Справа № 22-а-6497/2008
Суддя: Білак С.В.
Дата ухвалення: 2008-07-23 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

апеляційний адміністративний суд
У Х В А Л А

Іменем України

23 липня 2008 року справа
№ 22-а-6497/08

приміщення суду за адресою:
м.Донецьк, бульвар Шевченка, 26

Колегія суддів Донецького апеляційного
адміністративного суд у складі:

головуючого

Білак С.В.

суддів при секретарі з участю: представника позивача

Сухарьок М.Г., Гаврищук Т.Г. Безруковій В.М. Вихляєва С.І.

розглянувши у відкритому апеляційну скаргу відповідача:

судовому засіданні
Відділу державної виконавчої служби Голованівського районного
управління юстиції Кіровоградської області

на постанову

Донецького окружного адміністративного суду

від 15.04.2008 року

по справі

№ 2-а-2471/08 /суддя Христофоров А.Б./

за позовом

Приватного підприємства «Агроера»

до

Відділу державної виконавчої служби Голованівського
районного управління юстиції Кіровоградської області

про

визнання дій протиправними, скасування постанови і акту
опису майна

ВСТАНОВИВ:

Позивач
приватне підприємство «Агроера» звернувся до Донецького окружного
адміністративного суду з адміністративним позовом до Відділу державної
виконавчої служби Голованівського районного управління юстиції Кіровоградської
області про визнання дій протиправними, скасування постанови і акту опису
майна.

Постановою Донецького окружного
адміністративного суду від 15.04.2008 р. позовні вимоги приватного підприємства
«Агроера» були задоволені. Визнано протиправними дії та бездіяльність ВДВС
Голованівського районного управління юстиції Кіровоградської області, які мали
місце при ухваленні постанови № 5471 від 14.11.2007р. та оформленні акту опису
й арешту майна ПП «Агроера» АА № 168971 від 14.11.2007р. Скасовано постанову ВДВС Голованівського
районного управління юстиції Кіровоградської області № 5471 від 14.11.2007р.
Скасовано акт опису й арешту майна ПП «Агроера» АА № 168971 від 14.11.2007р.,
оформлений на підставі постанови ВДВС Голованівського районного управління
юстиції Кіровоградської області № 5471 від 14.11.2007р. Зобов»язано ВДВС
Голованівського районного управління юстиції Кіровоградської області оформити
новий акт опису й арешту майна ПП «Агроера» за обов»язковою участю представника
ПП «Агроера» та вчиняти виконавчі дії у відповідності до діючого законодавства.

Відділом
державної виконавчої служби Голованівського районного управління юстиції
Кіровоградської області подана апеляційна скарга, в якій просить скасувати
постанову суду першої інстанції та відмовити позивачу в задоволенні його
позовних вимог.

Апеляційну
скаргу мотивує тим, що судом першої інстанції при постановленні рішення було
порушено норми матеріального і процесуального права.

Представник
позивача в судовому засіданні не визнав доводи апеляційної скарги.

Представник відповідача до судового засідання не
з»явився, про день, час, та місце розгляду справи повідомлений належним чином.

Колегія суддів вважає, що неприбуття у судове засідання
осіб, які були належним чином повідомлені про дату, час і місце розгляду
справи, не перешкоджає судовому розгляду справи.

Заслухавши
доповідь судді-доповідача, заперечення представника позивача проти доводів
апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, вивчивши доводи апеляційної
скарги, колегія суддів вважає апеляційну скаргу необґрунтованою, а судове рішення
таким, що підлягає залишенню без змін, з наступних підстав.

Судом
першої і апеляційної інстанції встановлено, що на виконання виконавчих написів
нотаріуса № 4285 та 4579 про стягнення грошових коштів з ПП «Агроера» на
користь Київської філії АТ «Укрінбанк» відповідачем було винесено постанови АА № 681055 та АА № 682056 від
26.05.2005 року про арешт майна боржника та оголошення заборони на його
відчуження (а.с. 12-15).

23.10.2006
року ВДВС Голованівського районного управління юстиції Кіровоградської області
було винесено постанови про відкриття виконавчого провадження про примусове виконання виконавчих написів приватного нотаріуса
Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1 № 4285 про стягнення з
ПП «Агроера» на користь Київської філії АТ «Укрінбанк» заборгованості в розмірі
162 298, 05 грн. та № 4579 про стягнення з ПП «Агроера» на користь Київської
філії АТ «Укрінбанк» заборгованості в розмірі 323 325, 02 грн., якими
встановлено строк для добровільного виконання виконавчих написів нотаріуса до 30.10.2006 року (а.с. 16-19).

Відповідно
до ст. 24 Закону України "Про виконавче провадження" та п.п. 3.6.2
Інструкції про проведення виконавчих дій, затвердженої наказом Міністерства
юстиції України № 74/5 від 15.12.1999 року державний виконавець у 3-денний
строк з дня надходження до нього виконавчого документа виносить постанову про
відкриття виконавчого провадження. В постанові державний виконавець встановлює
строк для добровільного виконання рішення, який не може перевищувати семи днів
та попереджає боржника про примусове виконання рішення після закінчення
встановленого строку зі стягненням з нього виконавчого збору і витрат,
пов'язаних з провадженням виконавчих дій, передбачених цим Законом.

Копія
постанови про відкриття виконавчого провадження не пізніше наступного дня
надсилається стягувачу, боржнику та органу (посадовій особі), який видав
виконавчий документ.

Відповідно
до супровідних листів до постанов про відкриття виконавчого провадження
вбачається, що державним виконавцем було порушено строк для надсилання
постанови про відкриття виконавчого провадження, а саме постанову датовано
23.10.2006 року, але надіслано боржнику було 26.10.2006 року. (а.с. 16,18).

25.10.2006
року відповідачем було проведено виконавчі дії щодо опису й арешту майна ПП
«Агроера», про що свідчать копії актів опису й арешту майна АА № 168952 та АА №
168953.

Позивач
надав до
суду копії вказаних актів,
отриманих від відповідача, з яких
вбачається, що 25 жовтня 2006 року державним виконавцем ДВС у Голованівському
районі Сторожуком Віталієм Олексійовичем було проведено опис й арешт майна ПП
«Агроера», а саме цеху плантації, цеху запарювання субстрату та сполучної
галереї. Вказане майно було передано на
відповідальне зберігання гр. ОСОБА_2.

26
жовтня 2006 року рекомендованими листами ВДВС Голованівського районного
управління юстиції було направлено ксерокопії копій актів опису й арешту майна
АА № 168952 та АА № 168953, які були засвідчені печаткою відділу та підписом
державного виконавця.

Згідно
ксерокопії копій актів опису й арешту майна на копії акту опису й арешту АА № 168952 відсутній підпис державного
виконавця, паспортні дані зберігача та відсутня примітка щодо необхідності
оцінки описаного та арештованого майна.

Відповідно
до ст. 30 Закону України «Про виконавче провадження» державний виконавець,
починаючи виконувати рішення, повинен пересвідчитися, чи отримана боржником
копія постанови про відкриття виконавчого провадження і чи здійснені ним дії,
спрямовані на добровільне виконання рішення у встановлений постановою строк відповідно
до статті 24 вказаного Закону.

Якщо
боржник у встановлений строк добровільно не виконав рішення, державний
виконавець невідкладно розпочинає його примусове виконання.

Судом
встановлено, що державним виконавцем було порушено ст. 24, 30, 55 Закону України
«Про виконавче провадження», п. 3.6.2, 5.6.6 Інструкції про проведення
виконавчих дій в частині "доведення опису й арешту майна ПП «Агроера» в
період перетікання строку для добровільного виконання виконавчих написів,
несвоєчасного пересилання постанов про відкриття виконавчого провадження та
порушення порядку складання актів опису й арешту чайна боржника без
застосування належної кількості копій актів опису й арешту майна, не вказання
обов'язкових даних, які повинні міститися в акті опису й арешту майна боржника.

Листом
№ 5471 від 14.11.2007 року ВДВС Голованівського районного управління юстиції
Кіровоградської області на адресу позивача було надіслано копію постанови про
зняття функцій зберігача з ОСОБА_2 та складання акту опису й арешту майна АА №
168971 від 14.11.2007 року, відповідно до якого майно було передано на
відповідальне зберігання гр. ОСОБА_3 (а.с. 31-35).

Відповідно до листа ВДВС від 09.11.2007 року державним виконавцем було
встановлено строк для явки боржника до відділу ДВС, а саме 19.11.2007 року, з
метою передачі на відповідальне зберігання майна представнику ПП «Агроера»,
однак всупереч встановленому строку ВДВС Голованівського РУЮ було складено
постанову № 5471 від 14.11.2007 року та акт опису й арешту майна боржника АА №
168971 від 14.11.2007 року, якими встановлено зберігачем третю особу - гр.
ОСОБА_3, чим було порушено права боржника у виконавчому провадженні, встановлені ст. 11-1 Закону України «Про виконавче
провадження», а саме право брати участь у провадженні виконавчих дій, надавати
свої доводи та міркування щодо процедури виконання виконавчих
документів, надавати клопотання, заяви та фіксувати зауваження при проведенні
опису й арешту належного боржнику на праві власності майна.

Акт опису й арешту майна боржника АА № 168971 від 14.11.2007 року не
відповідає вимогам ст. 55 Закону України «Про виконавче провадження»,
підпунктів 5.6.6, 5.6.7, 5.6.9, 5.6.11 Інструкції про проведення виконавчих дій
та підпункту 5.2, 5.11 Інструкції з діловодства в органах державної виконавчої
служби, затвердженої наказом Міністерства юстиції України № 470/7 від
05.07.1999 року.

Пунктами 5.6.6, 5.6.7, 5.6.9 та 5.6.11 Інструкції про проведення виконавчих
дій встановлено порядок проведення опису й арешту майна боржника - юридичної
особи та порядок складання акту опису й арешту майна боржника.

А саме, при проведенні виконавчих дій щодо опису та арешту майна боржника
державний виконавець складає акт опису й арешту майна. Перший примірник акта
опису й арешту майна складається з використанням бланка документів виконавчого
провадження, для інших примірників використовуються бланки для копій документів
виконавчого провадження.

В акті опису і арешту повинні бути
вказані:

час і
місце складання акта;

назва органу державної виконавчої служби, в якому працює державний
виконавець, а також прізвище, ім'я та по батькові державного виконавця та осіб,
що були присутні при складанні акта із зазначенням їх процесуального стану;

назва органу чи посадової особи, якими виданий виконавчий документ, що
підлягає виконанню, його резолютивна частина;

назва стягувана та боржника;

назва кожного внесеного в акт предмета і його відмінні ознаки (вага,
метраж, розмір, форма, вид, колір, товарний знак, проби, виробнича марка, дата
випуску, ступінь зносу тощо);

якщо вилучені предмети мають ознаки дорогоцінних металів, каменів, перлів
тощо, то вони ретельно описуються з визначенням усіх особливих ознак,
відповідним чином пакуються в конверт, прошиваються, підписуються державним
виконавцем, учасниками акта опису й опечатуються печаткою відповідного органу
державної виконавчої служби;

оцінка
кожного внесеного в акт предмета і загальна вартість усього майна;

якщо проводилось опечатування предмета- які предмети, приміщення, сховища
були опечатані, кількість накладених печаток та спосіб опечатування;

строк,
після закінчення якого майно може бути передане для реалізації;

назва особи, якій передане майно на зберігання, а якщо майно передано на
зберігання не боржнику, а іншій особі, - паспортні дані, її адреса;

відмітка про роз'яснення зберігачеві майна обов'язків із збереження майна,
попередження про кримінальну та матеріальну відповідальність за його розтрату,
відчуження, утаювання або підміну;

зауваження або заяви стягувача, боржника, осіб, що були присутні при опису
і розпорядження за ним державного виконавця.

Якщо державний виконавець установив зберігачеві обмеження права
користуватися майном, то про це також указується в акті опису і арешту майна із
зазначенням виду, обсягів і строку обмеження.

Акт опису й арешту майна підписується державним виконавцем, понятими,
зберігачем майна, боржником та стягувачем,
іншими особами, які були присутні при накладенні арешту на майно.

Якщо описане майно передано на зберігання не боржникові, а іншій особі, то
акт опису й арешту майна складається в трьох примірниках. Перший залишається в
провадженні державного виконавця, а інші вручаються зберігачеві майна та
боржнику під розписку на першому примірнику.

На першому примірнику акта опису й арешту майна/додатка до акта опису й
арешту майна зазначаються серії та номери бланків для копій документів
виконавчого провадження, що були використані для складання копій цього
акта/додатка. На копіях акта опису й арешту майна/додатка
до акта опису й арешту майна зазначаються серія та номер першого примірника акта/додатка.

Відсутність боржника не може бути перешкодою для проведення опису майна.
Опис майна боржника - юридичної особи здійснюється у присутності представника
боржника.

Якщо провести опис майна боржника - юридичної особи за участю його
представника неможливо, то державний виконавець може описати майно без його
участі. Після проведення такого опису державний виконавець зобов'язаний не
пізніше наступного дня направити копію акта опису й арешту майна боржникові.

Пунктом 5.2. Інструкції з діловодства в органах державної виконавчої служби
встановлено, що як правило всі службові документи повинні оформлятися на
бланках.

Засвідчення документів здійснюється в порядку,
встановленому п. 5.11 вказаної Інструкції, а саме шляхом їх
підписання, затвердження та скріплення печаткою.

До складу підпису входять: найменування посади особи, яка підписує
документ, її особистий підпис, ініціали і прізвище.

Печатка проставляється таким чином, щоб її відтиск захоплював частину
найменування посади особи, яка підписала документ.

Отже згідно матеріалів справи вбачається, що при проведенні виконавчих дій
щодо опису й арешту майна ПП «Агроера» та складанні акту опису й арешту майна
боржника ВДВС Голованівського районного управління юстиції Кіровоградської
області було допущено чисельні порушення законодавства про виконавче
провадження, а саме:

Спірний акт опису й арешту майна боржника та постанову від 14.11.2007 року
державним виконавцем винесено з порушенням строків, встановлених ВДВС
Голованівського районного управління юстиції, що є порушенням ст. 11-1 Закону
України «Про виконавче провадження», яке призвело до порушення прав боржника
брати участь у провадженні виконавчих дій, надавати свої доводи та міркування
щодо процедури виконання виконавчих документів, надавати клопотання, заяви та
фіксувати зараження при проведенні опису й арешту належного боржнику на праві
власності майна.

При складанні акту опису й арешту майна ПП «Агроера» АА № 168971 від
14.11.2007 року державним виконавцем було здійснено опис цеху плантації за №
2-8, цеху запарювання субстрату, сполучної
галереї, цеху плантації за № 1, пожежного резервуару, водонапірної вежі, дільниці
подрібнення соломи та відстіники.

Однак, в порушення
вимог п.п. 5.6.6
Інструкції про проведення
виконавчих дій державним виконавцем було
встановлено незначні відмінні
ознаки, які не
могли ідентифікувати описаний об'єкт як з метою подальшої
реалізації цього майна, так і з метою належного зберігання майна та
встановлення фактів розтрати.

Державним виконавцем майже повністю проігноровано вимоги щодо вказання
розмірів описуваних будівель, метражу, форми будівель, матеріальних цінностей,
які є невід'ємною частиною комплексу споруд, але можуть бути демонтовані без
руйнування будівлі, що значною мірою впливає на вартість описаного майна.

Також при проведенні опису й арешту майна державним виконавцем повинно бути
роблено оцінку кожного предмета та загальну вартість всього майна.

Оцінка майна боржника провадиться державним виконавцем, якщо вартість майна
не перевищує сто неоподатковуваних
мінімумів доходів громадян, за ринковими цінами, які діють на день
проведення оцінки.

Для проведення оцінки нерухомого майна, транспортних засобів, повітряних,
морських, річкових суден та майна, вартість якого перевищує сто
неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, державний виконавець залучає
суб'єкта оціночної діяльності - суб'єкта господарювання, який здійснює свою
діяльність відповідно до Закону України "Про оцінку майна, майнових прав
та професійну оціночну діяльність в Україні".

Державним виконавцем повинно було бути зроблено відмітку про те, що описане
та арештоване майно ПП Агроера» потребує оцінки експерта у встановленому
законодавством порядку, оскільки нерухоме майно підлягає оцінці тільки з
залученням суб'єкта оціночної діяльності.

Крім цього, вказаний акт опису й арешту майна не містить встановлений
державним виконавцем строк, після спливання якого майно може бути передано на
реалізацію, який встановлюється не раніше ніж 5 днів після проведення опису й
арешту майна, що є порушенням ч. 7 ст. 55 Закону України «Про виконавче
провадження» та п.п. 5.6.12 Інструкції про проведення виконавчих дій.

Актом опису й арешту № 168971 від 14.11.2007 року державним виконавцем не
вирішено питання щодо обмеження права користування майном, але встановлено
строк дії обмежень - «до вирішення питання по суті щодо сплати боргу».

В порушення вимог Інструкції про проведення виконавчих дій державним
виконавцем було проведено опис за відсутності як посадових осіб боржника, так і
представників юридичної особи.

Як вбачається з матеріалів справи, при проведенні опису й арешту майна ПП
«Агроера» як 25.10.2006 року, так і 14.11.2007 року державним виконавцем було
складено акти лише у двох примірниках, а завірену ксерокопію копії акту опису й
арешту майна боржника було направлено на адресу боржника, що є суттєвим
порушенням п.п. 5.6.6, 5.6.7 Інструкції про проведення виконавчих дій.

Актом опису й арешту АА № 168971 від 14.11.2007 року описане майно ПП
«Агроера» було передано на відповідальне зберігання гр. ОСОБА_3, однак
державним виконавцем в порушення вимог п.п. 5.6.6 Інструкції про проведення
виконавчих дій не було зафіксовано паспортні
дані та місце проживання громадянина, який набув функцій зберігача і як пізніше
було з'ясовано, зазначена особа взагалі не мала права набувати функцій зберігача описаного та арештованого майна, оскільки за
місцем прописки він фактично не проживає, веде бродячий спосіб життя,
має шість судимостей та перебуває на обліку у Голованівському РВ УМВС з
09.08.2007 року після звільнення з місця відбування покарань, що
підтверджується довідкою Голованівського РВ УМВС України у Кіровоградській
області (а.с. 141).

Державним виконавцем було допущено порушення п.п. 5.11 Інструкції з
діловодства в органах державної виконавчої служби, затвердженої наказом
Міністерства юстиції України № 470/7 від 05
липня 1999 року, підпунктом 5.11 якої зазначено, що засвідчення
документів здійснюється шляхом їх підписання, затвердження та скріплення
печаткою. Однак всупереч вказаним вимогам копія акту опису й арешту не
засвідчена печаткою відділу ДВС.

Колегія
суддів вважає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та
ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Таким
чином, підстав для задоволення апеляційної скарги та скасування постанови суду
не вбачається.

На
підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст. 195-196, п.1 ч.1 ст. 198, ст. 200,
п.1 ч.1 ст. 205, ст. 206 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія
суддів, -

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу Відділу державної виконавчої служби Голованівського
районного управління юстиції Кіровоградської області - залишити без
задоволення.

Постанову Донецького
окружного адміністративного суду від 15.04.2008
р. по справі №
2-а-2471/08 за позовом приватного підприємства «Агроера» до Відділу державної
виконавчої служби Голованівського районного управління юстиції Кіровоградської
області про визнання дій протиправними,
скасування постанови і акту опису майна
- залишити без змін.

Вступна та резолютивна частина ухвали проголошена 23 липня 2008 року, в
повному обсязі складена 28 липня 2008 року.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена
безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом одного місяця з
моменту набрання законної сили.

Головуючий суддя С.В.Білак

Судді
Т.Г.Гаврищук

М.Г.Сухарьок