Справа № К-24182/06
Суддя: Усенко Є.А.
Дата ухвалення: 2008-04-17 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ
СУД УКРАЇНИ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 квітня 2008 року

м. Київ

Вищий адміністратив
ний суд України у складі коле
гії суддів:
головуючого судді-допов
ідача Усенко Є.А.
суддів: Бившевої Л.І., Кост
енка М.І., Маринчак Н.Є., Шипулін
ої Т.М.
при секретарі
Коваль Є.В.

розглянувши у відкритому с
удовому засіданні

касаційну скаргу Дер
жавної податкової інспекції
у Бабушкінському районі м. Дн
іпропетровська
на ухвалуДніпропетровс
ького апеляційного господар
ського судувід 05.06.2006 р.
у справі№ А38/300 господарсь
кого суду Дніпропетровської
області
за позовомприватного п
ідприємства з іноземними інв
естиціями «Домашнє лото»
до Державної податково
ї інспекції у Бабушкінському
районі м. Дніпропетровська

про визнання недійсни
м податкового повідомлення-р
ішення

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарсь
кого суду Дніпропетровської
області від 20.12.2005 р., залишеною б
ез змін ухвалою Дніпропетров
ського апеляційного господа
рського суду від 05.06.2006 р., позов з
адоволено: визнано недійсним
податкове повідомлення-ріше
ння ДПІ у Бабушкінському рай
оні м. Дніпропетровська від 12.
07.2005 р. № /3 про визначення прив
атному підприємству з інозем
ними інвестиціями «Домашнє л
ото» податкового зобовяза
ння за платежем з податку на п
рибуток у сумі 2959800,00 грн., в тому ч
ислі 986600,00 грн. основний платі
ж та 1973200,00 грн. штрафні санкці
ї, накладені на підставі підп
ункту 17.1.9 пункту 17.1 ст. 17 Закону У
країни «Про порядок погашенн
я зобовязань платників под
атків перед бюджетами та дер
жавними цільовими фондами».

Висновок судів першої та ап
еляційної інстанцій про наяв
ність підстав для задоволенн
я позову вмотивований посила
нням на те, що за відсутності п
равового регулювання порядк
у податкового обліку виграші
в та витрат осіб, які приймают
ь участь розіграшах, послуги
з проведення яких надає пози
вач через організовану ним г
ру «Телевізійне парі-казино
«Домашнє лото»», позивач не м
оже вважатися таким, що поруш
ив вимоги підпункту 10.2.1 пункту
10.2 ст. 10 Закону України «Про опо
даткування прибутку підприє
мств», у звязку з несплатою
податку з виграшів, виплачен
их в ІІ кварталі 2003 року ІІ к
варталі 2004 року.
В касаційній скарзі ДПІ у Ба
бушкінському районі м. Дніпр
опетровська просить скасува
ти ухвалені у справі судові р
ішення та постановити нове р
ішення про задоволення позов
у, посилаючись на порушення с
удами першої та апеляційної
інстанцій підпунктів 10.2.1, 10.2.2 пу
нкту 10.2 ст. 10 Закону України «Пр
о оподаткування прибутку під
приємств», пунктів 1, 2, 15, 16 Поряд
ку податкового обліку виграш
ів та витрат осіб, а також поря
дку звітності субєктів гра
льного бізнесу, затвердженог
о наказом ДПА України від 19.01.1998
р. № 35.
Перевіривши правильність
застосування судами першої т
а апеляційної інстанцій норм
матеріального та процесуаль
ного права, юридичної оцінки
обставин справи, колегія суд
дів Вищого адміністративног
о суду України приходить до в
исновку, що касаційна скарга
підлягає частковому задовол
енню з таких підстав.
Як свідчать матеріали спра
ви, приватне підприємство з і
ноземними інвестиціями «Дом
ашнє лото» впродовж ІІ кварт
алу 2003 року ІІ кварталу 2004 рок
у здійснювало діяльність з н
адання послуг у сфері гральн
ого бізнесу на підставі ліце
нзій серії АА № 205818 від 22.10.2001 р. та с
ерії АА № 426394 від 07.05.2003 р., виданих н
а організацію та утримання т
оталізаторів, гральних закла
дів. Діяльність полягала в ор
ганізації та проведенні гри
«Телевізійне парі-казино «До
машнє лото», умови якої перед
бачали, що для участі в ній гра
вці придбавали картки, які фі
ксували розмір ставки та ком
бінацію цифр, на ймовірність
випадання виграшу на яку бул
а зроблена ставка. Розмір ста
вки сплачувався гравцем при
придбанні картки / а.с.7-8 /.
Відповідно до абзацу друго
го пункту 2 Порядку проведенн
я внутрішнього фінансового м
оніторингу субєктами госп
одарювання, що проводять гос
подарську діяльність з орган
ізації та утримання казино, і
нших гральних закладів, і лом
бардами, затвердженого поста
новою Кабінету Міністрів Укр
аїни від 20.11.2003 р. № 1800, азартна гра
гра, участь у якій дає змогу
набувати гроші, інше майно аб
о майнові права, результат як
ої визначається діями, цілко
м або частково залежними від
випадку, умовою участі в якій
є внесення гравцем ставки / в
тому числі ігри в букмекерсь
ких конторах, на іподромах та
на інших видах тоталізатора
/.
Оподаткування доходів від
грального бізнесу передбаче
но пунктом 10.2 ст. 10 Закону Украї
ни «Про оподаткування прибут
ку підприємств». При цьому зг
ідно пункту 1.29 ст. 1 цього Закон
у податок на виплату виграші
в є видом податку на прибуток
і не замінює цей податок, який
його платник повинен сплати
ти за результатами інших вид
ів господарської діяльності
, ніж гральний бізнес згідно п
равил податкового обліку, вс
тановлених цим Законом.
Згідно підпункту 10.2.1 пункту
10.2 ст. 10 вказаного Закону платн
ик податку, який здійснює вип
лату виграшів у лотерею або і
нші види ігор чи розиграшів, я
кі передбачають придбання ос
обою права на участь у таких і
грах чи розиграшах до їх пров
едення, зобов'язаний утримув
ати та вносити до бюджету 30 ві
дсотків від суми таких вигра
шів.
Підпунктом 10.2.2 цього пункту
встановлено, що незалежно ві
д положень підпункту 10.2.1 цього
пункту будь-яка особа, яка зді
йснює виплату особі у зв'язку
із виграшем у казино, бінго, і
нші ігри у гральних місцях (до
мах), зобов'язана утримувати т
а вносити до бюджету 30 відсотк
ів від суми прибутку такої ос
оби, який визначається як різ
ниця між її доходами, отриман
ими у вигляді виграшів за від
повідний робочий день, та вит
ратами, понесеними такою фіз
ичною особою протягом такого
робочого дня, пов'язаними з та
ким виграшем, але не більше су
ми такого виграшу.
Порядок податкового облік
у виграшів та витрат осіб, а та
кож порядок звітності суб'єк
тів грального бізнесу встано
влюються центральним податк
овим органом України.
Зазначені підпункти виклю
чені Законом України «Про вн
есення змін до Закону Україн
и «Про оподаткування прибутк
у підприємств»» від 01.07.2004 р. № 1957-І
У, який набрав чинності з 30.07.2004 р
., тобто діяли в період, впродо
вж якого позивачем виплачені
виграші, щодо оподаткування
яких виник спір.
За визначенням пункту 1.33 ст.1
Закону України «Про оподатк
ування прибутку підприємств
» лотерея - господарська опер
ація, яка передбачає продаж г
равцю права на участь у розіг
руванні призу за випадковою
вірогідністю за кошти або в о
бмін на інші цінності, а також
безоплатне отримання такого
призу у власність, у разі визн
ання такого гравця переможце
м.
Лотерея не має ознак азартн
ої гри, оскільки не передбача
є внесення ставки, від розмір
у якої залежить розмір вигра
шу.
Не мають таких ознак і інші
ігри чи розіграші, про які йде
ться в підпункті 10.2.1. Інше супе
речило б законодавчому побуд
уванню цієї норми, оскільки о
дна норма не може регулювати
різні за своєї суттю правові
дносини.
На відміну від підпункту 10.2.1
підпунктом 10.2.2 регулюється оп
одаткування виграшів за азар
тними іграми, про що свідчить
посилання на виграші у казин
о, бінго, інші ігри у гральних
місцях / домах /, що передбачаю
ть організацію ігор з внесен
ня гравцями ставок.
На виконання підпункту 10.2.2 н
аказом ДПА України від 19.11.1998 р. №
35 був затверджений Порядок по
даткового обліку виграшів та
витрат осіб, а також порядок з
вітності субєктів грально
го бізнесу / зареєстровано в М
іністерстві юстиції України
20.02.1998 р. № 126/2566 /, який діяв до визна
ння його таким, що втратив чин
ність наказом ДПА України ві
д 16.08.2005 р. № 341.
Згідно частини 7 ст. 9 КАС Укра
їни у разі відсутності закон
у, що регулює відповідні прав
овідносини, суд застосовує з
акон, що регулює подібні прав
овідносини / аналогія закону
/, а за відсутності такого зак
ону виходить із конституційн
их принципів і загальних зас
ад права / аналогія права /.
Як зазначено, позивач здійс
нював діяльність з грального
бізнесу на підставі ліцензі
й на організацію та утриманн
я тоталізаторів, гральних за
кладів, що передбачає провед
ення азартних ігор.
У звязку з цим висновок су
ду про відсутність у позивач
а можливості вести податкови
й облік виграшів, які він випл
ачував гравцям, через неврег
ульованість цього питання в
законодавстві, а відтак і від
сутність у нього обовязку
щодо сплати податку на вигра
ші з посиланням на підпункт 10.
2.1 пункту 10.2 ст. 10 Закону України
«Про оподаткування прибутку
підприємств», як такий, що рег
улює оподаткування виграшів
, виплачуваних позивачем, не в
ідповідає правильному засто
суванню цього підпункту та п
ідпункту 10.2.2 зазначеної статт
і та обставинам справи. Такий
висновок зроблений без вста
новлення обставин щодо зміст
у та аналізу характеру гри, п
ослуги з організації та пров
едення якої надавав позивач.

Відсутність в Законі конкр
етної норми щодо регулювання
оподаткування виграшів за т
акої грою не означає звільне
ння особи, яка здійснює граль
ний бізнес, від оподаткуванн
я цього бізнесу, оскільки вик
лючення із правила щодо опод
аткування грального бізнесу
законом не встановлені.
Відповідно до пункту 4 ст. 7 КА
С України одним із принципів
здійснення правосуддя в адм
іністративних судах є змагал
ьність сторін, диспозитивніс
ть та офіційне зясування в
сіх обставин справи.
Зміст офіційного зясува
ння обставин справи розкрита
в частинах четвертій та пя
тій ст. 11 цього Кодексу, відпов
ідно до яких суд вживає перед
бачені законом заходи, необх
ідні для з'ясування всіх обст
авин у справі, у тому числі щод
о виявлення та витребування
доказів з власної ініціативи
.
Суд повинен запропонувати
особам, які беруть участь у сп
раві, подати докази або з влас
ної ініціативи витребувати д
окази, яких, на думку суду, не в
истачає.
Вимоги цих норм процесуаль
ного права судами попередніх
інстанцій не виконані, що при
звело до неправильного виріш
ення справи. Оскільки допуще
ні судами попередніх інстанц
ій порушення норм процесуаль
ного права не можуть бути усу
нені судом касаційної інстан
ції з огляду на межі перегляд
у справи в касаційному поряд
ку, встановлені ст.220 КАС Украї
ни, ці порушення відповідно д
о частини 2 ст. 227 зазначеного Ко
дексу є підставою для скасув
ання ухвалених у справі судо
вих рішень з направленням сп
рави на новий розгляд суду пе
ршої інстанції.
Під час нового розгляду спр
ави суду слід взяти до уваги в
икладене в цій ухвалі, встано
вити обставини щодо змісту і
характеру діяльності позива
ча з грального бізнесу, випла
ти виграшів за грою «Телевіз
ійне парі-казино «Домашнє ло
то»» та відповідно до встано
влених обставин дати належну
правову оцінку спірному под
атковому повідомленню-рішен
ню.

Керуючись ст.ст. 220, 223, 227, 230, 231 Коде
ксу адміністративного судоч
инства України,

УХВАЛИВ:

Касаційну скаргу Держа
вної податкової інспекції у
Бабушкінському районі м. Дні
пропетровська задовольнити
частково, скасувати ухвалу Д
ніпропетровського апеляцій
ного господарського суду від
05.06.2006 р. та постанову господарс
ького суду Дніпропетровсько
ї області від 20.12.2005р., справу нап
равити на новий розгляд до су
ду першої інстанції.

Ухвала набирає законн
ої сили з моменту проголошен
ня, але може бути переглянута
Верховним Судом України з пі
дстав та в порядку, передбаче
них статтями 236-238 Кодексу адмін
істративного судочинства Ук
раїни.

Головуючий
підпис
Усенко Є.А.

Судді
підпис
Бившева Л.І.

підпис
Костенко М.І.

підпис
Маринчак Н.Є.

підпис
Шипуліна Т.М.

З оригіналом згідно
Відп. секретар Коваль Є.В.