обов'язку пров
одити розрахункові операції
у встановленому Законом Укр
аїни "Про застосування реєст
раторів розрахункових опера
цій у сфері торгівлі, громадс
ького харчування та послуг" п
орядку, оскільки саме цей Зак
он визначає правові засади з
астосування реєстраторів ро
зрахункових операцій у сфері
торгівлі, громадського харч
ування та послуг, та встановл
ює перелік проведення діяльн
ості у цієї сфері, коли реєстр
атори розрахункових операці
й та розрахункові книжки не з
астосовуються.
Згідно з п. 29 ст.9 Закону Украї
ни "Про ліцензування певних в
идів господарської діяльнос
ті", ліцензуванню підлягає ор
ганізацій та утримання тотал
ізаторів, гральних закладів,
випуск та проведення лотере
й, організація діяльності з п
роведення азартних ігор.
Відповідно постанови КМУ "П
ро затвердження Порядку пров
едення внутрішнього фінансо
вого моніторингу суб'єктами
господарювання", що провадят
ь господарську діяльність з
організації та утримання каз
ино, інших гральних закладів
, і ломбардами" від 20.11.2003 року, аза
ртна гра - це гра, участь в якій
дає змогу набувати гроші, інш
е майно або майнові права, рез
ультат якої визначається дія
ми, цілком або частково залеж
ними від випадку, умовою учас
ті в якій є внесення гравцем с
тавки. Визначення азартних і
гор містять ліцензійні умови
провадження організації дія
льності з проведення азартни
х ігор, затверджені спільним
наказом Державного комітету
України з питань регуляторн
ої політики та підприємництв
а та Міністерства фінансів У
країни від 18 квітня 2006 року № 40/374
та зареєстровані в Міністерс
тві юстиції України З0 травня
2006 року за № 622/12496. Відповідно до з
азначеного нормативного акт
у азартна гра - гра, участь в як
ій дає змогу отримати приз (ви
граш), результат якої визнача
ється діями (подіями), цілком а
бо частково залежними від ви
падковості, й умовою участі в
якій є внесення гравцем став
ки.
Основними визначальними о
знаками азартних ігор є :
- оплатність азартної гри. О
бов'язковою умовою участі у г
рі є внесення гравцем ставки
.
- визначення переможця гри
за принципом повної або част
кової випадковості. Відмежув
ання азартної гри від інших в
идів ігор здійснюється в зал
ежності, чи є принцип випадко
вості визначальним у визначе
нні переможця.
- за результатом гри перемож
ець одержує приз (виграш). Приз
чи виграш може розігруватис
ь у грошовій або майновій фор
мі, а також у вигляді майнових
прав.
Отже, проводячи діяльність
з організації та проведенні
азартних ігор, орендуючи гра
льні машини та устаткування,
позивач, як суб'єкт підприємн
ицької діяльності, діяльніст
ь якого спрямована на отрима
ння прибутку, приймає ставку
від гравця і, тим самим, надає
послуги в отримані призу (виг
рашу).
Таким чином, рішення відп
овідача про застосування штр
афних (фінансових) санкцій ві
д 15.05.2007 року № є правомір
ним.
Відповідно до п. 4. ч.1. ст. 202 КАС
України "Підставами для скас
ування постанови або ухвали
суду першої інстанції та ухв
алення нового рішення є пору
шення норм матеріального або
процесуального права, що при
звело до неправильного виріш
ення справи або питання".
Згідно п.3 ч.1 КАС України "За н
аслідками розгляду апеляцій
ної скарги на постанову суду
першої інстанції суд апеляц
ійної інстанції має право ск
асувати її та прийняти нову п
останову суду".
Зважаючи на все вище виклад
ене, колегія суду вважає за не
обхідне скасувати постанову
господарського суду Одесько
ї області від 08 серпня 2007 року з
а адміністративним позовом т
овариства з обмеженою відпов
ідальністю «Невада» до Держ
авної податкової інспекції у
Приморському районі м. Одеси
про скасування рішення про з
астосування штрафних (фінанс
ових) санкцій та прийняти нов
е рішення про відмову в задов
оленні позову.
Керуючись: ст. ст. 185, 195, 198, 202, 205, 207 КА
С України, судова колегія,

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу Держав
ної податкової інспекції у П
риморському районі м. Одеси
задовольнити повністю.
Постанову господарського
суду Одеської області від 08 с
ерпня 2007 року за адміністрати
вним позовом товариства з об
меженою відповідальністю «Н
евада» до Державної податко
вої інспекції у Приморському
районі м. Одеси про скасуванн
я рішення про застосування ш
трафних (фінансових) санкцій
скасувати та прийняти нов
у постанову.
В задоволенні адміністрат
ивного позову товариства з о
бмеженою відповідальністю «
Невада» до Державної податк
ової інспекції у Приморськом
у районі м. Одеси про скасуван
ня рішення про застосування
штрафних (фінансових) санкці
й відмовити повністю.
Постанова суду набирає зак
онної сили негайно після її п
роголошення та може бути оск
аржена безпосередньо до Вищо
го адміністративного суду Ук
раїни протягом одного місяця
.
Головуючий суддя:

Судді: