Справа № 6/48
Суддя: Добрянська Я.І.
Дата ухвалення: 2008-03-29 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИ
ВНИЙ СУД міста КИЄВА
П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
м. Київ
29.03.2008 р.

№ 6/48
Окружний адміністративн
ий суд міста Києвав у складі:

головуючого - судді Добрянс
ької Я.І.,
секретаря судового засіда
ння Зубко Л.П.,
розглянувши у відкритому с
удовому засіданні адміністр
ативну справу за позовом

Відкрите акціонерне тов
ариство "Акціонерна Енергопо
стачальна компанія"Київенер
го"

до
Спеціалізована державн
а податкова інспекція у м.Киє
ві по роботі з великими платн
иками податків

про
скасування повідомленн
я - рішення

Представники:

від позивача
Юр Л.С. (довіреність від 20.09.07 р.
№ У07/5810); Мамончук М.В. (довіреніс
ть від 20.09.2007 р. № У07/5811)

від відповідача

за участю представника
прокуратури Печерського ра
йону м. Києва
за участю представника про
куратури м. Києва

Шалінова С.І. (довіреність в
ід 27.09.2007 р. № 1650/9/10-110); Константінова
О.С. (довіреність від 06.02.2008 р. № 221/9/10
-110)

Морозов В.Ю. (довіреність
від 08.01.2008 р. № 16-к)
Суховетрук І.І. (довіреніст
ь від 18.08.2007 р. № 929-вих)

Ущапівський Я.В.

29.03.2008 р. у судовому засід
анні відповідно до п. 3 ст. 160 Код
ексу адміністративного судо
чинства України оголошено вс
тупну та резолютивну частину
постанови.
ОБСТАВИНИ СПРАВИ:
Акціонерна енергопос
тачальна компанії «Київенер
го»звернулось в суд з позово
м до Спеціалізованої державн
ої податкової інспекції у мі
сті Києві по роботі з великим
и платниками податків про ви
знання протиправними та скас
ування податкових повідомл
ень-рішень від 27.11.2007 р. № /0 на с
уму 54 226 522,00 грн., з яких 27 113 261,00 грн.
основний платіж та 27 113 261,00 грн.
штрафні (фінансові) санкції (
податок на прибуток) та № /0 н
а суму 32 573 262,00 грн., з яких 21 715 508,00 грн
. основний платіж та 21 715 508,00 гр
н. штрафні (фінансові) санкц
ії (податок на додану вартіст
ь).
Позовні вимоги обґрунтову
ються тим, що позивачем право
мірно та у відповідності до
п. 1.32 ст. 1 , п. 5.1 ст. 5 Закону України
«Про оподаткування прибутку
підприємств»від 28.12.1994 р. № 334/94-ВР
(в редакції Закону України ві
д 22.09.1997 р. № 283/97-ВР) (далі Закон Ук
раїни № 283/97-ВР), було віднесено
до складу валових витрат вит
рати при транспортуванні ел
ектроенергії у розмірі 108 574 643,88
грн.
На підставі зазначено пози
вач правомірно включив до по
даткового кредиту суму пода
тку на додану вартість в розм
ірі 21 714 929,00 грн., згідно з вимогам
и п.п. 7.4.1 п. 7.4 ст. 7 Закону України «
Про податок на додану вартіс
ть»від 03.04.1997 р. № 168/97-ВР (із змінами
та доповненнями) (далі Зако
н України № 168/97-ВР).

Відповідач Спеціалізо
вана державна податкова інсп
екція у місті Києві по роботі
з великими платниками подат
ків проти задоволення позовн
их вимог заперечує, посилаюч
ись на те, що в порушення п. 1.32 ст
. 1 та п. 5.1 ст. 5 Закону України «Пр
о оподаткування прибутку під
приємств», витрати на придба
ння товарів (робіт, послуг), по
несені в звязку з виробниц
твом електроенергії, втрачен
ої при транспортуванні в мер
ежі понад затверджені постан
овами НКРЕ нормативи, не були
використані позивачем у вла
сній господарській діяльнос
ті, являються невиробничими
витратами і не підлягають вк
люченню до складу валових ви
трат. Вказане порушення приз
вело до заниження податку на
прибуток на суму 27 113 261,00 грн.
А тому, позивачем неправомі
рно включено до складу подат
кового кредиту суми податку
на додану вартість у розмірі
21 714 929,00 грн., чим порушені вимог
и п.п. 7.4.1 п. 7.4 ст. 7 Закону України
«Про податок на додану варті
сть», що призвело до заниженн
я податку на додану вартість
по періодах: 2005 р. 4 201 013,00 грн.; 2006 р
. 11 075 569,00 грн. та за І півріччя 2007 р
. 6 438 926,00 грн.

Розглянувши подані сторо
нами документи і матеріали, з
аслухавши пояснення їх предс
тавників, всебічно і повно з
ясувавши всі фактичні обстав
ини, на яких ґрунтується позо
в, обєктивно оцінивши дока
зи, які мають юридичне значен
ня для розгляду справи і вирі
шення спору по суті, Окружний
адміністративний суд міста
Києва, -

ВСТАНОВИВ:

Спеціалізованою державн
ою податковою інспекцією у м
істі Києві по роботі з велики
ми платниками податків була
проведена виїзна планова пер
евірка Акціонерної енергоп
остачальної компанії «Київе
нерго»з питань дотримання ви
мог податкового, валютного т
а іншого законодавства за пе
ріод з 01.07.2005 р. по 30.06.2007 р. За результ
атами перевірки був складени
й акт від 12.11.2007 р. № 924/41-10/00131305. На підст
аві зазначеного акта СДПІ у м
. Києві по роботі з ВПП були пр
ийняті податкові повідомлен
ня рішення:
від 27.11.2007 р. № /0 на суму 54 226 522,00 г
рн., з яких 27 113 261,00 грн. основний
платіж та 27 113 261,00 грн. штрафні
(фінансові) санкції (донарах
ований податок на прибуток)

№ /0 на суму 32 573 262,00 грн., з яких
21 715 508,00 грн. основний платіж т
а 21 715 508,00 грн. штрафні (фінансо
ві) санкції (донарахований по
даток на додану вартість).
Під час проведення перев
ірки, СДПІ у м. Києві по роботі
з ВПП 29.10.2007 року було надано зая
вку до АК «Київенерго»про на
дання розрахунку втрат елект
роенергії під час транспорту
вання до кінцевого споживача
та надання нормативних доку
ментів, які регулюють дане пи
тання.
На вищевказану заявку, АЕК "
Київенерго" надано баланси а
ктивної електроенергії за пе
ревіряємий період за підписо
м в.о технічного директора
ОСОБА_1 та в.о. начальника ОДУ
Пулова В.А., нормативні докуме
нти, які регулюють питання вт
рат електроенергії не надано
.
Відповідно наданих даних, в
ідповідачем було встановлен
о, що не вся відпущена електро
енергія АЕК «Київенерго»над
ійшла кінцевому споживачу. Ч
астково це пояснюється техно
логічними втратами електрое
нергії. Обсяги електроенергі
ї, яка втрачена відповідно до
розрахунку ВАТ "Львів ОРГРЕС
", є понаднормативними.
Методика нормування техно
логічних витрат електроенер
гії на передачу в електрични
х мережах та програмне забез
печення ("Технічна експертиз
а нормативних характеристик
та нормативних значень техн
ологічних витрат електроене
ргії на передачу по електрич
них мережах) АК "Київенерго" пр
оводиться структурним підро
зділом Мінпаливенерго ВАТ "Л
ьвів ОРГРЕС", відповідно до ук
ладених договорів. Нормативн
і значення технологічних вит
рат електроенергії враховую
ться НКРЕ при формуванні роз
дрібного тарифу на електроен
ергію шляхом коригування сер
едньої закупівельної ціни з
врахуванням економічного ко
ефіцієнта нормативних техно
логічних витрат електроенер
гії згідно з Умовами та прави
лами здійснення підприємниц
ької діяльності з постачання
електричної енергії за регу
льованим тарифом, затверджен
ий Постановою НКРЕ від 13.06.1996 №15/1
(зі змінами та доповненнями).

Відповідно до Положенн
я про порядок врахування час
тки понаднормативних витрат
електроенергії при формув
анні роздрібних тарифів н
а електроенергію, затвердж
ених Постановою НКРЕ від 19.04.2002 №
398, зі змінами та доповненнями
, мають право на врахування ча
стки понаднормативних витра
т у формуванні роздрібного т
арифу ліцензіати з постачанн
я електричної енергії за рег
ульованим тарифом, які розра
ховують роздрібні тарифи на
електричну енергію відповід
но до постанови НКРЕ від 22.01.2001р.
N47 "Про затвердження Порядку ф
ормування роздрібного тариф
у на електроенергію для спож
ивачів (крім населення і насе
лених пунктів) ліцензіатами
з постачання електроенергії
за регульованим тарифом" (із з
мінами та доповненнями), вико
нують поточні зобов'язання з
повної оплати електроенергі
ї, придбаної на Оптовому ринк
у електричної енергії, згідн
о з договором між ДП "Енергори
нок" та ліцензіатом протягом
останніх шести місяців та вз
яли на себе зобов'язання щодо
зниження звітних технологіч
них витрат електроенергії на
другому класі напруги протя
гом року за умови повної опла
ти електроенергії протягом п
еріоду врахування частки пон
аднормативних технологічни
х витрат при формуванні розд
рібних тарифів на електричну
енергію. В окремих випадках, з
а відсутності повної оплати
електроенергії, придбаної на
Оптовому ринку електричної
енергії, згідно з договором м
іж ДП "Енергоринок" та ліцензі
атом протягом останніх шести
місяців, НКРЕ має право враху
вати частку понаднормативни
х витрат при розрахунку екон
омічного коефіцієнта нормат
ивних технологічних витрат е
лектроенергії на передачу мі
сцевими локальними електром
ережами 2 класу, згідно з п. 2 цьо
го Порядку під зобов'язання л
іцензіата щодо зниження пона
днормативних витрат електро
енергії протягом року та зді
йснення оплати придбаної на
Оптовому ринку електричної е
нергії не нижче рівня, встано
вленого НКРЕ.
На думку відповідача, ті обс
яги електроенергії, що не над
ійшли споживачеві є понаднор
мативними втратами і не можу
ть вважатися проданими, оскі
льки за них не отримана плата
чи компенсація, та як наслідо
к не отримано прибутку.
СДПІ у м. Києві по роботі з ВП
П вважає, що в порушення п.1.32 ст
.1, п.5.1., пп. 5.2.1 п. 5.2 , ст.5 Закону №283/97-ВР,
АЕК "Київенерго" неправомірн
о включено до складу валових
витрат понаднормативні втра
ти при транспортуванні
електроенергії за період, як
ий перевірявся на суму 108 574 643,88
грн.
Також відповідач вважа
є, що позивачем неправомірно
віднесено до податкового кр
едиту сум ПДВ у зв'язку з придб
анням товарів з метою їх пода
льшого використання в оподат
ковуваних операціях у межах
господарської діяльності пл
атника податку, а саме, згідно
з пп.7.4.1. та 7.4.5. п. 7.4. ст. 7 Закону Укра
їни "Про податок на додану вар
тість" - податковий кредит зві
тного періоду визначається в
иходячи із договірної (контр
актної) вартості товарів (пос
луг), але не вище рівня звичайн
их цін, у разі якщо договірна ц
іна на такі товари (послуги) ві
дрізняється більше ніж: на 20 в
ідсотків від звичайної ціни
на такі товари (послуги), та ск
ладається із сум податків, на
рахованих (сплачених) платни
ком податку за ставкою, встан
овленою пунктом 6.1 статті 6 та с
таттею 8і цього Закону, протяг
ом такого звітного періоду у
зв'язку з (придбанням або виго
товленням товарів (у тому чис
лі при їх імпорті) та послуг з
метою їх подальшого використ
ання в оподатковуваних опера
ціях у межах господарської д
іяльності платника податку.

СДПІ у м. Києві по роботі
з ВПП не погоджується з тверд
женням позивача відносно тог
о, що підпункт 7.4.1. п. 7.4. ст. 7 Закону
України "Про податок на додан
у вартість" з формулюванням, в
икладеним на ст. 39 акту переві
рки, у перевіреному періоді н
е діяв, зміни внесені Законом
України "Про внесення змін до
Закону України "Про Державни
й бюджет України на 2005 рік" та д
еяких інших законодавчих акт
ів України" від 25.03.2005р. №2505-ІУ).
Закон України від 25.03.2005р. №2505-1
V "Про внесення змін до Закону
України "Про Державний бюдже
т України на 2005 рік" та деяких і
нших законодавчих актів Укра
їни" набрав чинності з момент
у опублікування, а перевірен
ий період був з 01.07.2005р. по 30.06.2007р.
Тобто, періоді, який перевір
явся вже діяв підпункт 7.4.1. п. 7.4. с
т. 7 Закону України "Про подато
к на додану вартість", що повні
стю спростовує твердження АК
"Київенерго" щодо не діяння в
цьому періоді п.п.7.4.1. п. 7.4. ст. 7 Зак
ону України "Про податок на до
дану вартість" з формулюванн
ям, викладеним на ст. 39 акту.
Суд не погоджується з ви
сновками акту перевірки та п
рийнятими податковими повід
омленнями рішеннями з огля
ду на наступне.
Відповідно до статуту АЕК "К
иївенерго" від 15 червня 1998 р. (реє
страційний № 02796) предме
том діяльності компанії
АЕК "Київенерго" є :виробн
ицтво, транспортування, пере
дача, розподіл та постачання
електричної і теплової енер
гії на основі
відповідних ліцензій.
Законом України "Про елек
троенергетику" від 16.10.1997 № 575/97-ВР,
який визначає правові, еконо
мічні та організаційні засад
и діяльності в електроенерге
тиці і регулює відносини, пов
'язані з виробництвом, переда
чею, постачанням і використа
нням енергії, забезпеченням
енергетичної безпеки Україн
и, конкуренцією та захистом п
рав споживачів і працівників
галузі, встановлено, що елект
рична чи теплова енергія, що в
иробляється на об'єктах елек
троенергетики, є товарною пр
одукцією, призначеною для ку
півлі-продажу (ст. 1 цього Зако
ну).
Відповідно до ст. 1 Закону Ук
раїни «Про електроенергетик
у», постачання електричної е
нергії споживачу проводитьс
я за допомогою технічних зас
обів передачі та розподілу е
лектричної енергії на підста
ві договору.
Передача енергії провод
иться шляхом транспортуванн
я енергії за допомогою мереж
.
Специфіка постачання ел
ектроенергії полягає в тому,
що при її транспортуванні за
допомогою електромереж вини
кають втрати електроенергії
, які є суто фізичним явищем і
залежать від природних факто
рів.
Пунктом 3.7.1 „Умов та правил
здійснення підприємницької
діяльності з постачання еле
ктричної енергії за регульов
аним тарифом", що затверджені
постановою НКРЕ від 13.06. 1996 року
№ 15/1, зареєстрованою в Міністе
рстві юстиції України 08.08.1996 рок
у за № 433/1458, визначено, що ліценз
іат, тобто суб'єкт підприємни
цької діяльності, зареєстров
аний у встановленому порядку
, який отримав ліцензію на пос
тачання електричної енергії
за регульованим тарифом та з
обов'язаний дотримуватися лі
цензійних умов і виконувати
рішення НКРЕ, має право одерж
увати від споживачів, яким ві
н постачає електричну енергі
ю, плату за роздрібними тариф
ами, розрахованими згідно з в
имогами п. 3.7.4.
Відповідно до пункту 3.7.4 розд
рібний тариф на спожиту спож
ивачами електроенергію розр
аховується виходячи з наступ
них показників:
- групи споживачів у в
ідповідності до нормативних
методик (документів), затверд
жених НКРЕ;
- класу споживачів у ві
дповідності до нормативних м
етодик (документів), затвердж
ених НКРЕ;
- класу напруги електр
омереж, через які пройшла еле
ктрична енергія до кінцевого
споживача;

- прогнозованої сере
дньої закупівельної ціни еле
ктроенергії на розрахункови
й місяць, на який визначаютьс
я роздрібні тарифи на електр
оенергію, грн./МВт.год.;
- економічного коефіц
ієнту нормативних технологі
чних витрат електроенергії н
а першому класі напруги;
- тарифу на передачу ел
ектроенергії місцевими (лока
льними) електромережами, грн
./МВт.год.;
- тарифу на постачан
ня електроенергії, грн./МВт.го
д.
Порядком формування роз
дрібного тарифу на електроен
ергію для споживачів (крім
населення і населених пун
ктів) ліцензіатами з постача
ння електроенергії за регуль
ованим
тарифом, що затверд
жений постановою НКРЕ від 22 сі
чня 2001 року № 47, передбачений

місячний розрахунковий пері
од.
Формула для розрахунку ро
здрібного тарифу на електрич
ну енергію, що вказана в «Поря
дку формування роздрібного
тарифу на електроенергію
для споживачів (крім, населе
ння і населених пунктів)», ліц
ензіатами з постачання елект
роенергії за регульованим та
рифом, містить такі ж чинники
, які передбачені в Умовам та п
равилами здійснення підприє
мницької діяльності з постач
ання електричної енергії за
регульованим тарифом
При цьому ні Умовами
та правилами здійснення пос
тачання електричної енергії
за регульованим тарифом, фор
мування роздрібного тарифу н
а електроенергію для спожива
чів (крім населення та населе
них пунктів) ліцензіатами з п
остачання електроенергії за
регульованим тарифом не пер
едбачено, що при розрахунку р
оздрібного тарифу на електро
енергію враховуються понадн
ормативні втрати.
Постановою від 19 квіт
ня 2002 року № 398 НКРЕ затверджено
«Положення про порядок врах
ування частки понаднорматив
них витрат електроенергії пр
и формуванні роздрібних тари
фів на електричну енергію».

Відповідно до пункту 1.2 „Пол
оження про порядок врахуванн
я частки понаднормативних ви
трат електроенергії при форм
уванні роздрібних тарифів на
електричну енергію" це Полож
ення поширюється на всіх ліц
ензіатів з постачання електр
ичної енергії за регульовани
м тарифом, які розраховують р
оздрібні тарифи на електричн
у енергію відповідно до пост
анови НКРЕ від 22.01.2001 № 47 „Про затв
ердження „Порядку формуванн
я роздрібного тарифу на елек
троенергію для споживачів (к
рім населення і населених пу
нктів) ліцензіатами з постач
ання електроенергії за регул
ьованим тарифом" (із змінами т
а доповненнями) та виконують
хоча б одну із таких умов:
а) виконують поточні
зобов'язання з повної оплати
електроенергії, купованої н
а
оптовому ринку електрич
ної енергії, згідно з договор
ом між ДП "Енергоринок" та
л
іцензіатом протягом останні
х двох місяців при першому по
данні документів на розгляд

НКРЕ та протягом шести ост
анніх місяців при наступних
звертаннях;
б) взяли зобов'язання
щодо зниження понаднорматив
них витрат електроенергії

протягом року та подали ін
вестиційну програму на пото
чний рік.
В пункті 1.4 „Положення про п
орядок врахування частки пон
аднормативних витрат електр
оенергії при формуванні розд
рібних тарифів на електричну
енергію" вказано, що ліцензіа
ти, які виконують одну із умов
пункту 1.2, мають право подати д
о НКРЕ заяву про врахування ч
астки понаднормативних витр
ат електроенергії при формув
анні роздрібних тарифів для
споживачів.
Відповідно до пункту 2.1 „Пол
оження про порядок врахуванн
я частки понаднормативних ви
трат електроенергії при форм
уванні роздрібних тарифів на
електричну енергію" право вр
аховувати протягом наступни
х шести місяців при розрахун
ку роздрібних тарифів економ
ічний коефіцієнт технологіч
них витрат електроенергії лі
цензіат отримував лише у вип
адку, якщо він виконував пото
чні зобов'язання з повної опл
ати електроенергії, куповано
ї на Оптовому ринку електрич
ної енергії та у разу прийнят
тя Національною Комісією Рег
улювання Електроенергетики
України позитивного рішення
з даного питання.
Згідно з пунктом 1.3 д
аного Положення понаднорма
тивні технологічні витрати

електроенергії - це різни
ця між звітними технологічни
ми витратами електроенергії
і нормативними значеннями т
ехнологічних витрат електро
енергії.
Технологічними витратам
и електроенергії називаєтьс
я сума втрат електроенергії
в елементах електричних мере
ж, витрат електроенергії на в
ласні потреби підстанцій та
витрат електроенергії на пла
влення ожеледі.
Нормативне значення техно
логічних витрат електроенер
гії на передачу електричними
мережами - це сума значень тех
нічних розрахункових втрат в
елементах електричних мереж
та нормативних витрат елект
роенергії на власні потреби
підстанцій.
В основі розрахунку нор
мативних значень технологіч
них витрат електроенергії (Н
ЗТВЕ) в мережах лежать техніч
ні характеристики ліній елек
тропередач та трансформатор
ів, що характеризують мережі
та режимами перетоків елект
роенергії (аналітичні залежн
ості технічних розрахункови
х витрат електроенергії від
режимних факторів, від значе
нь еквівалентних опорів ліні
й електропередачі та трансфо
рматорів кожного ступеня нап
руги або розрахункових схем
електричних мереж кожного ст
упеня напруги та технічних х
арактеристик елементів цих м
ереж). Тобто, НЗТВЕ обумовлені
фізичними процесами, що об'єк
тивно відбуваються в мережах
.
Нормування технологічних
витрат електроенергії на пе
редачу в електричних мережах
та відповідне програмне заб
езпечення належать до компет
енції структурного підрозді
лу Мінпаливенерго ВАТ «Львів
ОРГРЕС». Методика нормування
затверджується Мінпаливене
рго.
Постановою Національної к
омісії регулювання електрое
нергетики України (НКРЕ) від 25
.02.2006 № 654 затверджене «Положення
про порядок подання, визначе
ння та затвердження економіч
них коефіцієнтів нормативни
х технологічних витрат елект
роенергії»(далі Порядок № 654), я
ке було затверджено на зміну
Тимчасовому положенню про п
орядок розрахунку економічн
их коефіцієнтів нормативних
технологічних витрат електр
оенергії, затвердженому пост
ановою НКРЕ України від 30.11.2001 №
1179.
АК «Київенерго»у відповід
ності з постановою НКРЕ від 25.
02.206 № 654 на підставі договорів ві
д 06.01.205 №05.2005.06, від 07.07.2005 №05.205.052, від 23.02.2006 №8
9-06, від 10.01.2006 № 22-06, від 03.01.2007 № 07.205.011 (додаю
ться) замовляла у ВАТ «ЛьвівО
РГРЕС», що виступало виконав
цем, розроблення нормативних
характеристик та обчислення
структури нормативних значе
нь технологічних витрат елек
троенергії в електричних мер
ежах АК „Київенерго".
Відповідно до п. 1.3. Порядку №
654 - нормативна характеристик
а технологічних витрат елект
роенергії (НХТВЕ) в електричн
их мережах - постійна для розр
ахункового періоду характер
истика мережі за схемою но
рмального режиму у виг
ляді аналітичної залежності
технічних розрахункових втр
ат в елементах електричних м
ереж від режимних факторів а
бо у вигляді значень еквівал
ентних групових опорів чи оп
орів багатоелементних ліній
та трансформаторів кожного
ступеня напруги чи розрахунк
ових схем електричних мереж:
кожного ступеня напруги та т
ехнічних даних елементів цих
мереж:.
На підставі нормативних х
арактеристик наданих ВАТ «Ль
вівОРГРЕС», Міністерство пал
ива та енергетики відповідн
ими протоколами (додаються)
затверджувало нормативні
характеристики технологічн
их витрат електроенергії
(НХТВЕ) в електричних мере
жах АК „Київенерго" на відп
овідні періоди (квартали).
Щодо понаднормативни
х витрат електроенергії
Відповідно до п. 1.3.
Порядку № 654 звітне значен
ня технологічних витрат елек
троенергії в електричних мер
ежах - обсяг електроенергі
ї, що визначається різницею м
іж обсягом надходжень і обся
гом віддач електроенергії як
і визначені за показниками р
озрахункових засобів обліку
електроенергії.
Нормативне значення техно
логічних витрат електроенер
гії в електричних мережах
(НЗТВЕ) - складова звітного зн
ачення технологічних витрат
електроенергії, що дорівнює
сумі значень технічних розр
ахункових витрат в електричн
их мережах та нормативних ви
трат електроенергії на власн
і потреби підстанцій і розпо
дільчих пунктів.
Небаланс - різниця між: з
вітним значенням технологіч
них витрат електроенергії та
нормативним значенням техно
логічних витрат електроенер
гії.
Нетехнічні витрати електр
оенергії в електричних мереж
ах (небаланс) що виникають
під час постачання електроен
ергії обумовлені рядом причи
н, зокрема:
- похибками вимірюван
ня надходжень та віддач елек
троенергії розрахунковими з
асобами
обліку;
- відхилення схеми м
ережі від схеми нормального
режиму через велику кількіст
ь пошкодженого обладнання;

- невідповідністю хар
актеристик обладнання паспо
ртним даним через великі тер
міни експлуатації;
- заниженням віддачі
електроенергії споживачам ч
ерез:
- недостовірність ви
значення обсягу постачання е
лектроенергії споживачам за
фактичною оплатою з викорис
танням роздрібних цін на еле
ктроенергію;
- помилок під час визна
чення обсягу споживання елек
троенергії за розрахунковий
місяць за усередненим значе
нням споживання електроенер
гії споживачами без зняття у
цьому розрахунковому період
і фактичних показів розрахун
кових засобів обліку електро
енергії;
- неодночасне зняття
показників розрахункових за
собів обліку;
- наявність сезонної
складової та робота розраху
нкових засобів обліку з похи
бками
вимірювань, що перев
ищують їх нормовані значення
;
- крадіжки елек
троенергії;
- тощо.
Викладене також підтверд
жується п. 1.3. Порядку № 654.
Листом від 09.12.2003 №05-31-11/4792 НКРЕ
України роз'яснила, що невідп
овідність звітних технологі
чних витрат електроенергії н
ормативним показникам поясн
юється наявністю додатков
ої складової витрат електрое
нергії - понаднормативним
и витратами, які включають в с
ебе не тільки крадіжки елект
роенергії а й метрологічну п
охибку приладів обліку та те
хнологічні витрати, які не мо
жуть бути розраховані відпов
ідно чинної методики. При цьо
му не існує методу, який дозво
ляє розкласти понаднорматив
ні витрати за їх складовими (п
ричинами виникнення) та розм
іром таких витрат за кожною о
кремою складовою.
Таким чином нетехнічні ви
трати електроенергії в елект
ричних мережах (які названі С
ДШ як понаднормативні витрат
и) є об'єктивним і неминучим яв
ищем яке характеризується на
явністю перш-за все незалежн
их від Компанії причин.
СДШ у м. Києві по роботі з ВПП
не враховані особливості ві
дносин в електроенергетиці,
що визначені ст. 4 Закону Украї
ни «Про електроенергетику»,
ці особливості викликані об'
єктивними умовами функціону
вання галузі - постійним і без
перервним збалансуванням ви
робництва і споживання елект
ричної енергії.
Отже, процес виробництва та
постачання електроенергії є
безперервним і характеризує
ться неможливістю технічног
о забезпечення одночасного в
изначення обсягів надходжен
ня електроенергії в мережі К
омпанії та обсягів корисно с
пожитої і оплаченої електрое
нергії споживачами. Різниця
що виникає в результаті тако
ж є частиною так званих нетех
нічних витрат, проте це не сві
дчить про невикористання так
ої різниці в господарській д
іяльності.
Специфіка такого товару як
електроенергія не дозволяє
зберігати його, весь обсяг ел
ектричної енергії надходить
до електричних мереж. Нетехн
ічні втрати електроенергії в
електричних мережах (понадн
ормативні втрати) є втрачени
м товаром, продати втрачений
(неіснуючий) обсяг електроен
ергії неможливо.
П. 1.3. Порядку №654 передбачено
, що нормативна характерис
тика технологічних витрат ел
ектроенергії (НХТВЕ) в електр
ичних мережах - постійна дл
я розрахункового періоду
характеристика мережі за
схемою нормального режиму
у вигляді аналітичної за
лежності технічних розрахун
кових втрат в елементах елек
тричних мереж: від режимних ф
акторів або у вигляді значен
ь еквівалентних групових опо
рів чи опорів багатоелементн
их ліній та трансформаторів
коленого ступеня напруги чи
розрахункових схем електрич
них мереж: кожного ступеня на
пруги та технічних даних еле
ментів цих мереж:.
Як видно з наведеного в п. 1.3
Порядку № 654, при визначенні но
рмативних характеристик тех
нологічних витрат електроен
ергії (НХТВЕ), які затверджуют
ься окремо для кожної енерго
постачальної компанії окрем
о, враховується нормальни
й режим роботи електромережі
. Електромережі з огляду на
їх вік, технічний стан, аварії
, пориви та цілий ряд інших фак
торів в нормальному режимі н
іколи не працюють, і відхилен
ня від нормального режиму ро
боти електромережі, як прави
ло у бік збільшення втрат, так
ож є частиною понаднормативн
их (нетехнічних витрат) елект
роенергії. Такі відхилення б
езпосередньо пов'язані з роб
отою електромережі, з процес
ом передавання (постачання) е
лектроенергії споживача, тоб
то з веденням господарської
діяльності.
Необхідно зазначити, що пон
аднормативні витрати не врах
овуються в тарифах на електр
оенергію та не відшкодовують
ся споживачами, що в умовах жо
рсткого регулювання тарифів
на постачання електроенергі
ї призводить до нерентабельн
ої роботи енергопостачально
ї компанії, неможливості про
ведення своєчасних ремонтів
, зниження надійності енерго
постачання.
Таким чином, що висновок СДП
І у м. Києві по роботі з ВПП, зро
блений в Акті перевірки від 12.
11.2007 про те, що не вся придбана ел
ектроенергія використана у г
осподарській діяльності, оск
ільки не надійшла споживачам
, не узгоджується не тільки з н
ормами податкового законода
вства, але й суперечить норма
тивним актам НКРЕ України, що
регулюють постачання електр
оенергії.
При цьому законодавством
не визначені обсяги нормати
вних значень технологічних в
трат електроенергії.
Суд відзначає, що Постано
вою НКРЕ від 15 січня 2003 року № 23 в
несені зміни до Постанови "Пр
о затвердження Положення про
порядок врахування частки п
онаднормативних витрат елек
троенергії при формуванні ро
здрібних тарифів на електрич
ну енергію", відповідно до яки
х збільшилися вимоги до ліце
нзіата, дотримання яких нада
є право ліцензіату, враховув
ати частку понаднормативних
втрат електроенергії при фо
рмуванні роздрібних тарифів
на електричну енергію.
Так, в пункті 1.2 „Положення
про порядок врахування част
ки понаднормативних витрат е
лектроенергії при формуванн
і роздрібних тарифів на елек
тричну енергію" із змінами, вн
есеними 15 січня 2003 року, вказан
о, що Положення поширюється н
а всіх ліцензіатів з постача
ння електричної енергії за р
егульованим тарифом, які роз
раховують роздрібні тарифи н
а електричну енергію відпові
дно до постанови НКРЕ від 22.01.2001
№ 47 "Про затвердження Порядку
формування роздрібного тари
фу на електроенергію для спо
живачів (крім населення і нас
елених пунктів) ліцензіатами
з постачання електроенергії
за регульованим тарифом" (із з
мінами та доповненнями), вико
нують поточні зобов'язання з
повної оплати електроенергі
ї, купованої на оптовому ринк
у електричної енергії, згідн
о з договором між ДП "Енергори
нок" та ліцензіатом протягом
останніх шести місяців та вз
яли на себе зобов'язання щодо
зниження понаднормативних в
итрат електроенергії протяг
ом року за умови повної оплат
и електроенергії протягом пе
ріоду врахування частки пона
днормативних технологічних
витрат при формуванні роздр
ібних тарифів на електричну
енергію.
В окремих випадках, за відсу
тності повної оплати електро
енергії, купованої на оптово
му ринку електричної енергії
, згідно з договором між ДП "Ен
ергоринок" та ліцензіатом пр
отягом останніх шести місяці
в, НКРЕ має право врахувати ча
стку понаднормативних витра
т при розрахунку економічног
о коефіцієнта нормативних те
хнологічних витрат електрое
нергії на передачу місцевими
локальними електромережами
2 класу, згідно з п. 2 цього Поря
дку під зобов'язання ліцензі
ата щодо зниження понаднорма
тивних витрат електроенергі
ї протягом року та здійсненн
я оплати купованої на Оптово
му ринку електричної енергії
не нижче рівня, встановленог
о НКРЕ.
Відповідно до п. 5.1 ст. 5 Закону
України "Про оподаткування п
рибутку підприємств" валові
витрати виробництва та обігу
- це сума будь-яких витрат пла
тника податку у грошовій, мат
еріальній або нематеріальні
й формах, здійснюваних як ком
пенсація вартості товарів (р
обіт, послуг), які придбавають
ся (виготовляються) таким пла
тником податку для їх подаль
шого використання у власній
господарській діяльності.

Як свідчать матеріали спра
ви, Акціонерною енергопостач
альною компанією "Київенерго
" у перевіреному періоді спис
увались на виробництво варті
сть тих паливних витрат, виро
бничих послуг, сировини та до
поміжних матеріалів, а також
інших витрат, які були викори
стані на виробництво електри
чної енергії, що здійснювало
сь у відповідності до вимог ч
инного законодавства Україн
и з питань бухгалтерського т
а податкового обліку.
Відповідно до пункту 1.32 стат
ті 1 Закону України "Про оподат
кування прибутку
підприє
мств", господарська діяльніс
ть - це будь-яка діяльність осо
би, направлена на
отриманн
я доходу в грошовій, матеріал
ьній або нематеріальній форм
ах, у разі коли
безпосеред
ня участь такої особи в орган
ізації такої діяльності є ре
гулярною, постійною та
сут
тєвою.
В пункті 5.3 статті 5 Закону Ук
раїни "Про оподаткування при
бутку підприємств»наведени
й перелік витрат, які не відно
сяться до складу валових вит
рат підприємства. В
даному переліку понаднор
мативні втрати електроенерг
ії не значаться.
Згідно з пунктом 5.11 статті
5 Закону України № 283/97-ВР, устан
овлення додаткових обмежень
щодо віднесення витрат до
складу валових витрат пла
тника податку, крім тих, що заз
начені у цьому Законі не дозв
оляється.
З урахуванням наведеного
суд вважає, що оскільки при ку
півлі-продажу електроенергі
ї передача електричної енерг
ії проводиться за допомогою
електричних мереж і втрати е
лектроенергії, в тому числі я
к в межах нормативних значен
ь технологічних втрат електр
оенергії, так і понаднормати
вні технологічні втрати, є вт
рат супроводжують процеси п
ередавання електричної енер
гії, то дані втрати є такими, щ
о об'єктивно пов'язані з веден
ням господарської діяльност
і і відносяться до складу вал
ових витрат.
Таким чином суд дійшов вис
новку, що позивачем правомір
но та у відповідності до п. 1.32 с
т. 1, п. 5.1 ст. 5 Закону України „Про
оподаткування прибутку підп
риємств" було віднесено до ск
ладу валових витрат витрати
у розмірі 108 574 643,88 грн., пов'язані з
втратою електроенергії, пон
ад законодавчо встановленн
і нормативи, оскільки вказа
ні витрати . донесенні позива
чем при здійсненні діяльност
і (виробництво, продаж та тран
спортування електроенергії
), направленої на отриманн
я доходу в грошовій (мате
ріальній) або нематеріальні
й формах.

Щодо донарахування подат
ку на додану вартість
У Акті перевірки (стор
. 32-33) зазначено про заниження п
озивачем податку на додану в
артість за період з жовтня 2005 п
о перше півріччя 2007 року включ
но. На стор. 39 Акта перевірки вк
азано, що відповідно до пп. 7.4.1. п
. 7.4. ст. 7 Закону України «Про под
аток на додану вартість»від
03.04.97 № 168/97, податковий кредит зві
тного періоду складається із
сум податків, сплачених (нара
хованих) платником податку у
звітному періоді у зв'язку з п
ридбанням товарів (робіт, пос
луг), вартість яких відносить
ся до складу валових витрат в
иробництва (обігу), та основни
х фондів чи нематеріальних а
ктивів, що підлягають аморти
зації. На думку СДПІ у м. Києві
по роботі з ВПП, АЕК «Київенер
го»повинна була відкоригува
ти суму ПДВ, що входить до скла
ду витрат, понесених у зв'язку
з виробництвом електричної
енергії, втраченої понад нор
му, чого фактично не відбулос
я. При цьому для розрахунку су
м податкового кредиту, що вхо
дять до складу вартості елек
тричної енергії, яка була втр
ачена при транспортуванні по
над встановлені нормативи, б
ули використані витрати на п
ридбання електричної енергі
ї у ДП «Енергоринок».
Суд з такими висновками не п
огоджується та вважає, що вон
и не відповідають фактичним
обставинам справи та не ґрун
туються на нормах чинного за
конодавства.
Як встановлено судом, відпо
відачем при проведенні перев
ірки не виявлено порушень пі
дпункту 7.4.5. п. 7.4. ст. 7 Закону Укра
їни "Про податок на додану вар
тість". Суми податку включені
до податкового кредиту, підт
верджені податковими наклад
ними, що також зафіксовано в А
кті перевірки, зокрема і в дод
атку 3.1.5.
Згідно з підпунктами 7.4.1. та 7.4
.5. п. 7.4. ст. 7 Закону України «Про п
одаток на додану вартість», п
одатковий кредит звітного пе
ріоду визначається виходячи
із договірної (контрактної) в
артості товарів (послуг), але н
е вище рівня звичайних цін, у р
азі якщо договірна ціна на та
кі товари (послуги) відрізняє
ться більше ніж: на 20 відсоткі
в від звичайної ціни на такі т
овари (послуги) та складаєтьс
я із сум податків, нараховани
х (сплачених) платником подат
ку за ставкою 20% протягом тако
го звітного періоду у зв'язку
з:
придбанням або виготовлен
ням товарів (у тому числі при ї
х імпорті) та послуг з метою їх
подальшого використання в о
податковуваних операціях у м
ежах господарської діяльнос
ті платника податку;
придбанням (будівництвом
, спорудженням) основних фонд
ів (основних засобів, у тому чи
слі інших необоротних матері
альних активів та незавершен
их капітальних інвестицій в
необоротні капітальні актив
и), у тому числі при їх імпорті
, з метою подальшого використ
ання у виробництві та/або пос
тавці товарів (послуг) для опо
датковуваних операцій у межа
х господарської діяльності п
латника податку.
Право на нарахування подат
кового кредиту виникає незал
ежно від того, чи такі товари (
послуги) та основні фонди поч
али використовуватися в опод
атковуваних операціях у межа
х господарської діяльності п
латника податку протягом зві
тного податкового періоду, а
також від того, чи здійснював
платник податку оподатковув
ані операції протягом такого
звітного податкового період
у.
Не підлягають включенню д
о складу податкового кредиту
суми сплаченого (нараховано
го) податку у зв'язку з придбан
ням товарів (послуг), не підтве
рджені податковими накладни
ми чи митними деклараціями (п
ідпункт 7.4.5. п. 7.4. ст. 7 Закону). Одна
к слід враховувати, що Законо
м України «Про податок на дод
ану вартість»встановлено до
даткову умову віднесення сум
податку до складу податково
го кредиту -придбання товарі
в (робіт, послуг) повинно здійс
нюватися з метою їх подальшо
го використання саме в опода
тковуваних операціях.
Актом перевірки також не вс
тановлено та не зафіксовано
відсутності документальног
о підтвердження придбання ел
ектроенергії. Не встановлено
фактів придбання електроене
ргії з метою, іншою ніж викори
стання у власній господарськ
ій діяльності, а також фактів
використання придбаної елек
троенергії у негосподарські
й, тобто іншій діяльності під
приємства.
Таким чином, оскільки, як
вже було встановлено судом, п
онаднормативних втрат при т
ранспортуванні електроенер
гії компанією до складу вало
вих витрат не включено, тобто
всі витрати повязані з вед
енням господарської діяльно
сті підприємства, тому АЕК «К
иївенерго»правомірно відне
сено до складу податкового к
редиту суму податку на додан
у вартість в розмірі 21 714 929,00 грн
.

Щодо застосування штрафн
их санкцій

Згідно з п. 17.1 ст. 17 Закону Укр
аїни «Про порядок погашення
зобовязань платників под
атків перед бюджетами та дер
жавними цільовими фондами»в
ід 20.12.2000 р. № 2181-ІІІ, штрафні санкці
ї накладаються на платника п
одатків за порушення податко
вого законодавства.
Відповідно до п.п. 17.1.3 п. 17.1 ст. 17 ц
ього Закону, у разі коли конт
ролюючий орган самостійно до
нараховує суму податкового з
обов'язання платника податкі
в за підставами, викладеними
у підпункті "б" підпункту 4.2.2 пу
нкту 4.2 статті 4 цього Закону, та
кий платник податків зобов'я
заний сплатити штраф у розмі
рі десяти відсотків від суми
недоплати (заниження суми по
даткового зобов'язання) за ко
жний з податкових періодів, у
становлених для такого подат
ку, збору (обов'язкового плате
жу), починаючи з податкового п
еріоду, на який припадає така
недоплата, та закінчуючи под
атковим періодом, на який при
падає отримання таким платни
ком податків податкового пов
ідомлення від контролюючого
органу, але не більше п'ятдеся
ти відсотків такої суми та не
менше десяти неоподатковува
них мінімумів доходів громад
ян сукупно за весь строк недо
плати, незалежно від кількос
ті податкових періодів, що ми
нули.
Згідно з п.п. 17.1.6 п. 17.1 ст. 17, Закону
№ 2181-ІІІ, у разі коли платника п
одатків (посадову особу плат
ника податків) засуджено за с
коєння злочину щодо ухилення
від сплати податків або якщо
платник податків декларує п
ереоцінені або недооцінені о
б'єкти оподаткування, що приз
водить до заниження податков
ого зобов'язання у великих ро
змірах, такий платник податк
ів додатково до штрафів, визн
ачених цим пунктом, за наявно
сті підстав для їх накладенн
я сплачує штраф у розмірі п'ят
десяти відсотків від суми не
доплати, але не менше ста неоп
одатковуваних мінімумів дох
одів громадян сукупно за вес
ь строк недоплати, незалежно
від кількості податкових пе
ріодів, що минули.
Заниженням податкового зо
бов'язання у великих розміра
х вважається сума недоплати,
яка встановлюється на рівні
, визначеному Кримінальним к
одексом України.
Належних та допустимих до
казів того, що посадову особу
чи посадових осіб позивача з
асуджено за скоєння злочину
щодо ухилення від сплати под
атків, а також того, що позивач
декларував переоцінені або
недооцінені об'єкти оподатку
вання, суду не надано.
Зважаючи на те, що суд виз
нав відсутність суми недопла
ти (заниження суми податково
го зобов'язання) з податку на п
рибуток у загальній сумі 27 113 261
,00 грн., застосування штрафних
санкцій у розмірі 27 113 261,00 грн. т
а податку на додану вартість
у розмірі 21 715 508,00 грн. та штрафни
х санкцій у розмірі 10 857 754,00 грн. н
а підставі пп. 17.1.3 та пп. 17.1.6 п. 17.1 ст
. 17 Закону України "Про порядок
погашення зобов'язань платн
иків податків перед бюджетам
и та державними цільовими фо
ндами" є необґрунтованим.
Відповідно до ст. 162 Кодексу
адміністративного судочинс
тва України при вирішенні сп
рави по суті суд може задовол
ьнити адміністративний позо
в повністю або частково чи ві
дмовити в його задоволенні п
овністю або частково, у разі з
адоволення адміністративно
го позову суд може прийняти п
останову про визнання протип
равними рішення суб'єкта вла
дних повноважень чи окремих
його положень, дій чи бездіял
ьності і про скасування або в
изнання нечинним рішення чи
окремих його положень, про по
ворот виконання цього рішенн
я чи окремих його положень із
зазначенням способу його зд
ійснення.
З урахуванням наведеного
вище, суд дійшов висновку, що
відповідач прийняв податков
і повідомлення рішення, як
і відповідають чинному зако
нодавству України.
Згідно з ч.3 ст. 2 КАС України
у справах щодо оскарження рі
шень, дій чи бездіяльності су
бєктів владних повноважен
ь адміністративні суди перев
іряють, чи прийняті (вчинені) в
они:
1) на підставі, у межах
повноважень та у спосіб, що пе
редбачені Конституцією та за
конами України;
2) з використанням повнов
аження з метою, з якою це повно
важення надано;
3) обґрунтовано, тоб
то з урахуванням усіх обстав
ин, що мають значення для прий
няття рішення (вчинення дії);

4) безсторонньо (неупередж
ено);
5) добросовісно;
6) розсудливо;
7) з дотриманням принципу
рівності перед законом, запо
бігаючи несправедливій диск
римінації;
8) пропорційно, зокрема з д
отриманням необхідного бала
нсу між будь-якими несприятл
ивими наслідками для прав, св
обод та інтересів особи і ціл
ями, на досягнення яких спрям
оване це рішення (дія);
9) з урахуванням права ос
оби на участь у процесі прийн
яття рішення;
10) своєчасно, тобто протяг
ом розумного строку.
Відповідно до статті
70 КАС України кожна сторона п
овинна довести ті обставини,
на яких ґрунтуються її вимог
и та заперечення, крім випадк
ів, встановлених статтею 72 цьо
го Кодексу.
Відповідно до ч. 1 ст. 71 К
АС України кожна сторона пов
инна довести ті обставини, на
яких ґрунтується її вимоги т
а заперечення крім випадків,
встановлених статтею 72 цього
Кодексу.
Згідно з ч. 2 ст. 71 КАС У
країни в адміністративних сп
равах про протиправність ріш
ень, дій чи бездіяльності суб
єкта владних повноважень о
бовязок щодо доказування п
равомірності свого рішення,
дії чи бездіяльності поклада
ється на відповідача, якщо ві
н заперечує проти адміністра
тивного позову.
Відповідно до статті
86 КАС України суд оцінює дока
зи, які є у справі, за своїм вну
трішнім переконанням, що ґру
нтується на їх безпосередньо
му, всебічному, повному та об'є
ктивному дослідженні; суд оц
інює належність, допустиміст
ь, достовірність кожного док
азу окремо, а також достатніс
ть і взаємний зв'язок доказів
у їх сукупності.
Відповідно до ч. 1 ст
. 9 КАС України суд при вирішен
ні справи керується принципо
м законності, відповідно до я
кого органи державної влади,
органи місцевого самоврядув
ання, їхні посадові і службов
і особи зобовязані діяти л
ише на підставі, в межах повно
важень та у спосіб, що передба
чені Конституцією та законам
и України.
Всупереч наведеним
вимогам, відповідач як суб
єкт владних повноважень, не д
овів правомірність прийняти
х ним рішень. Зважаючи н
а викладене, суд дійшов висно
вку, що позовні вимоги підляг
ають задоволенню.
Враховуючи вищенаведене
та керуючись ст.ст. 71, 94, 97, 158-163 КАС У
країни, Окружний адміністрат
ивний суд м. Києва, -
ПОСТАНОВИВ:
1. Позов задовольн
ити .
2. Визнати протиправни
ми та скасувати податкові по
відомлення рішення, винесе
ні Спеціалізованою державно
ю податковою інспекцією у мі
сті Києві по роботі з великим
и платниками податків:
від 27.11.2007 р. № /0 на суму 54 226
522,00 грн., з яких 27 113 261,00 грн. основ
ний платіж та 27 113 261,00 грн. штра
фні (фінансові) санкції ;
від 27.11.2007 р. № /0 на суму 32 573 262,00 гр
н., з яких 21 715 508,00 грн. основний п
латіж та 21 715 508,00 грн. штрафні (ф
інансові) санкції.
3. Судові витрати в р
озмірі 3,40 грн. судового збору, п
рисудити на користь Акціонер
ної енергопостачальної ком
панії «Київенерго»за рахуно
к Державного бюджету України
.

Постанова відповідно до
ч. 1 ст. 254 Кодексу адміністрати
вного судочинства України на
бирає законної сили після за
кінчення строку подання заяв
и про апеляційне оскарження,
встановленого цим Кодексом,
якщо таку заяву не було подан
о.
Постанова може бути оскарж
ена до суду апеляційної інст
анції протягом десяти днів з
дня її складення в повному об
сязі за правилами, встановле
ними ст.ст. 185-187 Кодексу адмініс
тративного судочинства Укра
їни.

Головуючий - суддя
Доб
рянська Я.І.