Справа № 22-а-445/2008
Суддя: Григоров А.М.
Дата ухвалення: 2008-07-22 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
вул.Володарського, 46 (1 корпус)
Головуючий 1 інстанції:
суддя Ярошенко Т.О.
Доповідач 2 інстанції:
суддя
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 липня 2008 року

№ 22-а-445/08

Колегія суддів
Харківського апеляційного адміністративного суду у складі:

Головуючого судді - Мельнікова
Л.В.

Суддів - Григоров А.М., Сіренко О.І.

при секретарі:
Холодна Д.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на
постанову Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 07 серпня
2007 року по справі № 2-а-66/07

за позовом ОСОБА_1

до
військової
частини А-0563

про зобов'язання
зарахувати строк навчання в стаж перебування на військовій службі та провести
перерахунок грошового забезпечення,

ВСТАНОВИЛА:

Позивач, ОСОБА_1, звернувся до суду
з позовом до військової частини А-0563 про зобов'язання зарахувати строк
навчання в стаж перебування на військовій службі та провести перерахунок
грошового забезпечення.

Постановою Охтирського
міськрайонного суду Сумської області від 07 серпня 2007 року в задоволенні
позову ОСОБА_1 до військової частини
А-0563 про зобов'язання зарахувати строк навчання в стаж перебування на
військовій службі та провести перерахунок грошового забезпечення відмовлено.

ОСОБА_1 не погоджується з винесеною
постановою, подав апеляційну скаргу, вважає, що постанова є невірною, прийнята
з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Враховуючи наведене, ОСОБА_1,
просить суд апеляційної інстанції скасувати
постанову Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 07 серпня 2007 року
по справі № 2-а-66/07 та
прийняти нову постанову по справі, якою задовольнити його позовні вимоги.

Заслухавши суддю-доповідача,
перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія
суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню.

Судом першої інстанції було
встановлено наступне.

Позивач звернувся до суду з позовом
та просить зобов'язати командування військової частини А-0563 зарахувати у
строк військової служби термін навчання у Чернігівському ліцеї з посиленою
військово - фізичною підготовкою та провести перерахунок розміру щомісячної
надбавки за вислугу років на військовій службі до окладів за військовим званням
та посадою.

Встановлено, що позивач з 21 серпня
1993 року по 22 червня 1996 року був учнем (ліцеїстом) Чернігівського ліцею з
посиленою військово - фізичною підготовкою (а. с. 3 - 4), по закінченню якого
отримав атестат про повну середню освіту.

Згідно з вимогами ст. 24 Закону
України «Про загальний військовий обов'язок і військову службу» в редакції,
чинній на час виникнення спірних правовідносин, початкам перебування на
військовій службі вважається, зокрема, день прибуття на навчання до військового
навчального закладу (військового ліцею), зазначений у приписі, виданому
військовим комісаріатом для допризовників, призовників і військовозобов'язаних.

Такого припису військовий
комісаріат в особовій справі ОСОБА_1 не робив, про це зазначили сторони в суді.

Згідно ст. 9 Закону України «Про
загальну середню освіту» та ст. ст. 9, 12 Закону України « Про загальний
військовий обов'язок і військову службу» у редакції 1992 року, ст. 12 чинного
Закону України « Про військовий обов'язок і військову службу» у військових
ліцеях як середніх загальноосвітніх закладах проводиться допризовна
(допрофесійна) підготовка громадян України, які виявили бажання вступити до
вищих військових навчальних закладів та військових навчальних підрозділів вищих
навчальних закладів.

Законом України «Про військовий
обов'язок і військову службу» не передбачено одночасно проведення допризовної
підготовки та проходження військової служби.

Відповідно до ст. 3 Закону України
«Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей»
визначено коло осіб, які відносяться до військовослужбовців: особи офіцерського
складу, прапорщики, мічмани, військовослужбовці строкової і надстрокової служби
та військової служби за контрактом, військовослужбовці - жінки, курсанти
військових навчальних закладів, позивач в цей перелік не підпадає.

Законом України «Про вищу освіту»
встановлено, що курсант - це особа, яка в установленому порядку зарахована до
військового вищого навчального закладу.

Відповідно до Закону України «Про
загальну середню освіту» ліцей - загальноосвітній навчальний заклад загальної
середньої освіти з профільним навчанням і допрофесійною підготовкою.

При вирішенні даного спору, суд
виходить з того, що, оскільки, позивач мав статус учня, а не
військовослужбовця, тому немає правових підстав для зарахування строку навчання
в ліцеї в стаж перебування на військовій службі та, відповідно, проведення
перерахунку грошового забезпечення. р

З огляду на вищевикладене, суд не
прийняв до уваги доводи позивача про те, що він в період навчання був ніби - то
військовослужбовцем, оскільки, на період навчання він був зарахований на всі
види довольства, на котлове забезпечення, але згідно діючого законодавства це
не дає підстав вважати його військовослужбовцем.

Таким чином, період навчання
позивача у Чернігівському ліцеї з посиленою військово - фізичною підготовкою не
може бути на законних підставах зараховано у стаж: перебування на військовій службі,
оскільки, на час навчання ОСОБА_1 у вищевказаному ліцеї він не був
військовослужбовцем, тому суд першої інстанції не вважає його право порушеним і
не мається підстав для проведення перерахунку грошового забезпечення.

Колегія суддів не погоджується з
таким висновком суду першої інстанції та зазначає, що відповідно до статті 24
Закону України «Про загальний військовий обов'язок і військову службу» в
редакції від 25.03.92р. початком перебування на військовій службі вважається
день прибуття на навчання до військово - навчального закладу "військового
ліцею", вказаний у приписі, виданому військовим комісаріатом - для
допризовників, призовників і військовозобов'язаних. ОСОБА_1 з 21 серпня 1993 року по 22 червня
1996 року був учнем (ліцеїстом) Чернігівського ліцею з посиленою військово -
фізичною підготовкою, якій відповідно до Постанов Кабінету Міністрів України
№490 1992 р. Директиви Генерального штабу Збройних сил від 29 липня 1993 р. створений як
військовий навчальний заклад. Позивач прибув до ліцею з Чернігівського
МВК, і був відповідно зарахований до нього, як такий що прибув з військомату
(наказ №12 від 21 серпня 2003 р.). Згідно наданих відповідей з Чернігівського
ліцею та військомату дані щодо припису
не збереглися в зв'язку з закінченням терміну зберігання відповідних
документів. Але колегія суддів враховує інші документи по справі та зазначає,
що відсутність можливості надати відповідь щодо припису і його наявності в
зв'язку з терміном зберігання документів не може бути підставою для відмови громадянину
у позові.

Як свідчить наведений наказ №12,
відповідь начальника ліцею, позивач був направлений на навчання військоматом,
отримував при навчанні в ліцеї грошове забезпечення за рахунок Міністерства
оборони.

Враховуючи наведене колегія суддів
приходить до висновку що по відношенню до позивача необхідно враховувати
початок військової служби з моменту зарахування до ліцею, в відповідності до
норм ст. 24 Закону України «Про загальний військовий обов'язок і військову
службу» в редакції від 25.03.92р..

Враховуючи наведене, положення
наказу Міністра оборони України №75 від 05.03.2001 р. та затвердженого ним Положення, Інструкції
про порядок і умови виплати щомісячної надбавки за безперервну військову службу
в Збройних силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України №149
від 26.05.2003 р., позов підлягає задоволенню, а постанова суду першої
інстанції скасуванню відповідно п. 3, п. 4 ст. 202 КАС України.

При цьому колегія суддів зазначає,
що висновок суду першої інстанції про те, що сторони в судовому засіданні
заявили про відсутність припису, протоколами судових засідань не
підтверджений.

Керуючись ст. ст. 160, 195, 196,
198, 202, 205, 207, 254 Кодексу
адміністративного судочинства України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу задовольнити.

Постанову Охтирського міськрайонного суду
Сумської області від 07 серпня 2007
року по справі № 2-а-66/07 скасувати.

Прийняти нову постанову, якою позов
задовольнити.

Зобов'язати Командування військової
частини А-0563 зарахувати ОСОБА_1 у строк військової служби термін навчання у
Чернігівському ліцеї з посиленою військово - фізичною підготовкою.

Зобов'язати Командування військової
частини А-0563 провести перерахунок розміру щомісячної надбавки за вислугу
років на військовій службі до окладів за військовим званням та посадою,
встановленою п.13.1 Положення про порядок виплати грошового забезпечення
військовослужбовцям Збройних Сил України, затвердженого Наказом Міністра
оборони України від 05.03.01 р. № 75 та провести перерахунок розміру щомісячної
надбавки за безперервну військову службу, передбаченою п.1.2 Інструкції про
порядок і умови виплати щомісячної надбавки за безперервну військову службу в
Збройних Силах України, затвердженого Наказом Міністра оборони України від
26.05.03 року № 149, з урахуванням терміну навчання у Чернігівському ліцеї з
посиленою військово - фізичною підготовкою та виплатити різницю на користь
ОСОБА_1.

Постанова
набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у
касаційному порядку протягом місяця, шляхом подачі касаційної скарги
безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Повний текст
виготовлено та підписано 28 липня 2008 року

Головуючий
Мельнікова Л.В.

Судді
Григоров А.М.

Сіренко
О.І.