Справа № 22-а-5617/2008
Суддя: Білак С.В.
Дата ухвалення: 2008-06-04 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

апеляційний адміністративний суд
П О С Т А Н О В А

Іменем України

4 червня 2008 року
справа
№ 22-а-5617/08

приміщення суду за адресою:
м.Донецьк, бульвар Шевченка, 26

Колегія суддів Донецького апеляційного
адміністративного суд у складі:

головуючого

Білак С.В.

суддів при секретарі за участі: прокурора представника відповідача

Сухарьок М.Г., Гаврищук Т.Г. Безрукової В.М. Каменева О.А. ОСОБА_1

розглянувши у відкритому апеляційну скаргу

судовому засіданні військової прокуратури Луганського
гарнізону

на постанову

Ленінського районного суду м.Луганська

від 02.11.2006 року

по справі

№ 2-а-408/06 /суддя Островська О.П./

за позовом

ОСОБА_2

до про

начальника 3087 військового представництва Міністерства
Оборони України неправомірне виключення з лав Збройних Сил України

ВСТАНОВИВ:

Позивач
ОСОБА_2 звернувся в суд з позовом до начальника
3087 військового представництва Міністерства Оборони України про
неправомірне виключення з лав Збройних Сил України. Просив суд поновити строк
звернення до адміністративного суду. Скасувати наказ начальника 3087 ВП МОУ від
12.09.2003р. № 78 і наказ від 30.09.2003р. № 83.

Постановою
Ленінського районного суду м.Луганська від 02.11.2006р. було поновлено ОСОБА_2
строк для звернення до суду. Позовні вимоги ОСОБА_2 були задоволені. Скасовано
накази № 78 від 12 вересня 2003 року «Про зарахування у розпорядження
начальника 313 ВП МОУ» та № 83 від 30
вересня 2003 року «Про виключення зі списків особового складу 3087 ВП МОУ
колишнього начальника 313 ВП МОУ і направлення його в Жовтневий РВК
м.Луганська», видані начальником 3087 Військового Представництва Міністерства
Оборони України, як такі, що те відповідають вимогам закону.

Судом
першої інстанції встановлено, що позивач знаходився на службі у Збройних Силах
України, з 17 квітня 1996р. наказом № 049 Заступника Міністра Оборони України з
Озброєння - Начальника Озброєння Збройних Сил України призначений на посаду
начальника 313 Військового Представництва Міністерства Оборони України.

Наказом
відповідача № 78 від 12.09.2003р. «Про зарахування у розпорядження начальника
відповідача 3087 ВП МОУ» позивач був зарахований й розпорядження начальника
відповідача 3087 Військового Представництва Міністерства Оборони України з
30.08.2003р.

Наказом
відповідача № 83 від 30.09.2003р. «Про виключення зі списків особового складу
3087 П МОУ колишнього начальника 313 ВП МОУ і направленням його в Жовтневий РВК
м.Луганська» позивач був виключений зі списків особового складу 3087 ВП МОУ та
направлений у Жовтневий райвійськкомат
м.Луганська у зв»язку зі звільненням зі служби у запас.

28.11.2006р.
військовим прокурором Луганського гарнізону подана апеляційна скарга, в якій
він просить скасувати постанову суду першої інстанції та відмовити позивачу в
задоволенні його позовних вимог.

Апеляційну
скаргу мотивує тим, що постанова прийнята з порушенням норм матеріального та
процесуального права, висновки суду першої інстанції не відповідають обставинам
справи.

Прокурор і представник відповідача в судовому засіданні
підтримали доводи апеляційної скарги.

Позивач до судового засідання не з»явився, про час і
місце розгляду справи повідомлений належним чином.

Колегія суддів вважає, що неприбуття у судове засідання
осіб, які були належним чином повідомлені про дату, час і місце розгляду
справи, не перешкоджає судовому розгляду справи.

Заслухавши
доповідь судді-доповідача, доводи прокурора, представника відповідача, який
підтримав доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, колегія суддів вважає апеляційну скаргу
обґрунтованою, а постанову суду такою, що підлягає скасуванню та ухвалення
нового рішення про відмову у задоволенні позовних вимог з наступних підстав.

З
матеріалів справи вбачається, що позивач ОСОБА_2 перебував на військовій
службі, а з 17.04.1996р. займав посаду начальника 313 ВП МО України і згідно
наказу Міністра Оборони України № 012 від 15.09.2003р. звільнений з військової служби у запас за
п.67 підпункт «б» /за станом здоров»я/
Положення про проходження військової служби особами офіцерського складу,
прапорщиками /мічманами/ Збройних Сил України /а.с.6, 8, 23, 44/.

Наказом
начальника 621 Головного військового представництва № 169 від 29.08.2003р., 313
військове представництво переформоване у філію 3087 військового представництва
/а.с.39/.

Наказом
командира військової частини А 0117 № 108 від 30.08.2003р. було зобов»язано
начальника 3087 військового представництва Міністерства оборони України
зарахувати з 30 серпня по 30 вересня 2003р. в своє розпорядження колишнього начальника
групи 313 військового представництва ОСОБА_2 /а.с.24/ і зазначений наказ не
було оскаржено і скасовано, а тому, він є обов»язковим для виконання підлеглим
військовим органам.

Згідно
наказу № 78 від 12.09.2003р. начальника 3087 військового представництва /по
стройовій частині/, ОСОБА_2, вважати таким, що з 30 серпня 2003р. знаходиться
у розпорядженні начальника 3087
військового представництва Міністерства оборони України і з 30 серпня по 30
вересня 2003р. зарахований до списків
особового складу 3087 ВП на всі види забезпечення /а.с.7/.

Згідно
наказу № 83 від 30.09.2003р. начальника 3087 військового представництва /по стройовій частині/ ОСОБА_2 з 30 вересня 2003р. був виключений зі списків
особового складу 3087 військового представництва і направлений для зарахування
на військовий облік до Жовтневого РВК м.Луганська /а.с.8, 40/.

Відповідно
до ст.6 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, командиру /начальнику/
надано право віддавати накази і розпорядження, а підлеглий зобов»язаний їх
виконувати, крім випадків віддання явно злочинного наказу чи розпорядження.
Наказ має бути виконаний сумлінно, точно та у встановлений строк.

Відповідно
до ст.ст.29, 30, 31 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, за своїм
службовим становищем і військовим званням військовослужбовці можуть бути
начальниками або підлеглими стосовно інших військовослужбовців. Начальник має
право віддавати підлеглому накази і зобов»язаний перевіряти їх виконання.
Підлеглий зобов»язаний беззастережно виконувати накази начальника, крім
випадків віддання явно злочинного наказу і ставитися до нього з повагою.

Статтями
35, 56 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, накази віддаються в порядку підпорядкованості.

Таким
чином, колегія суддів вважає, що наказ № 78 від 12.09.2003р. начальника 3087
військового представництва /по стройовій частині/ про зарахування ОСОБА_2 до
списків особового складу 3087 військового представництва на період з 30 серпня
по 30 вересня 2003р., виданий у виконання наказу командира військової частини А
0117 № 108 від 30.08.2003р. і підстав для його скасування не вбачається.

Відповідно
до п.74 Положення про проходження військової служби офіцерського складу,
прапорщиками /мічманами/ Збройних Сил
України, затвердженого Указом Президента України № 1053/2001 від 07.11.2001р.
днем звільнення осіб офіцерського складу, прапорщиків (мічманів) з військової
служби в запас або у відставку вважається день, з якого їх наказом по стройовій
частині виключено зі списків особового складу.

Колегія суддів вважає, що оскаржуваний позивачем наказ № 83 від
30.09.2003р. відповідає вимогам п.3.6.1, 3.6.2 Інструкції з діловодства у
Збройних Силах України.

Таким
чином, суд першої інстанції правильно встановив обставини справи, але ухвалив
судове рішення без додержання норм матеріального права, а тому до спірних
правовідносин необхідно застосувати вищезазначені норми закону і відмовити
позивачу в задоволенні позовних вимог.

На
підставі вищевикладеного, керуючись ст. 195-196, п.3 ч.1 ст. 198, ч.2 ст. 202,
ст.205, ст. 207, ст. 211, ст. 254 Кодексу адміністративного судочинства
України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну
скаргу військового прокурора Луганського гарнізону на постанову Ленінського районного суду
м.Луганська від 02.11.2006р. - задовольнити.

Постанову Ленінського районного суду м.Луганська від 02.11.2006р. -
скасувати.

В
позовних вимогах ОСОБА_2 до начальника
3087 військового представництва Міністерства Оборони України про неправомірне
виключення з лав Збройних Сил відмовити
повністю.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення.

Вступна
та резолютивна частина постанови проголошена 4 червня 2008 року, в повному
обсязі постанова складена 9 червня 2008
року.

Постанова
може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України протягом одного
місяця з моменту проголошення, а в разі складання і проголошення вступної та
резолютивної частин постанови, з дня складення постанови в повному обсязі.

Головуючий суддя підпис
С.В.Білак

Судді
підпис
Т.Г.Гаврищук

підпис М.Г.Сухарьок