Справа № 22а-102/07
Суддя: Димерлій О.О.
Дата ухвалення: 2007-07-09 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

9 липня
2007 року м. Одеса

Колегія суддів
Одеського апеляційного адміністративного суду в складі:

головуючого
- Димерлій О.О.

суддів - Яковлева Ю.В., Стас Л.В.

при секретарі - Усенко СМ.

розглянувши
у відкритому судовому засіданні
в м. АДРЕСА_1 адміністративну справу за апеляційною
скаргою директора
Департаменту кадрової політики Міністерства оборони України на
постанову Малиновського районного суду м.
АДРЕСА_1 від 19.12.2006 року за адміністративним позовом ОСОБА_1 до
директора Департаменту кадрової політики Міністерства оборони України, Південного оперативного командування, про бездіяльність директора Департаменту
кадрової політики Міністерства оборони України,

ВСТАНОВИЛА:

03.04.2006
року ОСОБА_13вернувся з позовом до директора Департаменту кадрової політики
Міністерства оборони України та просив суд визнати протиправною бездіяльність
посадової особи суб'єкта владних повноважень щодо не включення його в проект
наказу по особовому складу Міністра оборони України для звільнення з військової
служби в запас. Одночасно позивач просив
суд зобов'язати директора Департаменту кадрової політики Міністерства оборони
України реалізувати подання до його звільнення з військової служби в запас за
станом здоров'я шляхом негайного включення ОСОБА_1 в проект наказу по особовому
складу Міністра оборони України для звільнення з військової служби за п.п.
"б", п. 67 Положення про
проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України, затвердженого Указом Президента України від
07.11.2001 року №НОМЕР_2 - за станом здоров'я.

Справа
№22а-102/2007 рік

Головуючий
у суді першої інстанції-Джабурія О.В. Категорія
П-9

Доповідач -
Димерлій О.О.

На підставі
заяви ОСОБА_1
від 10.05.2006 року ухвалою суду від 16 травня 2006 року до участі в
справі, в якості відповідача було
залучено командувача військами Південного оперативного командування.

Постановою
Малиновського районного суду м. АДРЕСА_1
від 19 червня 2006 року визнана протиправною бездіяльність директора
Департаменту кадрової політики Міністерства оборони України щодо не
включенняОСОБА_1до проекту наказу по особовому складу Міністра оборони України
для звільнення з військової служби в запас за станом здоров'я. Суд зобов'язав:
командувача військ Південного оперативного
командування направити повторно директору Департаменту кадрової політики
Міністерства оборони України подання щодо звільнення ОСОБА_13 військової служби
в запас - за станом здоров'я; директора Департаменту кадрової політики
Міністерства оборони України реалізувати подання щодо звільнення ОСОБА_13
військової служби в запас за станом здоров'я шляхом підготовки проекту наказу
(по особовому складу) Міністра оборони України для звільнення ОСОБА_13
військової служби за п.п. "б" п. 67 Положення про проходження
військової служби особами офіцерського складу,
прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України, затвердженого Указом Президента України від
07.11.2001 року №1053 - за станом здоров'я. Справу було розглянуто без участі
відповідача та його представника директора Департаменту кадрової політики
Міністерства оборони України.

5.07.2006
року ОСОБА_13вернувся до суду з заявою про перегляд судового рішення за
нововиявленними обставинами та скасування постанови Малиновського районного
суду м. АДРЕСА_1 від 19 червня 2006 року
і прийняття нової постанови суду.

Постановою
Малиновського районного суду м. АДРЕСА_1
від 19 грудня 2006 року скасовано постанову Малиновського районного суду
м. АДРЕСА_1 від 19 червня 2006 року за
ново виявленими обставинами.

Суд
визнав протиправною бездіяльність директора Департаменту кадрової політики
Міністерства оборони України щодо не включенняОСОБА_1. в проект наказу по
особовому складу Міністерства оборони України для звільнення з військової
служби в запас, та зобов'язав
командувача військ Південного оперативного командування направити повторно
директору Департаменту кадрової політики Міністерства оборони України подання
щодо звільнення ОСОБА_13 військової служби у запас за станом здоров'я,

Справа
№22а-102/2007 рік

Головуючий
у суді першої інстанції-Джабурія О.В. Категорія
П-9

Доповідач -
Димерлій О.О.

3

на
підставі його рапорту від 02.09.2005 року. Одночасно, суд зобов'язав директора Департаменту
кадрової політики Міністерства оборони України реалізувати подання про
звільнення ОСОБА_13 військової служби в запас за станом здоров'я шляхом
підготовки проекту наказу (по особовому складу) Міністерства оборони України
для звільнення ОСОБА_13 військової служби за п.п. "б" п. 67
"Положення про проходження військової служби особами офіцерського
складу, прапорщиками Збройних Сил
України", затвердженого Указом
Президента України від 07.11.2001 року №НОМЕР_2 - за станом здоров'я.

У
поданій апеляційній скарзі директор Департаменту кадрової політики Міністерства
оборони України, з посиланням на
порушення судом першої інстанції норм матеріального і процесуального
права, не повне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи, невідповідність висновків суду обставинам
справи, просить скасувати оскаржуване
судове рішення та постановити нове - про відмову в задоволені позову.

Заслухавши
суддю-доповідача, розглянувши та
обговоривши доводи апеляційної скарги,
перевіривши матеріали справи,
колегія судців вважає, що апеляційна
скарга в межах вказаних доводів не підлягає задоволенню з таких підстав.

Колегією суддів
апеляційного суду встановлено:

Позивач, в період з 10.02.2004 року, по 30.10.2004 рік проходив службу у складі
українського контингенту штабу багатонаціональної дивізії в Республіці Ірак: За
час відрядження ОСОБА_1, в наслідок проведення
організаційно-штатних заходів та розформування військової частини, попередню посаду, яку обіймав позивач, було скорочено. Після повернення з
Іраку, згідно наказу Міністра оборони
України від 30.07.2004 року №477 з

04.11.2004 року по
теперішній час, ОСОБА_1. перебуває в розпорядженні

командувача військ Південного оперативного командування.

У зв'язку з
погіршенням стану здоров'я, на підставі
довідки №НОМЕР_1 від

22.08.2005 року госпіталю Південного
оперативного командування,

02.09.2005 року позивач звернувся по команді з рапортом про звільнення

його з військової служби в запас за станом здоров'я.

22.10.2005
року командувач військ Південного оперативного командування задовольнив рапорт
ОСОБА_1, щодо його звільнення за

Справа
№22а-102/2007 рік

Головуючий
у суді першої інстанції - Джабурія О.В. Категорія
П-9

Доповідач
-Димерлій О.О.

4

станом здоров'я
з військової служби в запас,
та направив документи начальнику
Генерального штабу Збройних Сил України,
який в листопад 2005 року підписав подання про звільнення позивача.
Після цього, документи про звільнення
ОСОБА_1 були передані до Департаменту кадрової політики Міністерства оборони
України, для включення в проект наказу
по особовому складу Міністра оборони України.

Однак, 26.12.2005 року вказані вище документи були
повернуті до штабу Південного оперативного командування, оскільки, директор Департаменту кадрової політики
Міністерства оборони України вважає, що
командування Південного оперативного командування подало документи
іОСОБА_1 про звільнення
з військової служби
не з посади,
а з розпорядження. Тимчасове
виконання позивачем обов'язків за будь-якою вакантною посадою під час перебування
у розпорядженні не є перебуванням на штатній військовій посаді.
Інструкцією "Про організацію
виконання "Положення про проходження військової служби особами
офіцерського складу, прапорщиками
(мічманами) Збройних Сил України",
затвердженої наказом Міністра оборони України від 16.-7.2002 року не передбачено можливості
звільнення офіцерів з військової служби,
які перебувають у розпорядженні
відповідних командирів. Звільнення
таких осіб повинно здійснюватись лише з посад. Крім
того, ст. .43 Закону України "Про
пенсійне забезпечення осіб, звільнених з
військової служби, та деяких інших
осіб" передбачає, що пенсії
військовослужбовцям
обчислюються з розміру грошового забезпечення за останньою
штатною посадою перед звільненням.

На думку
відповідача - директора Департаменту кадрової політики Міністерства оборони
України, з вини командування військами
Південного оперативного командування,
після звільнення з посади офіцера українського контингенту у Республіці
Ірак, ОСОБА_1,
у встановлений законодавством строк, не призначався на будь-яку іншу посаду крім
зазначеної. Врахування позивачу, на
підставі рішення суду названої посади,
як останньої перед звільненням з військової служби, надасть йому можливість оспорювати в
подальшому законність призначення пенсії,
яка реально буде розраховуватись з посади, з якої він направлявся до Іраку.

З свого
боку, командування Південного
оперативного командування за цей час неодноразово пропонувало позивачу зайняти
вакантну посаду. Останній, посилаючись
на стан здоров'я, що підтверджується
довідкою

Справа
№22а-102/2007 рік

Категорія П-9

Головуючий у
суді першої інстанції- Джабурія О.В.

Доповідач -
Димерлій О.О.

5

№НОМЕР_1 від
2208.2005 року, відмовлявся зайняти
запропоновану посаду, наполягаючи на
своєму звільненні.

З
викладених підстав, з 26.12.2005
року, між директором Департаменту
кадрової політики Міністерства оборони України та Командувачем військ
Південного оперативного командування Сухопутних військ Збройних Сил України
точиться спір, предметом якого є
встановлення винного в ситуації яка виникла. При цьому, обидві сторони цієї суперечки не
розуміють, або забули, що з'ясування відносин між ними зачіпає
інтереси конкретної людини, яка за
станом здоров'я не може продовжувати службу і на протязі одного року та шести
місяців не в змозі реалізувати своє право на звільнення з військової служби.

Виходячи
з цього, судова колегія вважає
безпідставною та протиправною бездіяльність директора Департаменту кадрової
політики Міністерства Оборони України щодо відмови в включення ОСОБА_1 в проект
наказу по особовому, складу Міністерства
оборони України про звільнення з військової служби.

Після
звільнення ОСОБА_13 військової служби директор Департаменту кадрової політики
Міністерства оборони України та Командувач військ Південного оперативного
командування Сухопутних військ Збройних Сил України не позбавлені можливості
з'ясовувати між собою - хто з них винний в порушення Інструкції "Про
організацію виконання "Положення про проходження "військової служби
особами офіцерського складу,
прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України", затвердженої наказом Міністра оборони України
від 16.-7.2002 року.

При
розгляді справи судом правильно застосовані норми матеріального права, вірно встановлено фактичні обставини справи
та дана правова оцінка.

постанова
суду першої інстанції викладена достатньо повно, висновки обґрунтовані з посиланням на
конкретні норми законів України та відповідають чинному законодавству.

Викладені
в апеляційній скарзі доводи висновків суду не спростовують, оскільки ґрунтуються на невірному трактуванні
відповідачем фактичних обставин справи.

Справа
№22а-102/2007 рік

Головуючий
у суді першої інстанції - Джабурія О.В. Категорія
П-9

Доповідач -
Димерлій О.О.

б

За таких
обставин підстав для скасування рішень суду та задоволення апеляційної скарги
не вбачається.

Керуючись:
ст. . ст. .185,
195, 198, 200,
205, 206 КАС України, судова колегія,

УХВАЛИЛА:

Апеляційну
скаргу директора Департаменту кадрової політики Міністерства оборони України -
залишити без задоволення, а постанову
Малиновського районного суду м. АДРЕСА_1
від 19.12.2006 року за адміністративним позовом ОСОБА_1 до директора
Департаменту кадрової політики Міністерства оборони України, Південного оперативного командування, про бездіяльність директора Департаменту
кадрової політики Міністерства оборони України - без змін.

Ухвала
суду набирає законної сили негайно після її проголошення та може бути оскаржена
безпосередньо до Вищого адміністративного суду протягом одного місяця.

Справа
№22а-102/2007 рік

Головуючий
у суді першої інстанції- Джабурія О.В. Категорія
П-9

Доповідач -
Димерлій О.О.