Справа № 22а-1199/08
Суддя: Димерлій О.О.
Дата ухвалення: 2008-08-08 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

8 серпня 2008 року

м. Одеса

Колегія суддів Одеського
апеляційного адміністративного суду в
складі:

головуючого -

Димерлія О.О.

суддів -

Яковлєва Ю.В., Кравця О.О.

при секретарі -

Мішиєвої О.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одесі
адміністративну справу за апеляційною скаргою Південного регіонального управління
державної прикордонної служби України на постанову Одеського окружного
адміністративного суду від 13.08.2007 року за адміністративним позовом ОСОБА_1
до Південного регіонального управління Державної Прикордонної служби України
про визнання дій незаконними та зобов'язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИЛА:

В липні 2007 року позивач звернувся до суду з вказаним вище
адміністративним позовом та на підставі ст.. ст.. 8, 43. 55, 68 Конституції
України. Ст.. ст.. 1, 3, 4 Закону України «Про зайнятість населення» просив:
зобов'язати Південне регіональне управління Державної Прикордонної служби
України звільнити його в запас збройних сил України за п. «г» ч.6 ст..26 Закону
України «Про військовий обов'язок і військову службу»

Постановою Одеського окружного адміністративного суду
позовні вимоги ОСОБА_1. задоволено повністю.

Визнано протиправними дії Південного регіонального
управління Державної Прикордонної служби України щодо відмови в звільненні
ОСОБА_1в запас збройних сил України за ст..26 ч.6 п.п. «Г» Закону України «Про
військовий обов'язок та військову службу».

Судовим рішенням зобов'язано Південне регіональне управління
державної прикордонної служби в Україні звільнити ОСОБА_1в запас збройних сил
України з займаної посади за ст..26 ч.6 п.п.»Г» Закону України «Про військовий
обов'язок та військову службу». З відповідача на користь позивача стягнуто
судовий збір в сумі - 3 грн.40 коп.

В апеляційній скарзі Південного регіонального управління
Державної Прикордонної служби України просить рішення суду скасувати, відмовити
позивачу у задоволенні заявлених позовних вимог , посилаючись на допущені судом
порушення норм матеріального і процесуального права, невідповідність висновків
суду обставинам справи.

Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши та обговоривши
доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, колегія суддів вважає,
що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.

Колегією суддів встановлено, що 1 серпня 2003 року
позивач, відповідно до п. 8-15 Положення про проходження військової служби
особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних сил України уклав контракт строком на п'ять років з
Державною Прикордонною службою України в особі начальника Одеського
прикордонного загону Південного регіонального управління ДПС України та
добровільно взяв на себе зобов'язання проходити військову службу у Збройних
силах України протягом строку дії контракту і на умовах, встановлених законами
та іншими нормативно-правовими актами України.

Пунктом 63 Положення про проходження військової служби
особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України
затвердженого Указом Президента України від 7.11.2001 року: «Контракт
припиняється (розривається),
а особи офіцерського складу,
прапорщики (мічмани), які проходять службу за контрактом, звільняються з військової служби:

а) після закінчення строку
контракту;

б) за віком - у разі досягнення
граничного віку перебування на військовій службі;

в) за станом
здоров'я - на
підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії
про непридатність або
обмежену придатність до військової служби;

г) у зв'язку
зі скороченням штатів
- у разі неможливості використання
на службі у
зв'язку зі скороченням
штатів або проведенням
організаційних заходів;

д) через сімейні обставини або
інші поважні причини, перелік яких
визначається Кабінетом Міністрів України;

е) за службовою невідповідністю;

є) у зв'язку із систематичним
невиконанням умов контракту військовослужбовцем;

ж) у зв'язку
із систематичним невиконанням умов контракту командуванням;

з) у зв'язку з обвинувальним вироком
суду, що набрав законної сили.

День припинення контракту
визначається пунктом 11
цього Положення».

Про дострокове розірвання контракту командування повинно
попередити військовослужбовця не пізніш як за місяць до подання документів про
звільнення зі служби. У цей же строк військовослужбовець має повідомити
командування про свій намір щодо дострокового розірвання контракту. Тому
09.04.2007 року на підставі наказу Адміністрації Держприкордонслужби України
№208 від 20.03.2007 року у зв`язку з
проведенням організаційних змін ОСОБА_1. був виведений поза штат та
попереджений про можливе звільнення через 2 місяці.

Стаття 45 Конституції України закріпила, що громадяни
відбувають військову службу відповідно до закону. Закон України № 2232-XII від
25 березня 1992 року "Про військовий обов`язок та військову службу"
здійснює правове регулювання відносин між державою і громадянами України у
зв'язку з виконанням ними конституційного обов'язку щодо захисту Вітчизни. В
ч.2 ст. 2 Закону України № 2232-XII від 25 березня 1992 року "Про
військовий обов`язок та військову службу" встановлено, що порядок
проходження громадянами України військової служби, їх права та обов'язки
визначаються цим Законом, відповідними положеннями про проходження військової
служби громадянами України, які затверджуються Президентом України, та іншими
нормативно-правовими актами. Відповідно до ст. 26 ч.6 п. "г" Закону
України № 2232-XII від 25 березня 1992 року "Про військовий обов`язок та
військову службу" звільнення військовослужбовців з військової служби
здійснюється у зв'язку із скороченням штатів або проведенням організаційних
заходів - у разі неможливості їх використання на службі. Звільнення
військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому
положеннями про проходження військової служби громадянами України. (ч.8 Закону
України № 2232-XII від 25 березня 1992 року "Про військовий обов`язок та
військову службу").

Названа вище норма Закону кореспондується з п.2 контракту про проходження військової
служби у Державній прикордонній службі України, а саме Державна Прикордонна
служба України зобов'язується забезпечувати громадянинові додержання його прав
та прав членів
його сім'ї, включаючи одержання пільг, гарантій та
компенсацій, установлених законами та іншими нормативно-правовими актами
України, які визначають статус військовослужбовців та
порядок проходження військової служби,
а також призначення його
на військову посаду
відповідно до професійної освіти,
військового звання та
військово-облікової спеціальності. Умови Контракту можуть бути змінені
або доповнені тільки за згодою сторін у письмовій формі (п.7 контракту про
проходження військової служби у Державній Прикордонній службі України).

Відповідач не порушував прав ОСОБА_1. щодо його статусу
та порядку проходження військової служби. Позивач проходив службу відповідно до
освіти, військового звання та спеціальності. Умови контракту з ОСОБА_1.
Південне регіональне управління Державної Прикордонної служби України не
порушувало.

Вимоги позивача про одностороннє розірвання відповідачем
укладеного з ним контракту - безпідставні та не обґрунтовані.

Висновки суду першої інстанції, що командування
Південного регіонального управління Державної Прикордонної служби України не
зможе в майбутньому забезпечити виконання умов контракту від 01.08.2003 року та
про те, що проходження служби позивачем без його згоди на заміщення вакантних
посад в інших гарнізонах є порушенням умов контракту - помилкові, оскільки не
базуються на досліджених в судовому засіданні доказах.

Контракт від 01.08.2003 року укладений між сторонами у
спорі не передбачає його розірвання в разі направлення ОСОБА_1. для проходження
служби в іншому гарнізоні.

Все вказане вище, приводить колегію суддів до висновку
про необхідність скасування постанови Одеського окружного адміністративного
суду від 13.08.2007 року з підстав, передбачених п.3, 4 ст.202 КАС України та
прийняття рішення про відмову позивачу у задоволенні його позову.

Керуючись: ст.. ст..185, 195, 198, 202, 205, 207 КАС
України, судова колегія,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Південного регіонального управління
Державної Прикордонної служби України - задовольнити повністю.

Постанову Одеського окружного адміністративного суду від
13.08.2007 року за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Південного регіонального
управління Державної Прикордонної служби України про визнання дій незаконними
та зобов'язання вчинити певні дії - скасувати та прийняти нову постанову.

В задоволенні позову ОСОБА_1 до Південного регіонального
управління Державної Прикордонної служби України про визнання дій незаконними
та зобов'язання вчинити певні дії - відмовити повністю.

Постанова суду набирає законної сили негайно після її
проголошення та може бути оскаржена безпосередньо до Вищого адміністративного
суду України протягом одного місяця.

Головуючий суддя:

Судді: